П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

11 жовтня 2021 р.	м. Одеса	Справа № 522/23697/20	
Місце ухвалення рішення суду 1 інстанції: м. Одеса;
Дата складання повного тексту рішення суду 1 інстанції:
03.06.2021 року;
Головуючий в 1 інстанції: Тарасишина О.М.
            П`ятий апеляційний адміністративний суд в складі колегії:
                          Головуючого судді – Єщенка О.В.
                           суддів                      – Димерлія О.О.
                                                            – Шляхтицького О.І.

розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року по справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, Командування Сухопутних військ Збройних Сил України про визнання протиправними дій та зобов`язання вчинити певні дії,-
В С Т А Н О В И В:
ОСОБА_1 звернувся до суду першої інстанції з позовом, в якому просив:
визнати протиправними дії Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ збройних сил України щодо відмови ОСОБА_1 у складанні розрахунку вислуги років на пенсію з урахуванням періоду військової служби у Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 року;
зобов`язати Фінансово-економічне управління командування сухопутних військ збройних сил України, як уповноважений орган Міністерства оборони України щодо обчислення вислуги років на пенсію, зарахувати ОСОБА_1 період військової служби у Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 року у загальний строк військової служби, що дає право на пенсію з дня звільнення, провести перерахунок вислуги років на пенсію;
зобов`язати Фінансово-економічне управління командування сухопутних військ збройних сил України скласти ОСОБА_1 розрахунок вислуги років на пенсію з урахуванням періоду військової служби у Криворізському міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 рік, вважаючи початком військової служби 26.09.1994 рік, ознайомити з розрахунком ОСОБА_1 та надати його до уповноважених органів для призначення та нарахування пенсії з дня звільнення ОСОБА_1 з військової служби.
В обґрунтування позову зазначено, що відповідно до посвідчення Серії НОМЕР_1 « 258649 від 23.10.2020 року позивач є ветераном військової служби. Судовим рішенням, яке набрало законної сили в іншій справі, підтверджено право позивача на зарахування строку навчання в Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби в Збройних Силах України. Однак, під час розрахунку вислуги років відповідачем строк навчання позивача у військовому ліцеї у строк безперервної військової служби у у строку безперервної служби в Збройних Силах України не зараховано, що в подальшому впливає на права на отримання військової пенсії. Дії відповідача не узгоджуються із приписами Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» (який діяв на початок проходження позивачем служби), Тимчасового положення про проходження військової служби солдатами, матросами, сержантами і старшинами, затвердженого Указом Президента України від 13.05.1993 року №174/93 та не ґрунтуються на положеннях ст. 58 Конституції України, у зв`язку із чим вбачаються всі правові підстави для зобов`язання Фінансово-економічного управління командування сухопутних військ збройних сил України оформити належний розрахунок вислуги років позивача на пенсію в судовому порядку.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року адміністративний позов задоволено частково.
Суд визнав протиправними дії Фінансово-Економічного управління командування сухопутних військ збройних сил України в особі командування сухопутних військ збройних сил України щодо відмови ОСОБА_1 у складанні розрахунку вислуги років на пенсію з урахуванням періоду військової служби у Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 року.
Зобов`язав Фінансово-Економічне управління командування сухопутних військ збройних сил України в особі командування сухопутних військ збройних сил України зарахувати ОСОБА_1 період військової служби у Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 року у загальний строк військової служби, що дає право на пенсію з дня звільнення, провести перерахунок вислуги років на пенсію.
Зобов`язав Фінансово-Економічне управління командування сухопутних військ збройних сил України в особі командування сухопутних військ збройних сил України скласти ОСОБА_1 розрахунок вислуги років на пенсію з урахуванням періоду військової служби у Криворізському міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по 12.06.1996 рік вважаючи початком військової служби 26.09.1994 рік.
В решті позовних вимог суд відмовив.
