ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"13" жовтня 2021 р.           Справа№ 910/6247/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Буравльова  С.І. 
          Шапрана  В.В. 

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:
від позивача -  Колосовський Ю.О. ( довір. №02 від 07.01.2021)
від відповідача - Лопатнікова А.В. (довір. №1180-К-Н-О від 05.03.2021)
від третьої особи - не з`явився;

розглянувши апеляційну скаргу           Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат"
на рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021
у справі           № 910/6247/21 (суддя Грєхова О.А.)
за позовом Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат"
до Акціонерного товариства Комерційний банк "Приватбанк"
третя особа, яка не заявляє самосійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Ремгірмаш"
про стягнення 82 980, 00грн
ВСТАНОВИВ:
Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.06.2021 у справі №910/6247/21 у задоволенні позову відмовлено повністю.
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- пред`явлена кредитором (бенефіціаром) гаранту письмова вимога про сплату грошової суми у розмірі 82  980,00грн не відповідає умовам Гарантії, а отже відповідачем  правомірно відмовлено в її задоволенні.
Не погоджуючись з рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021 повністю та ухвалити нове рішення, яким задовольнити  позовні вимоги.
В апеляційній скарзі  позивач  зазначає про те, що:
- позивачем від АТ КБ «Приватбанк» отримано відмову в задоволенні вимоги платежу  у розмірі 82  980,00грн, не обґрунтовано посилаючись на те, що не надано копії документів, які підтверджують звернення бенефіціара  до принципала з вимогою виконати умови договору; таке твердження не відповідає дійсності;
- судом безпідставно не прийнято до уваги листи №694/05 від 30.03.2020, №1071/05 від 29.04.2020, №1273/05 від 28.05.2020, що є підставою для скасування  оскаржуваного рішення в частині відмови в задоволенні позовних вимог.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 12.08.2021 відкрито апеляційне провадження  за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Покровський  гірничо-збагачувальний комбінат» на рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021, справу призначено на 13.10.2021 .
Від відповідача (08.09.2021) надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому відповідач зазначає про те, що:
-у разі ненадання кредитором гаранту документів, передбачених гарантією, відмова в задоволенні його вимог про сплату коштів за гарантією є правомірною, оскільки таке право передбачено, зокрема ст. 565 ЦК України;
- передбачена умовами гарантії необхідність надання копій документів, що підтверджують звернення бенефіціара до принципала з вимогою виконати вимоги договору з доказами їх отримання принципалом, для гаранта є доказом того, що бенефіціаром дотримано  умови ст. 619 ЦК України, а саме: після невиконання умов за договором поставки  позивачем пред`явлено вимогу до  ТОВ «Ремгірмаш» і лише потім до АТ КБ «Приватбанк», як до особи, що несе субсидіарну відповідальність.
12.10.2021 від  позивача надійшли додаткові пояснення, в яких позивач зазначає про те, що:
- гарантія (банківська гарантія) є способом забезпечення виконання зобов`язання.
В судове засідання апеляційного господарського суду 13.10.2021 не з`явилась третя особа.
Як слідує з відомостей на офіційному сайті Укрпошти та отриманої інформації за штрихкодовим ідентифікатором поштового відправлення, здійсненого судом на адресу третьої особи процесуальних документів ( зокрема, ухвали Північного апеляційного господарського суду від 12.08.2021), відправлення за номером 0411635256656 (ТОВ «Ремгірмаш») вручено 26.08.2021.
Враховуючи те, що третя особа про час та місце розгляду справи повідомлені належним чином, явка учасників судового процесу не визнано обов`язковою, про причини неявки суд не повідомлено, колегія суддів ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності представника третьої особи. 
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи  та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача судовою колегією встановлено.
