УХВАЛА

18 жовтня 2021 року  
Київ
справа №200/1031/21-а
адміністративне провадження №К/9901/35481/21
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду: 
судді-доповідача - Калашнікової О.В.,
суддів: Білак М.В.,  Губської  О.А., 
перевіривши касаційну скаргу ОСОБА_1 
на постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року
у справі № 200/1031/21-а
за позовом ОСОБА_1 
до Донецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, Третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур 
про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії,-
ВСТАНОВИВ :
До Верховного Суду надійшла касаційна скарга ОСОБА_1 на постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року у справі № 200/1031/21-а, предметом розгляду якої є: 
- визнання протиправним та скасування рішення третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) №16 від 19 листопада 2020 року «Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора»;
- визнання протиправним та скасування наказу керівника обласної прокуратури № 1921-к від 24 грудня 2020 року про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області та з органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1   статті 51 Закону України «Про прокуратуру»;
- зобов`язання Відповідача 1 поновити ОСОБА_1 в органах прокуратури з 30 грудня 2020 року на посаді прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області або на рівнозначній посаді в органі прокуратури України, який буде створено замість Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області, з виконанням функцій та обов`язків прокурора, зарахувавши час вимушеного прогулу у загальний строк служби в органах прокуратури;
- стягнення з Донецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 30 грудня 2020 року і до моменту фактичного поновлення на посаді прокурора.
Рішенням Донецького окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року у справі № 200/1031/21-а позов задоволено частково, внаслідок чого визнано протиправним та скасовано рішення третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) №16 від 19 листопада 2020 року "Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора". Визнано протиправним та скасовано наказ керівника Донецької обласної прокуратури № 1921-к від 24 грудня 2020 року про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області та з органів прокуратури на підставі пункту 9 частини 1 статті 51 Закону України "Про прокуратуру". Зобов`язано Донецьку обласну прокуратуру поновити ОСОБА_1 в органах прокуратури з 30 грудня 2020 року, на посаді прокурора прокуратури у Лівобережній окружній прокуратурі (з місцем розташування у місті Маріуполі). Стягнуто з Донецької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, за період з 30 грудня 2020 року до 13 квітня 2021 року, в сумі 64 499,04 гривень. В іншій частині позовних вимог - відмовлено. Дане рішення, в частині поновлення на посаді та присудження виплати середнього заробітку за час вимушеного прогулу в межах суми стягнення за один місяць, звернуто до негайного виконання.
Постановою Першого апеляційного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року апеляційні скарги Донецької обласної прокуратури та Офісу Генерального прокурора задоволено частково. Рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року у справі № 200/1031/21-а змінено.
В абзаці 4 резолютивної частини рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року замінено слова «на посаді прокурора прокуратури у Лівобережній окружній прокуратурі» на слова « на посаді прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області».
Абзац 2 резолютивної частини рішення щодо визнання протиправним та скасування рішення третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) №16 від 19 листопада 2020 року "Про неуспішне проходження прокурором атестації за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора" - виключено.
В іншій частині рішення Донецького окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року - залишено без змін.
У поданій касаційній скарзі скаржник з посиланням на неправильне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року в частині зміни рішення, а рішення Донецького окружного адміністративного суду залишити без змін.