Вирішуючи спір по суті, врахувавши обставини, встановлені судовим рішенням, яке набрало законної сили в іншій справі, та частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що застосування відповідачем зворотної (ретроактивної) дії в часі ст. 24 Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-XlI, викладеної відповідно до Закону України «Про внесення змін до Закону України «Про загальний військовий обов`язок і військову службу» №766-XIV від 18.06.1999 року є неправомірним і призвело до звуження обсягу прав позивача у сфері проходження військової служби, що виявилось у не зарахуванні йому до вислуги строку навчання у військовому ліцеї.
В апеляційній скарзі Фінансово-економічне управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати судове рішення та ухвалити нове про відмову у задоволенні позовних вимог у повному обсязі.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги зазначено, що судом першої інстанції не надано належної правової оцінки обставинам справи і помилково не враховано, що на момент звернення позивача за розрахунком вислуги років приписи ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакції Закону України від 18.06.1999 року №766-ХІV) не пов`язують початок перебування на військовій службі із днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею). З посиланням на положення ст.ст. 2, 9, 15 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» (в редакціях як на момент навчання позивача так і на момент проходження ним служби) апелянт вказує на особливість характеру військової служби, її пов`язаність із професійною діяльністю придатних за станом здоров`я і віком громадян України та не можливість віднесення періоду навчання у військовому ліцеї до строку військової служби. З огляду на те, що не можливість зарахування до вислуги років для призначення пенсії періоду навчання у військовому ліцеї передбачена і приписами Положення про організацію в Міністерстві оборони України з обчислення вислуги років для призначення пенсій військовослужбовцям і забезпечення соціальними виплатами осіб, звільнених з військової служби у Збройних Силах України, та членів їх сімей, затвердженого наказом від 14.08.2014 року №530, а відповідно до ст. 78 КАС України відповідач не позбавлений процесуальної можливості спростовувати обставини, встановлені рішенням суду в іншій адміністративній справі, Управління вказує на повну необґрунтованість адміністративного позову та відсутність правових підстав для його задоволення.
У відзиві на апеляційну скаргу ОСОБА_1 посилається на необґрунтованість доводів апелянта, правильність висновків суду першої інстанції та відсутність обставин для скасування судового рішення.
Судом першої інстанції з`ясовано та як встановлено під час апеляційного розгляду, ОСОБА_1 з 12.06.1992 року по 26.09.1994 року навчався в Криворізькому військовому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою, після закінчення якого був направлений для продовження навчання до Харківського військового університету та був зарахований до нього наказом начальника інституту 16.07.1996 року.
Постановою Комінтернівського районного суду Одеської області від 04 липня 2007 року по справі №2-а-328/07р., яка набрала законної сили 16.07.2007 року, визнано неправомірними дії командира військової частини НОМЕР_2 щодо відмови зарахувати ОСОБА_1 строк навчання в Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби в Збройних Силах України.
Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 встановити початком військової служби ОСОБА_1 день зарахування до Київського Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року.
Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 зарахувати ОСОБА_1 строк навчання в Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби, внести зміни в усі відповідні документи  грошового забезпечення та провести перерахунок вислуги років, вважаючи початком військової служби день зарахування до Криворізького міського ліцею з підвищеною військово-фізичною підготовкою 26.09.1994 року.
Зобов`язано командира військової частини НОМЕР_2 провести перерахунок щомісячного грошового забезпечення ОСОБА_2 щ урахуванням строку навчання в Криворізькому міському ліцеї з підвищеною військово-фізичною підготовкою у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби в Збройних Силах України. Постанова Комінтернівського районного суду Одеської області не скасована, є чинною.
Наказом Командира військової частини НОМЕР_2 від 02.03.2010 року №168 на підставі ст. 24 Закону України «Про загальний військовий обов`язок та військову службу» та на виконання постанови Комінтернівського районного суду Одеської області від 04 липня 2007 року визначено зарахувати капітану ОСОБА_1 , командиру батареї управління та радіолокаційної розвідки зенітного ракетно-артилерійського дивізіону, строк навчання в Криворізькому ліцеї з посиленою військово-фізичною підготовкою з 26.09.1994 року по по 12.06.1996 року у загальний строк військової служби та у строк безперервної служби, внести зміни в особову справу.
Вважати початком військової служби день зарахування до Криворізького ліцею з посиленою військово-фізичною підготовкою – 26.09.1994 року.