30 березня 2018 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Ремгірмаш", як постачальником, та Публічним акціонерним товариством "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат", як покупцем, укладено договір поставки № Т906/05,  за умовами якого, постачальник зобов`язується передати у власність покупцеві товар, повне найменування якого (номенклатура, асортимент), марка, вид, сорт, кількісні та якісні характеристики, код товару за УКТ ЗЕД вказуються в специфікаціях (додатках) до Договору (далі - товар), які є його невід`ємною частиною, а покупець зобов`язується прийняти вказаний товар та оплатити його в порядку і на умовах, передбачених цим Договором.
Відповідно до п. 2.1 та п. 2.2 Договору детальна інформація по кількісні та якісні характеристики товару містять в Специфікаціях (Додатках до цього Договору. 
У специфікаціях (додатках) до Договору зазначаються також такі відомості про товар: повне найменування товару; код товару згідно з УКТ ЗЕД; виробник, країна походження товару; одиниця виміру товару; кількість кожного найменування (сорту, виду) товару; загальна кількість товару; якісні характеристики (посилання ГОСТ, ТУ, ДСТУ, тощо); технічні характеристики товару (посилання ГОСТ, ТУ, ДСТУ, технічну документацію, тощо); ціна кожного найменування (сорту, виду) товару; загальна вартість товару; комплектність, фасування товару (при необхідності); позначення змісту і способу нанесення маркування на товар; порядок оплати та форма розрахунків; умови поставки товару. За згодою сторін в специфікаціях (додатках) до Договору можуть бути вказані також і інші відомості про товар.
Підтвердженням належної якості товару, що поставляється є сертифікат (та/або паспорт) якості з відповідною відміткою відділу технічного контролю (ВТК), виданий виробником товару, а також інші документи, передбачені чинним законодавством України, що підтверджують якість товару та його відповідність національним стандартам, технічним умовам і іншим встановленим законодавством вимогам (п. 2.3 Договору).
У відповідності до п.3.1 Договору постачальник зобов`язується поставити покупцеві товар на умовах та у спосіб, зазначеними в специфікаціях (Додатках) до цього Договору. Умови поставки визначаються згідно Міжнародних правил тлумачення торгових термінів Інкотермс 2010.
Згідно з п. 3.2 Договору поставка товару здійснюється постачальником згідно з п.3.1 цього Договору тільки після отримання письмового підтвердження (належним чином оформленої заявки) покупця, яка направляється постачальнику одним із таких способів: або письмово на юридичну адресу,  постачальника, або факсимільним зв`язком по телефону або в електронному вигляді на електронну адресу: regosm.osim@gmail.com.
У письмовому підтвердженні (заявці) покупець вказує графік поставки, який містить обсяги і терміни доставки товару в межах періоду поставки, який сторони вказують в специфікаціях (додатках) до цього Договору. Постачальник зобов`язаний направити письмове підтвердження про отримання ним від покупця письмової заявки на постачання продукції одним із таких способів: або поштою на юридичну адресу покупця, або факсимільним зв`язком по телефону (05667) 44-688, а бо в електронному вигляді на електронну адресу 4ernenkoa13@gmail.com. Дострокова поставка товару постачальником допускається тільки за згодою сторін.
Пунктом 3.6 Договору узгоджено, що зобов`язання постачальника щодо поставки товару вважаються виконаними в момент підписання покупцем Акту приймання-передачі товару.
Відповідно до п. 3.7 Договору постачальник зобов`язується поставити товар покупцю в строки, визначені в п. 3.2 цього Договору, а також провести за свій рахунок завантаження на автомобільний або залізничний транспорт покупця товару належної якості.
Згідно з п. 4.1 Договору загальна вартість товару за даним Договором становить суму партій товару по всіх специфікаціях (Додатках) до цього Договору.
