ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"14" грудня 2021 р.                                                                    Справа №907/806/20
Західний апеляційний господарський суд в складі колегії:
головуючого  судді                                                                                О.С. Скрипчук
суддів                                                                                                    Р.І. Марка  
                                                                                                    Г.В. Орищин
розглянувши в письмовому провадженні апеляційну скаргу Фізичної особи – підприємця Лемак Катерини Степанівни, б/н від 21.07.2021 (вх. № апеляційного суду 01-05/2532/21, 01-05/2545/21 від 26.07.2021)
на рішення Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 (повний текст рішення складено та підписано 01.07.2021, м. Ужгород, суддя О.Ф.Ремецькі) 
у справі № 907/806/20
за позовом: Акціонерного товариства Оператора газорозподільної системи «Закарпатгаз», м.Ужгород
до відповідача: Фізичної особи – підприємця Лемак Катерини Степанівни, м. Ужгород 
про стягнення суми в розмірі 156 752, 06 грн.
ВСТАНОВИВ
Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» звернулося до Господарського суду Закарпатської області із позовом до Фізичної особи – підприємця Лемак Катерини Степанівни про стягнення 156 752,06 грн., заборгованості за необлікований об`єм природного газу, посилаючись на порушення відповідачем умов договору про розподіл природного газу та вимог ст. ст. 525, 526, 610, 629 ЦК України, ст.ст. 161-164, 171, 176 Господарського процесуального кодексу України.
Рішенням Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 позов Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» задоволено. Суд виніс рішення, яким стягнув з фізичної особи підприємця Лемак Катерини Степанівни на користь Акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Закарпатгаз» 156 752,06 грн. вартості необлікованого об`єму природного газу.
Суд першої інстанції дійшов висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо нарахування відповідачу 156 752,06 грн. вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу за період з 28.02.2020 до 28.08.2020, як такі, що підтверджуються належними та допустимими доказами.
Не погоджуючись з даним рішенням суду фізична особа – підприємець Лемак Катерина Степанівни подала апеляційну скаргу б/н від 21.07.2021, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 та прийняти нове рішення, яким відмовити в позові.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції при прийнятті рішення порушено норми матеріального і процесуального права. А саме, скаржник стверджує, що в Акті про порушення зазначено водночас втручання в роботу ЗВТ та про підозру про втручання у роботу ЗВТ, не конкретизовано вид порушення (не зазначений відповідний підпункт пункту 1 розділу 2 гл. ХІ Кодексу ГРС), чим порушено вимоги до форми Акту про порушення, наведені в додатку 16 до цього кодексу. Однак, в рішенні комісії з розгляду актів про порушення щодо задоволення Акта про порушення не зазначено правову кваліфікацію дій відповідача з посиланням на розділ 2 гл. ХІ Кодексу ГРС, відсутнє значення щодо прийняття рішення про донарахування не облікованого об`єму газу та період за який здійснюється донарахування. 
Апелянт стверджує, що Акт про порушення не відповідає встановленій Кодексом ГРС формі Акту про порушення. В порушення Додатку № 16 до Кодексу ГРС позивачем в акті про порушення не зазначено детальний вид та обставини порушення, в порушення п. 7 гл. 9 розділу Х Кодексу ГРС не наведені ознаки несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, не конкретизовано, яким саме чином відбулося несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.
Водночас апелянт зазначає, що у Акті про порушення вказано, що при обстеженні виявлено пошкодження (відклеєну частково) під стрічкою спостерігаються червоні залишки внутрішньої частини стрічки. Свинцеву пломбу на відліковому механізмі неможливо обстежити через твердий шар забруднення (сумнівна заводська пломба). При цьому, суд безпідставно відхилив заперечення відповідача про те, що у разі пошкодження стрічкової пломби на ній з`являється напис «Вскрыто» та те, що на фото, які були додані до позовної заяви зазначений напис відсутній, а на пломбі міститься напис «Увага опломбовано».
Також, апелянт зазначає, що безпідставно в Акті зазначено про сумнівність заводських пломб, адже, згідно останнього свинцеву пломбу не було оглянуто із-за товстого шару забруднення, про що зазначено в Акті. Повідомлення про прибуття на експертизу стосувалося побутового лічильна, натомість у позивача було демонтовано не побутовий лічильник. При цьому, відповідач не був повідомлений про експертизу.
Позивачем подано до суду відзив на апеляційну скаргу б/н від 19.08.2021, в якому просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, а рішення Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 залишити без змін.
Відзив на апеляційну скаргу мотивований тим, що апеляційна скарга є необґрунтованою та висновки місцевого господарського суду не спростовує.
Відповідно до п. 4 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
Розглянувши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступне.
Як вбачається, з матеріалів справи, ФОП Лемак К.С. надіслала на адресу АТ «Закарпатгаз» заяву - приєднання від 12.01.2016 до умов публічного договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) (далі - Договір розподілу).
Пунктом 2.3. договору передбачено, що окрім договору сторони зобов`язуються керуватись Законом України «Про ринок природного газу» та Кодексом газорозподільних систем.