Наказом Командувача сухопутних військ Збройних Сил України від 24.06.2020 року №261 підполковника ОСОБА_1 , старшого офіцера групи планування вогневого ураження управління планування застосування військ штабу управління оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_1 », звільнено з військової служби у запас за підпунктом «г» (за сімейними обставинами, наявність у військовослужбовця трьох і більше дітей віком до 18 років).
У наказі визначено вислугу років у ЗС: календарна – 25 років 07 місяців, пільгова – 26 років 01 місяць.
Наказом командира військової частини НОМЕР_3 від 03.07.2020 року №145 підполковника ОСОБА_1 , старшого офіцера групи планування вогневого ураження управління планування застосування військ штабу, звільненого наказом командувача Сухопутних військ Збройних Сил України (по особовому складу) від 24.06.2020 року №261 у запас за підпунктом «г», відповідно до п. 2 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу», з 03.07.2020 року визначено вважати таким, що справи та посаду здав і направлений для зарахування на військовий облік до Приморського районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки м. Одеси.
Листом від 26.10.2020 року №11097 на заяву позивача Одеський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки видав розрахунок за №2037 вислуги років військовослужбовця підполковника ОСОБА_1 , складений відділом соціального забезпечення та контролю соціальних виплат фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України.
У розрахунку визначено: календарна вислуга років: 23 роки 11 місяців 29 дні; загальна вислугу років: 25 років 05 місяців 01 день; права на пенсію на день звільнення заявник не набув.
На звернення позивача фінансово-економічне управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України у листі від 11.12.2020 року №116/14/2/1719 повідомило про відсутність правових підстав для внесення змін у розрахунок вислуги років, оскільки на момент вирішення вказаного питання ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» початок перебування на військовій службі не пов`язується із днем прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею).
Не погоджуючись із вказаними діями відповідача, посилаючись на їх неправомірність та необґрунтованість, позивач звернувся до суду із цим позовом за захистом своїх прав та інтересів.
Дослідивши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів виходить з наступного.
Відповідно до ч. 1 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-XII (в редакції, яка діяла на момент навчання позивача у військовому ліцеї) військова служба у Збройних Силах України та інших військових формуваннях є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України, пов`язаній з захистом Вітчизни. Час проходження військової служби зараховується громадянам до загального стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Порядок проходження громадянами України військової служби, їх права та обов`язки визначаються цим Законом, положеннями про проходження військової служби відповідними категоріями військовослужбовців, які затверджуються Президентом України, та іншими нормативно-правовими актами.
Встановлюються такі види військової служби:
строкова військова служба;
військова служба за контрактом солдатів і матросів, сержантів і старшин;
військова служба за контрактом прапорщиків і мічманів;
військова служба (навчання) за контрактом курсантів (слухачів) вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають кафедри військової підготовки (факультети військової підготовки, відділення військової підготовки, інститути військової підготовки)*з програмами підготовки на посади осіб офіцерського складу;
*Далі - вищі навчальні заклади, які мають військові навчальні підрозділи.
військова служба за контрактом осіб офіцерського складу;
військова служба осіб офіцерського складу за призовом;
кадрова військова служба осіб офіцерського складу, зарахованих до Збройних Сил України та інших військових формувань до запровадження військової служби за контрактом.
На момент складання розрахунку вислуги років, ч.ч. 1, 5 ст. 2 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-XII передбачено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я і віком громадян України (за винятком випадків, визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, її незалежності та територіальної цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу роботи, стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.
Види військової служби:
строкова військова служба;
військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період;
військова служба за контрактом осіб рядового складу;
військова служба за контрактом осіб сержантського і старшинського складу;
військова служба (навчання) курсантів вищих військових навчальних закладів, а також вищих навчальних закладів, які мають у своєму складі військові інститути, факультети військової підготовки, кафедри військової підготовки, відділення військової підготовки;
військова служба за контрактом осіб офіцерського складу;
військова служба за призовом осіб офіцерського складу.