Ціна кожного найменування товару, його марки, виду, сорту, одиниці виміру, а також загальна вартість кожної партії товару вказується в специфікації (Додатках) до Договору. У специфікаціях (додатках) до цього Договору сторони також вказують про включення або не включення у вартість кожної партії товару вартості упаковки, маркування, тари, транспортних та інших витрат, пов`язаних з постачанням товару, з урахуванням положень Інкотермс. Порядок оплати та форма розрахунків вказуються сторонами в специфікаціях (Додатках) до цього Договору. Додатково сторони погодили, що покупець має право відтермінувати сплату за товар у випадках, передбачених пунктом 4.7 Договору, при цьому таке одностороннє відтермінування не буде вважатися порушенням умов Договору (пункти 4.2, 4.5, 4.6 Договору).  
У відповідності до п. 5.2 Договору покупець здійснює прийом товару за якістю відповідно до Інструкції про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу при Раді міністрів СРСР від 25.04.1966 № П-7 із змінами та доповненнями.
Пунктом 5.3 Договору узгоджено, що у разі виявлення покупцем під час приймання невідповідності фактично поставленого товару кількості та/або якості і/або асортименту та/або будь-яким іншим умовам Договору покупець має право відмовитися від прийняття товару та розірвати даний Договір в односторонньому порядку без відшкодування будь-яких збитків, матеріального і морального збитку постачальника, або діяти в наступному порядку: покупець письмово, в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення сповіщає про це постачальника вказує в термін, в який повинен прибути представник постачальника на територію покупця. Постачальник або його представник за дорученням зобов`язаний прибути не пізніше чим у триденний термін після отримання виклику, за виключенням часу проїзду для посвідчення факту невідповідності товару умовам Договору шляхом підписання відповідного акту передбаченого вимогами Інструкції П-6/П-7. Постачальник зобов`язаний не пізніше чим на другий день після отримання виклику повідомити (в тому числі за допомогою факсимільного, електронного зв`язку або листом з повідомленням про вручення) покупця про прибуття/не прибуття представника для участі у примані товару за кількістю та/або якістю. Представник постачальника за дорученням зобов`язаний мати при собі оригінал довіреності, що підтверджує його повноваження діти від імені постачальника.
Відповідно до п. 5.4 Договору протягом двох робочих днів з моменту прибуття постачальника бо його представника за довіреністю, сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності кількості, якості, асортименту та інших характеристик поставленого товару умова Договору, сторони складають та підписують відповідний акт. У разі невідповідності якості, асортименту та інших характеристик поставленого товару умовам Договору, постачальник зобов`язується замінити неякісний невідповідний асортименту та іншим характеристикам товар на якісний, відповідного асортименту та іншим характеристикам, протягом двадцяти календарних днів з дати підписання відповідного Акту. Витрати, у тому числі транспортні, по заміні товару покладаються на постачальника.
Даний Договір набуває чинності з моменту його підписання обома сторонами. Датою укладення Договору вважається: при підписанні в електронному вигляді - остання з дат підписання сторонами Договору, при підписанні на паперовому носії - з моменту його підписання обома сторонами і скріплення їх печатками. Термін дії Договору закінчується 31.12.2020, але не раніше повного виконання зобов`язань обома сторонами (п. 13.1 Договору).
Згідно з п. 15.1 Договору з метою забезпечення виконання зобов`язань за цим Договором постачальник зобов`язується оформити та надати покупцю оригінал гарантії виконання Договору в розмірі 15% від суми Договору та/або специфікації (додатка) до цього Договору. Застосування банківської гарантії на виконання узгоджується сторонами в специфікації (Додатку) до цього Договору. Оригінал гарантії виконання за Договором та/або специфікацією (додатка) до Договору постачальник зобов`язується надати покупцю протягом десяти календарних днів з дати укладення Договору та/або специфікації (Додатка) до Договору.