Пунктами 5.2., 5.4 договору сторони погодили, що визначення об`єму розподілу та споживання природного газу по споживачу здійснюється на межі балансової належності між оператором ГРМ та споживачем на підставі даних комерційного вузла обліку (лічильника газу), визначеного в заяві-приєднанні, та з урахуванням регламентних процедур, передбачених Кодексом ГРС та цим договором. Порядок визначення об`єму розподіленого Споживачу і спожитого ним природного газу та надання звітності щодо спожитих об`ємів газу за розрахунковий період визначається відповідно до вимог Кодексу ГРС та з урахуванням вимог цього договору.
Умовами договору передбачено обов`язки споживача: здійснювати розрахунки в розмірі, строки та порядку, визначені цим договором; своєчасно повідомляти Оператора ГРМ про всі зміни щодо персоніфікованих даних в заяві-приєднанні та/або позаштатної роботи комерційного вузла обліку (лічильника газу); забезпечувати безперешкодний та безплатний доступ на власні об`єкти чи земельну ділянку представникам Оператора ГРМ за їх службовими посвідченнями для виконання ними службових обов`язків щодо забезпечення гарантованого рівня надійності, безпеки, якості та величини тиску природного газу, запобігання можливим витокам газу та недопущення аварійних ситуацій, зокрема для: перевірки, локалізації і ліквідації витоків газу та аварійних ситуацій; перевірки, повірки та/або експертизи комерційного вузла обліку (лічильника газу), а також перевірки показань лічильників газу; виконання робіт з припинення та відновлення газопостачання тощо; не допускати несанкціонованого відбору природного газу; забезпечити належну експлуатацію власних газових мереж відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем та акта розмежування балансової належності й експлуатаційної відповідальності сторін; дотримуватись інших вимог цього договору та Кодексу газорозподільних систем. (пункт 7.4 Договору).
Відповідно до п.7.1. договору, оператор ГРМ зобов`язується, зокрема, здійснювати перерахунок об`ємів (обсягів) розподіленого природного газу по об`єкту Споживача відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем (пп.8 Договору).
Відповідно до пункту 8.1 договору, сторони несуть відповідальність згідно з договором і чинним законодавством України.
Відповідно до пп.5 п.7 Глави 9 Розділу Х Кодексу ГРС, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.
28.08.2020 працівниками АТ «Закарпатгаз» на об`єкті відповідача за адресою: Виноградівський район, смт. Вілок, вул. Раковці, буд. 54, під час проведення перевірки вузла обліку виявлено порушення Кодексу ГРС - несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ або підозра на втручання у роботу ЗВТ (підпункт 3 пункту 1 глави 2 Розділу ХІ Кодексу), а саме – пошкодження (відклеєння частково) під стрічкової спостерігається червоні залишки внутрішньої частини стрічки. В Акі зазначено, що свинцеві пломби на відліковому механізмі неможливо обстежити через твердий шар забруднення та заводської свинцевої пломби.
28.08.2020 року працівниками АТ «Закарпатгаз» проведено демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, на місті складено протокол щодо направлення 3ВТ на експертизу.
За результатами проведеної 10.09.2020 експертизи, виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, складено Акт експертизи №22830, яким зафіксовано: «Лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, замінена пломба відлікового механізму, внаслідок чого порушено захист лічильника, що призвело до викривлення даних обліку природного газу».
Акт про порушення 15.09.2020 розглянуто та задоволено комісією АТ «Закарпатгаз» з розгляду актів про порушення.
Оператором ГРМ перераховано об`єм спожитого газу за номінальною потужністю газового обладнання за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення з 28.02.2020 до 28.08.2020.
За доводами позивача, які підтверджуються матеріалами справи, перерахований до сплати об`єм природного газу становить 6840,49 м. куб., а його вартість, - 156 752,06 грн. 
Вартість донарахованого об`єму природного газу пред`явлена до сплати відповідачу окремим платіжним рахунком шляхом надіслання його рекомендованим поштовим відправленням разом із Вимогою від 18.09.2020. Вказана вимога залишена відповідачем без задоволення, що і стало приводом для звернення позивача, до суду.
При винесенні постанови колегія суддів виходила з наступного.
Судом встановлено, що спірні правовідносини є за своїм змістом майновими, заснованими на договорі, та стосуються прав та обов`язків щодо надання послуг з розподілу та споживання природного газу. 
Згідно з нормами статті 40 Закону України "Про ринок природного газу", розподіл природного газу здійснюється на підставі та умовах договору розподілу природного газу в порядку, передбаченому кодексом газорозподільних систем та іншими нормативно-правовими актами.
За договором розподілу природного газу оператор газорозподільної системи зобов`язується забезпечити замовнику послуги розподілу природного газу на період та умовах, визначених договором розподілу природного газу, а замовник зобов`язується сплатити оператору газорозподільної системи вартість послуг розподілу природного газу.
Типовий договір розподілу природного газу затверджується Регулятором.
Договір розподілу природного газу є публічним.