Відповідно до ч. 1 ст. 24 Закону України «Про військовий обов`язок і військову службу» від 25.03.1992 року №2232-XII (в редакції, яка діяла на момент навчання позивача у військовому ліцеї) початком перебування на військовій службі вважається:
день прибуття до військового комісаріату для відправлення у військову частину - для призовників і офіцерів, призваних із запасу;
день від`їзду до місця служби, вказаний у розпорядженні, виданому військовим комісаріатом, - для військовозобов`язаних і жінок;
день прибуття на навчання до військово-навчального закладу (військового ліцею), вказаний у приписі, виданому військовим комісаріатом, для допризовників, призовників і військовозобов`язаних.
На момент складання розрахунку вислуги років, ч. 1 вказаної статті Закону України від 25.03.1992 року №2232-XII визначає, що початком проходження військової служби вважається:
1) день відправлення у військову частину з обласного збірного пункту - для громадян, призваних на строкову військову службу;
2) день зарахування до списків особового складу військової частини (військового навчального закладу, установи тощо) - для громадян, прийнятих на військову службу за контрактом, у тому числі військовозобов`язаних, які проходять збори, та резервістів під час мобілізації;
3) день призначення на посаду курсанта вищого військового навчального закладу, військового навчального підрозділу закладу вищої освіти - для громадян, які не проходили військову службу, та військовозобов`язаних;
4) день відправлення у військову частину з районного (міського) військового комісаріату - для громадян, призваних на військову службу під час мобілізації, на особливий період, та на військову службу за призовом осіб офіцерського складу.
Під час вирішення спору по суті, судом першої інстанції надано вірну правову оцінку положенням ч.ч. 4, 5 ст. 78 КАС України і правильно враховано, що питання стосовно періоду навчання у військовому ліцеї та початку проходження позивачем військової служби є вирішеним в іншій адміністративній справі.
Відповідне судове рішення набрало законної сили, а відтак в силу положень ч. 1 ст. 14 КАС України є обов`язковим до виконання всіма органами державної влади, органами місцевого самоврядування, їх посадовими та службовими особами, фізичними і юридичними особами та їх об`єднаннями на всій території України.
Обставини, встановлені відносно навчання позивача у військовому ліцеї та його періоду відповідачем не заперечуються та не спростовуються.
Відтак, посилання відповідача на приписи ч. 5 ст. 78 КАС України, як на підставу для не виконання рішення суду, яке набрало законної сили в іншій адміністративній справі, та не врахування під час розрахунку позивачу вислуги років визначеного в судовому порядку початку періоду військової служби, є необґрунтованими та суперечать вищенаведеним приписам адміністративного процесуального законодавства.
Враховуючи викладене, оскільки рішенням суду, яке набрало законної сили в іншій адміністративній справі, визначений початок періоду проходження позивачем військової служби, але при звільненні позивача відповідачем ці висновки суду в порушення положень ст. 14 КАС України не враховуються, обставини стосовно періоду навчання позивача не заперечуються та не спростовуються, та ці дії відповідача вливають на належне пенсійне забезпечення позивача, колегія суддів у повній мірі погоджується із неправомірністю дій відповідача та наявністю безумовних підстав для зобов`язання привести розрахунок вислуги років позивача на військовій службі в судовому поряду.
З огляду на викладене, оскільки судом першої інстанції повною мірою з`ясовані обставини справи, висновки суду відповідають нормам законодавства, що регулюють спірні правовідносини, а доводи апеляційної скарги цих висновків не спростовують, колегія суддів вважає, що судове рішення відповідно до вимог ст. 316 КАС України підлягає залишенню без змін.
Відповідно до приписів ч. 5 ст. 250 КАС України датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складення повного судового рішення.
Керуючись ст.ст. 139, 308, 311, п. 1 ч. 1 ст. 315, 316, 321, 322, 325 КАС України, суд, -

П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу Фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних Сил України – залишити без задоволення.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 03 червня 2021 року – залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили негайно після її прийняття, але може бути оскаржена безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного тексту постанови.

        Головуючий-суддя:                                                                О.В. Єщенко  
         
         Судді:                                                                                       О.О. Димерлій  
                                                                                                             
                                                                                                            О.І. Шляхтицький