Додатком №8 до Договору сторонами узгоджено Специфікацію, відповідно до якої поставці підлягає товар вартістю 6 733 890,12 грн., а саме вал комбінований у зборі з корпусом, ковшовими колесами, колесом зубчастим, муфтами лівого виконання у кількості 4 шт., по одній шт. протягом 150, 180, 210, 240 календарних днів з моменту відкриття акредитива, та сегмент у кількості 32 шт., башмак лівий у кількості 220 шт., ланка гусенична у кількості 10 шт., муфта ліва ІІ у кількості 7 шт. та скоба у кількості 2 шт. протягом 180 календарних днів з моменту відкриття акредитива.
Пунктом 7 Специфікації узгоджено, що з метою забезпечення виконання зобов`язань за цим Додатком, постачальник зобов`язується оформити банківську гарантію виконання в розмірі 15% від суми даного додатку, але не більше 200 000,00грн. протягом 10 робочих днів з дати повідомлення покупця про готовність відкриття акредитиву за підписом голови правління або директора комерційного. Строк дії гарантії виконання - 330 календарних днів з дати оформлення.
13 березня 2020 року Акціонерним товариством Комерційний банк "Приватбанк" видано банківську гарантію виконання №G0320/3868 (далі - Гарантія), відповідно до якої, гарант зобов`язується виплатити покупцю повну суму в українських гривнях, що не перевищує 200  000,00грн у випадку невиконання постачальників обов`язків за Договором, визначених в одному, кількох або всіх пунктах Договору, а саме в разі невиконання: поставки товару в повному обсязі та/або; поставки товару обумовленої якості та/або; поставки обумовлено комплектації та/або; поставки товару в обумовлені терміни та/або; поставки товару за обумовленими цінами та/або; поставки товару відповідно до вимог, зазначених у специфікаціях (Додатках) до Договору та/або; надання належним чином оформлених та зареєстрованих в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства, строк виконання яких настав згідно умов Договору. 
Банк безвідклично зобов`язується виплатити покупцю повну суму, що не перевищує гарантовану суму, протягом тридцяти банківських днів після отримання від покупця: копії листа звернення, з посилання на дану гарантію, покупця до постачальника з вимогою виконати умови договору; оригінал вимоги з посилання на дану гарантію, і на невиконання постачальником зобов`язань за Договором, вказуючи, що сума, яку покупець вимагає сплатити, має бути сплачена покупцеві у зв`язку з настанням вищезгаданих випадків. 
Такі письмові вимоги покупця повинні бути надані до банку не пізніше 04.02.2021, включно, за адресою: 49094, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, 30, АТ КБ "Приватбанк", Департамент документарних та вексельних операцій.
За цією гарантією банк несе субсидіарну відповідність згідно ст. 619 ЦК України.
Ця Гарантія набуває сили з моменту підписання її банком і діє до 04.02.2021 включно.
Позивач в порядку п.3.2 Договору звернувся до третьої особи із Заявками на поставку товару № 694/05 від 30.03.2020, № 1071/05 від 29.04.2020, № 1273/05 від 28.05.2020, 
На виконання умов Договору, позивачем на користь третьої особи відкрито акредитив № LCI0118112 від 25.03.2020, №LCI0118123 від 22.04.2020 та № LCI0118142від 25.05.2020.
На виконання умов Договору, третьою особою поставлено товар вартістю 59  799,96 грн. згідно видаткової накладної № 1833 від 21.09.2020, за результатами приймання якого, сторонами Договору складено Акт про приймання продукції виробничо-технічного призначення по якості № 59 від 02.10.2020, відповідно до якого, поставлений товар не відповідає вимогам креслення, специфікації до Договору та підлягає заміні або усуненню зауважень.
22.10.2020 третьою особою поставлено забракований згідно Акту про приймання продукції виробничо-технічного призначення по якості № 59 від 02.10.2020 товар вартістю 59  799,96грн., згідно видаткової накладної № 212 від 22.10.2020, який по якості прийнятий згідно Акту приймання-передачі товару № 6 від 22.10.2020.