Згідно з правилами пункту 1 глави 1 розділу Х Кодексу ГРМ, приладовий облік природного газу в ГРМ організовується та здійснюється з метою отримання та реєстрації за допомогою комерційного ВОГ інформації про об`єми передачі (розподілу, споживання) природного газу в точках вимірювання та подальшого її використання при забезпеченні комерційного обліку природного газу між суб`єктами ринку природного газу.
Згідно з положеннями пункту 2 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ, перевірка комерційного ВОГ, а також контрольний огляд вузла обліку здійснюються у будь-який час доби та у присутності споживача (суміжного суб`єкта природного газу) або його представника, крім випадків, передбачених цим розділом.
Згідно з правилами пункту 6 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ, за підсумками перевірки комерційного ВОГ та за умови відсутності зауважень представник Оператора ГРМ на місці перевірки повинен скласти відповідний акт обстеження/акт контрольного огляду вузла обліку (по одному екземпляру для кожної сторони), що має бути підписаний споживачем (суміжним суб`єктом ринку природного газу).
Згідно з приписами пункту 7 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ, у разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про: 1) пошкодження пломб; 2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу); 3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу; 4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору; 5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ; 6) наявність несанкціонованого газопроводу; 7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Розрахунок не облікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі ХІ цього Кодексу.
Згідно з положеннями підпункту 3 пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРМ, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).
Згідно з нормами пункту 11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, за результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.
При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
При складанні акта-розрахунку враховується таке: 1) розрахований відповідно до вимог цього розділу не облікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду не облікованого природного газу; 2) розрахований відповідно до вимог цього розділу не облікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці; 3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку; 4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.
Відповідно до пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Згідно з положеннями пункту 1 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за номінальною потужністю газового обладнання споживача (несанкціонованого споживача) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.
Судом встановлено, що позивач здійснив обстеження вузла обліку газу на об`єкті відповідача, за результатами якого виявлено пошкодження стрічкової та заводської свинцевої пломби.
28.08.2020 року працівниками АТ «Закарпатгаз» проведено демонтаж лічильника газу для проведення експертизи, на місті складено протокол щодо направлення 3ВТ на експертизу.
За результатами проведеної 10.09.2020 експертизи, виявлено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, складено Акт експертизи №22830 яким зафіксовано: «Лічильник не придатний до експлуатації через несанкціоноване втручання, замінена пломба відлікового механізму, внаслідок чого порушено захист лічильника, що призвело до викривлення даних обліку природного газу».
Акт про порушення 15.09.2020 розглянуто та задоволено рішенням комісією АТ «Закарпатгаз» з розгляду актів про порушення.
Оператором ГРМ перераховано об`єм спожитого газу за номінальною потужністю газового обладнання за 6 місяців, що передували дню виявлення порушення з 28.02.2020 до 28.08.2020. Перерахований до сплати об`єм природного газу становить 6840,49 м. куб., а його вартість, - 156 752,06 грн.
Згідно пункту 12 глави 5 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем, вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку Оператора ГРМ, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.
Вартість донарахованого об`єму природного газу пред`явлена до сплати відповідачу окремим платіжним рахунком шляхом надіслання його рекомендованим поштовим відправленням разом із вимогою від 18.09.2020.
Водночас, матеріали справи містять докази стосовно отримання відповідачем такої вимоги (повідомлення про вручення поштового відправлення).
Матеріалами справи встановлено, що об`єм та обсяг природного газу і його вартості розраховано з 28.02.2020 по 28.08.2020, за 6 місяців , згідно п.1п.3гл. 4 Розділу ХІ Кодексу ГРС.
Суд першої інстанції дійшов правильного висновку про обґрунтованість позовних вимог щодо нарахування відповідачу 156 752,06 грн. вартості необлікованого об`єму та обсягу природного газу за період з 28.02.2020 до 28.08.2020, як такі, що підтверджуються належними та допустимими доказами.
При цьому, суд констатує, що предметом спору у даній справі є стягнення з відповідача коштів на підставі рішення комісії з розгляду актів про порушення від 15.09.2020. Дане рішення не оскаржене і станом на час розгляду даної справи є чинним і обов`язковим для виконання.
З огляду на вищенаведене, колегія суддів вважає, що рішення Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 у даній справі відповідає матеріалам справи, ґрунтується на чинному законодавстві і підстав для його скасування немає, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновків, наведених в оскаржуваному рішенні.
Судовий збір за розгляд справи в суді апеляційної інстанції слід покласти на апелянта в порядку ст.ст.129 ГПК України.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 271, 275, 276, 281, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд,
П О С Т А Н О В И В :
1.          Апеляційну скаргу Фізичної особи – підприємця Лемак Катерини Степанівни, б/н від 21.07.2021 залишити без задоволення.
2.          Рішення Господарського суду Закарпатської області від 09.06.2021 у справі № 907/806/20 залишити без змін.
3.          Судовий збір сплачений за апеляційну скаргу покласти на апелянта.
4.          Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Строки та порядок оскарження постанов апеляційного господарського суду визначені в § 1 глави 2 Розділу IV ГПК України.

Головуючий суддя                                                                       О.С. Скрипчук

Суддя                                                                                          Г.В. Орищин 

Суддя                                                                                           Р.І. Марко