Скаржник зазначає, що в частині скасування рішення кадрової комісії, судом апеляційної інстанції неправильно застосовані норми матеріального права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного у постанові Верховного Суду від 24 червня 2021 року у справі № 280/5009/20. А саме стосовно правильного застосування положень пунктів 16,17 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо позачергових заходів із реформи органів прокуратури» (далі-Закон №113), пункту 7 Розділу І, пунктів 1 -5 розділу II, пунктів 1, 2 Розділу V Порядку проходження атестації, затвердженого наказом Генерального прокурора №221 від 03 жовтня 2019 року, пунктів 12, 16 Порядку роботи кадрових комісій, затвердженого Генеральним прокурором від 17 жовтня 2019 року № 233 у спорах, предметом яких є питання законності рішень кадрових комісій за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп`ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора, що стосується атестації прокурорів (перший етап атестації), що є підставою касаційного оскарження судових рішень відповідно до пункту 1 частини 4 статті 328 КАС України.
Також, як вказує позивач, в цій частині оскаржуваного рішення неправильно застосовані норми матеріального права за відсутності висновку Верховного Суду щодо питання застосування норми права у подібних правовідносинах, а саме стосовно правильного застосування положень підпункту 1 пункту 7 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України №113, підпунктів 1,2 пункту 19 розділу II «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України №113, що є підставою касаційного оскарження судових рішень відповідно до пункту 3 частини 4 статті 328 КАС України.
Обґрунтування скаржника наявності підстав для касаційного оскарження судових рішень, передбачених пунктами 1 та 3 частини четвертої статті 328 КАС України, є достатньо мотивованими та потребують перевірки у межах таких доводів.
Крім того, щодо незгоди з рішенням суду в частині поновлення позивача на посаді прокурора Маріупольської місцевої прокуратури №2 Донецької області, скаржником вказано, що судом апеляційної інстанції було не правильно застосовано зазначені норми матеріального права без врахування висновків, викладених у постановах Верховного Суду від 28 лютого 2019 року в справі № 817/860/16, від 29 січня 2020 року у справі №826/16707/18 та помилково змінено рішення суду першої інстанції, яке відповідає закону. При цьому, касаційна скарга містить ряд посилань на законодавство України та Конвенцію про захист прав людини і основоположних свобод. 
Однак, таке обґрунтування підстав звернення з касаційною скаргою не є достатнім у розумінні пункту 1 частини четвертої статті 328 КАС України, оскільки скаржник чітко не указує норму права, яку на його думку, застосовано судами попередніх інстанцій всупереч висновкам Верховного Суду.
Підстави касаційного оскарження викладаються в касаційній скарзі з вказівкою на конкретні висновки судів, рішення яких оскаржуються, із одночасним зазначенням положень (пункту, частини, статті) закону або іншого нормативно-правового акта, який застосований цими судами при прийнятті відповідного висновку. Це дозволяє суду касаційної інстанції на виконання вимог статті 341 КАС України перевірити правильність застосування норм матеріального і процесуального права у конкретній справі.
Всупереч вищенаведеному, скаржником не зазначено конкретну норму права, яку на його думку, застосовано судом апеляційної інстанції всупереч висновків Верховного Суду щодо застосування цієї норми права у подібних правовідносинах. Тому вказана підстава касаційного оскарження судових рішень Верховним Судом не приймається.
В іншій частині касаційна скарга відповідає вимогам статті 330 КАС України, підстави для повернення касаційної скарги чи відмови у відкритті касаційного провадження відсутні.
Керуючись статтями 329-332, 334, 335, 338 КАС України,
УХВАЛИВ :
Відкрити касаційне провадження за скаргою ОСОБА_1 на постанову Першого апеляційного адміністративного суду від 26 серпня 2021 року у справі № 200/1031/21-а за позовом ОСОБА_1 до Донецької обласної прокуратури, Офісу Генерального прокурора, Третьої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур про визнання протиправним та скасування рішення, визнання протиправним та скасування наказу та зобов`язання вчинити певні дії.
Надіслати учасникам справи копію цієї ухвали разом із копією касаційної скарги та доданих до неї матеріалів. 
Встановити строк для подання відзиву на касаційну скаргу протягом десяти днів з дня отримання копії ухвали про відкриття касаційного провадження  та роз`яснити, що до відзиву додаються докази надсилання (надання) його копій та доданих до нього документів іншим учасникам справи.
Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання та оскарженню не підлягає.

...........................

...........................

...........................

О.В. Калашнікова
М.В. Білак 
О.А. Губська,
Судді Верховного Суду