Також, на виконання умов Договору, третьою особою поставлено товар вартістю 195 300,00 грн. згідно видаткової накладної № 240 від 23.11.2020, за результатами приймання якого, сторонами Договору складено Акт про приймання продукції виробничо-технічного призначення по якості № 84 від 30.11.2020, відповідно до якого, поставлений товар не відповідає вимогам креслення, специфікації до Договору та підлягає заміні.
24.12.2020 третьою особою поставлено забракований згідно Акту про приймання продукції виробничо-технічного призначення по якості № 84 від 30.10.2020 товар вартістю 195 300,00 грн., який по якості прийнятий згідно Акту приймання-передачі товару № 9 від 24.12.2020.
Господарським судом міста Києва встановлено, що позивач звернувся до відповідач із Вимогою № 277/05 від 28.01.2021, у якій вимагав сплатити суму у розмірі 82 980,00 грн. за Гарантією, оскільки третьою особою не виконано своїх зобов`язань з поставки товару обумовленої якості: скоба у кількості 2 шт. муфта ліва ІІ у кількості 7 шт. та з поставки в обумовлений термін наступного товару: сегмент у кількості 32 шт., башмак лівий у кількості 220 шт., вал комбінований у зборі з корпусами, ковшовими колесами, колесом зубчастим, муфтами лівого виконання у кількості 1 шт.
Відповідач в свою чергу, Листом №Е.35.0.0.0/4-210226/4451 від 26.02.2021 у задоволені вимоги позивача відмовив, зазначивши, що бенефіціаром не дотримано умови Гарантії та не надано копії документів, які підтверджують звернення бенефіціара до принципала з вимого виконати умови Договору.
Згідно зі ст. 526 Цивільного кодексу України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Відповідно до ч.1 ст.546 Цивільного кодексу України виконання зобов`язання може забезпечуватися, зокрема, гарантією.
Згідно зі ст.560 Цивільного кодексу України за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.
Відповідно до ч.1 ст.200 Господарського кодексу України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні.
Суд зазначає, що гарантія може забезпечувати як грошове так і не грошове зобов`язання боржника, так як законом не встановлено будь-яких обмежень щодо можливості застосування такого способу забезпечення в залежності від правової природи основного зобов`язання. 
При цьому, відповідальність гаранта перед кредитором носить виключно грошовий характер. При порушенні боржником основного зобов`язання гарант повинен лише сплатити грошову суму відповідно до умов  гарантії, а не виконати забезпечене зобов`язання в натурі (передати товар, виконати роботи, надати послуги, тощо).
Відповідно до п. 2 розділу I Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою НБУ 15.12.2004 № 639 (надалі - Положення) гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант (банк, який надає гарантію на користь бенефіціара) бере на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (особа, на користь якої надається гарантія) сплатити кошти в разі настання гарантійного випадку. Зобов`язання банку-гаранта перед бенефіціаром не залежить від базових відносин, які забезпечуються такою гарантією (їх припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли посилання на такі базові відносини безпосередньо міститься в тексті гарантії.
Відповідно до ст. 562 Цивільного кодексу України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.
Суд зазначає, що гарант відповідає перед кредитором за порушення основного зобов`язання боржником. Проте, особливістю гарантії є те, що її чинність не залежить від дійсності або чинності основного зобов`язання, що забезпечується гарантією. Отже, гарантійне зобов`язання носить самостійний, автономний характер по відношенню до основного зобов`язання.
Водночас, оскільки гарант відповідає перед кредитором за порушення основного зобов`язання боржником, законне право вимоги кредитора до гаранта може виникнути лише у випадку невиконання або неналежного виконання зобов`язання боржником.
Відповідно до ст. 561 Цивільного кодексу України гарантія діє протягом строку, на який вона видана. Гарантія є чинною від дня її видачі, якщо в ній не встановлено інше. Гарантія не може бути відкликана гарантом, якщо в ній не встановлено інше.
Згідно з п. 27 розділу II Положення гарантія є чинною з дати її видачі, якщо в ній не зазначено інше. Датою видачі гарантії є день надсилання бенефіціару або банку бенефіціара, або авізуючому банку, або банкам-кореспондентам повідомлення з текстом гарантії чи дата, зазначена на поштовій квитанції, що свідчить про надсилання гарантії поштовим зв`язком, або день передавання її бенефіціару чи принципалу для подальшого передавання її бенефіціару.
Як встановлено судом та вбачається із матеріалів справи, 13 березня 2020 року Акціонерним товариством Комерційний банк "Приватбанк" видано банківську гарантію виконання №G0320/3868, відповідно до якої, гарант зобов`язується виплатити покупцю повну суму в українських гривнях, що не перевищує 200  000,00грн у випадку невиконання постачальників обов`язків за Договором, визначених в одному, кількох або всіх пунктах Договору, а саме в разі невиконання: поставки товару в повному обсязі та/або; поставки товару обумовленої якості та/або; поставки обумовлено комплектації та/або; поставки товару в обумовлені терміни та/або; поставки товару за обумовленими цінами та/або; поставки товару відповідно до вимог, зазначених у специфікаціях (Додатках) до Договору та/або; надання належним чином оформлених та зареєстрованих в Єдиному реєстрі податкових накладних електронних податкових накладних, складених у строк та відповідно до вимог чинного законодавства, строк виконання яких настав згідно умов Договору. 
Банк безвідклично зобов`язується виплатити покупцю повну суму, що не перевищує гарантовану суму, протягом тридцяти банківських днів після отримання від покупця: копії листа звернення, з посилання на дану гарантію, покупця до постачальника з вимогою виконати умови договору; оригінал вимоги з посилання на дану гарантію, і на невиконання постачальником зобов`язань за Договором, вказуючи, що сума, яку покупець вимагає сплатити, має бути сплачена покупцеві у зв`язку з настанням вищезгаданих випадків. 
Такі письмові вимоги покупця повинні бути надані до банку не пізніше 04.02.2021, включно, за адресою: 49094, м. Дніпро, вул. Набережна Перемоги, 30, АТ КБ "Приватбанк", Департамент документарних та вексельних операцій.
За цією гарантією банк несе субсидіарну відповідність згідно ст. 619 ЦК України.
Ця Гарантія набуває сили з моменту підписання її банком і діє до 04.02.2021 включно.
Отже, враховуючи зміст гарантії, суд дійшов вірного висновку, що останньою було забезпечено належне виконання боржником (принципалом) зобов`язання за Договором, зокрема, з поставки товару обумовленої якості та/або поставки товару в обумовлені терміни.
Відповідно до ч. 1 ст. 563 Цивільного кодексу України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.
Таким чином, зобов`язання гаранта здійснити його виконання відповідно до умов гарантії виникає лише після порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією. При цьому, для пред`явлення гаранту вимоги кредиторові достатньо лише факту порушення боржником виконання основного зобов`язання.
Згідно із ч. 2 ст. 563 Цивільного кодексу України вимога кредитора до гаранта про сплату грошової суми відповідно до виданої ним гарантії пред`являється у письмовій формі. До вимоги додаються документи, вказані в гарантії.
У вимозі до гаранта або у доданих до неї документах кредитор повинен вказати, у чому полягає порушення боржником основного зобов`язання, забезпеченого гарантією.
Як зазначалось вище, позивач звернувся до відповідача із Вимогою № 277/05 від 28.01.2021, у якій вимагав сплатити суму у розмірі 82 980,00 грн. за Гарантією, оскільки третьою особою не виконано своїх зобов`язань з поставки товару обумовленої якості: скоба у кількості 2 шт. муфта ліва ІІ у кількості 7 шт. та з поставки в обумовлений термін наступного товару: сегмент у кількості 32 шт., башмак лівий у кількості 220 шт., вал комбінований у зборі з корпусами, ковшовими колесами, колесом зубчастим, муфтами лівого виконання у кількості 1 шт.
Відповідач в свою чергу, листом №Е.35.0.0.0/4-210226/4451 від 26.02.2021 у задоволені вимоги позивача відмовив, зазначивши, що бенефіціаром не дотримано умови Гарантії та не надано копії документів, які підтверджують звернення бенефіціара до принципала з вимого виконати умови Договору.
Стаття 565 ЦК України визначає, що гарант має право відмовитися від задоволення вимоги кредитора, якщо вимога або додані до неї документи не відповідають умовам гарантії або якщо вони подані гарантові після закінчення строку дії гарантії. 
Гарант повинен негайно повідомити кредитора про відмову від задоволення його вимоги. 
Відповідно до п. 36 розділу V Положення банк-гарант (резидент), отримавши від бенефіціара або банку бенефіціара, або іншого банку вимогу, перевіряє достовірність цієї вимоги, а також те, що вона становить належне представлення.
Банк-гарант (резидент) надсилає копію вимоги, що становить належне представлення, принципалу (разом із копіями документів, якими вона супроводжувалася, якщо подання таких документів передбачалось умовами гарантії). 
Згідно з п. 62-63 розділу Х Положення бенефіціар для отримання платежу за гарантією подає до банку-гаранта безпосередньо або через банк бенефіціара (залежно від того, як це визначено умовами гарантії) вимогу за гарантією, а також усі документи, передбачені умовами гарантії (якщо таке подання в ній передбачено).
Банк бенефіціара (резидент) приймає вимогу бенефіціара разом з документами (якщо вони передбачені умовами гарантії) та надсилає її (їх) безпосередньо банку-гаранту або банку, від якого надійшла гарантія, якщо умовами гарантії передбачено подання документів (вимоги та інших обумовлених у гарантії документів) через банк бенефіціара (резидент).
Банк бенефіціара (резидент), у випадках, передбачених умовами гарантії, одночасно з відправленням вимоги бенефіціара, надсилає банку-гаранту або банку, через який надійшла гарантія, автентичне повідомлення про отримання вимоги бенефіціара, зазначивши в ньому повний текст вимоги (якщо це передбачено умовами гарантії) і повідомляє, що вимога та документи (якщо вони передбачені умовами гарантії) надіслані банку-гаранту або банку, через який надійшла гарантія.
При цьому, згідно зі статтями 563, 565 Цивільного кодексу України  обов`язок гаранта сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії настає у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, та направлення кредитором гаранту письмової вимоги разом із зазначеними у гарантії документами. За відсутності хоча б однієї із цих умов відповідальність гаранта не настає (постанова Верховного Суду України від 24 лютого 2016 р. у справі № 3-31гс16).
Отже підставою для здійснення виплати грошових коштів за гарантією є належним чином оформлена вимога бенефіціара. Аналіз наведених норм свідчить про те, що ця вимога бенефіціара має бути письмовою та має відповідати умовам, передбаченим у самій гарантії. При цьому зобов`язання гаранта платити за гарантією не залежить від вимог або заперечень, що випливають з будь-яких відносин поза відносинами між гарантом та бенефіціаром.
За умовами гарантії, банк безвідклично зобов`язується виплатити покупцю повну суму, що не перевищує гарантовану суму, протягом тридцяти банківських днів після отримання від покупця: копії листа звернення, з посилання на дану гарантію, покупця до постачальника з вимогою виконати умови договору; оригінал вимоги з посилання на дану гарантію, і на невиконання постачальником зобов`язань за Договором, вказуючи, що сума, яку покупець вимагає сплатити, має бути сплачена покупцеві у зв`язку з настанням вищезгаданих випадків.
Як вбачається з наявної в матеріалах справи Вимоги № 277/05 від 28.01.2021 про виплату коштів за Гарантією, позивачем було долучено до неї Заявки-підтвердження на поставку товару № 694/05 від 30.03.2020, № 1071/05 від 29.04.2020, № 1273/05 від 28.05.2020, які позивачем були направлені третій особі в порядку п. 3.2 Договору, про що безпосередньо зазначено у означених заявках.
Згідно з п. 3.2 Договору поставка товару здійснюється постачальником згідно з п.3.1 цього Договору тільки після отримання письмового підтвердження (належним чином оформленої заявки) покупця, яка направляється постачальнику одним із таких способів: або письмово на юридичну адресу,  постачальника, або факсимільним зв`язком по телефону або в електронному вигляді на електронну адресу: regosm.osim@gmail.com.
У письмовому підтвердженні (заявці) покупець вказує графік поставки, який містить обсяги і терміни доставки товару в межах періоду поставки, який сторони вказують в специфікаціях (додатках) до цього Договору. Постачальник зобов`язаний направити письмове підтвердження про отримання ним від покупця письмової заявки на постачання продукції одним із таких способів: або поштою на юридичну адресу покупця, або факсимільним зв`язком по телефону (05667) 44-688, а бо в електронному вигляді на електронну адресу 4ernenkoa13@gmail.com. Дострокова поставка товару постачальником допускається тільки за згодою сторін.
При цьому, стаття 619 ЦК України визначає, що договором або законом може бути передбачена поряд із відповідальністю боржника додаткова (субсидіарна) відповідальність іншої особи.
До пред`явлення вимоги особі, яка несе субсидіарну відповідальність, кредитор повинен пред`явити вимогу до основного боржника.
Якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповіді на пред`явлену вимогу, кредитор може пред`явити вимогу в повному обсязі до особи, яка несе субсидіарну відповідальність.
Кредитор не може вимагати задоволення своєї вимоги від особи, яка несе субсидіарну відповідальність, якщо ця вимога може бути задоволена шляхом зарахування зустрічної вимоги до основного боржника.
Особа, яка несе субсидіарну відповідальність, повинна до задоволення вимоги, пред`явленої їй кредитором, повідомити про це основного боржника, а у разі пред`явлення позову, - подати клопотання про залучення основного боржника до участі у справі.
У разі недотримання цих вимог особою, яка несе субсидіарну відповідальність, основний боржник має право висунути проти регресної вимоги особи, яка несе субсидіарну відповідальність, заперечення, які він мав проти кредитора.
Таким чином, додані позивачем на виконання умов Гарантії при зверненні до відповідача із Вимогою про виплату коштів за гарантією заявки, стосуються виконання умов п. 3.2 Договору та є виконанням позивачем умов п.3.2 договору - надання покупцем письмового підтвердження (належним чином оформленої заявки) після якого здійснюється поставка товару, тому не можуть бути прийняті в якості доказу виконання позивачем умов гарантії щодо звернення покупця до постачальника з вимогою виконати умови договору.
Отже,  з переліку документів, доданих до вимоги, позивачем не надано відповідачу доказів звернення покупця до постачальника з вимогою виконати умови договору, після встановлення обставин його порушення.
Відтак, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду про те, що  пред`явлена кредитором (бенефіціаром) гаранту письмова вимога про сплату грошової суми у розмірі 82 980,00 грн. не відповідає умовам Гарантії, а отже відповідачем правомірно відмовлено в її задоволенні з означених підстав.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не  підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021 не підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 126, 129, 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,

                                                  ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну  скаргу Акціонерного товариства "Покровський гірничо-збагачувальний комбінат" залишити без задоволення .
2. Рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021 у справі  №910/6247/21 залишити без змін.
3. Матеріали справи №910/6247/21 повернути до Господарського суду міста Києва.
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду протягом двадцяти днів з дня її проголошення. 
В разі проголошення вступної та резолютивної частини постанови суду апеляційної інстанції зазначений строк обчислюється з дня складення повного тексту постанови.

Повний текст постанови складено та підписано 15.11.2021

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                С.І. Буравльов

                                                                                В.В. Шапран