ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

29 вересня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/9902/19	

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Прокопчук Т.С. (доповідач),
                               суддів:  Кругового О.О., Шлай А.В.,     
за участю секретаря судового засідання Іотової А.О., 
розглянувши у письмовому провадженні в місті Дніпрі апеляційну скаргу  Виконавчого комітету Дніпровської міської ради
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12 березня 2020 року (головуючий суддя: Рищенко А.Ю.) по адміністративній справі № 160/9902/19, розглянутій в порядку загального позовного провадження
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «МАРШЕ-ДНІПРО» до Виконавчого комітету Дніпровської міської ради, Комунального підприємства «Благоустрій міста» Дніпровської міської ради, третя особа - Комунальне підприємство «Управління контролю за благоустроєм міста» Дніпровської міської ради про визнання протиправним та скасування рішення в частині та визнання дій протиправними,-

ВСТАНОВИВ:

Позивач Товариство з обмеженою відповідальністю «МАРШЕ-ДНІПРО»  10.10.2019  року звернувся до суду з позовом до відповідачів  Виконавчого комітету  Дніпровської міської ради (далі Виконкому ДМР), Комунального підприємства «Благоустрій міста» Дніпровської міської ради (далі КП «Благоустрій міста» ДМР), третя особа - Комунальне підприємство «Управління контролю за благоустроєм міста» Дніпровської міської ради ( далі КП «Управління контролю за благоустроєм міста» ДМР), в якому з урахуванням уточнень просив визнати протиправним та скасувати Рішення Виконкому ДМР «Про усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста» від 19.02.2019 № 229 в частині вирішення питання відносно виключення з додатку Переліку майна, що підлягає демонтажу за адресою м. Дніпро пр.Гагаріа,175/175К, а саме:113. Тимчасова споруда «Злагода»,114. Тимчасова споруда без назви, 115. Тимчасова споруда « Это Шаурма, детка»,116. Тимчасова споруда « Українські ковбаси »,117. Тимчасова споруда « Ломбард Імперіал Рестарт »;118. Тимчасова споруда «Coca Cola», 
- визнати протиправними дії КП «Благоустрій міста» ДМР щодо демонтажу майна, за адресою м. Дніпро пр. Гагаріа, 175К, яке належить ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО», а саме: літ. В торговий кіоск, літ. в прибудова, літ.в 1 навіс площею 63,4 кв.м., літ. Д торговий кіоск площею 12,8 кв.м., літ. Е торговий кіоск площею 4,3 кв.м., літ. Ж сарай, літ. З контора площею 8,2 кв.м., літ. Л лабораторія площею 13,5 кв.м., літ. М торговий кіоск площею 11,8 кв.м., літ. Н торговий кіоск площею 11,4 кв.м., літ. О торговий кіоск площею 19,3 кв.м., літ. П торговий кіоск, літ. П1 торговий кіоск, літ. П2 торговий кіоск, літ. П3 торговий кіоск, літ. П4 торговий кіоск, літ. П5 торговий кіоск, літ. П6 торговий кіоск, літ. П7 торговий кіоск, літ. П8 торговий кіоск, літ. П9 торговий кіоск, літ. П10 торговий кіоск, літ. П10а торговий кіоск, літ. П11 торговий кіоск, літ. П12 торговий кіоск, літ. П13 торговий кіоск, літ. П15 торговий кіоск, літ. П16 торговий кіоск, літ. П17 торговий кіоск, літ. П18 торговий кіоск, літ. П19 торговий кіоск, літ. П20 торговий кіоск, літ. П21 торговий кіоск, літ. П22 торговий кіоск, літ. П23 торговий кіоск, літ. П24 торговий кіоск, П25-26 торговий кіоск, літ. П29 торговий кіоск, літ. П30 торговий кіоск, літ. П31 торговий кіоск, літ. П32 торговий кіоск, літ. П33 торговий кіоск, літ. П34 торговий кіоск, літ. П35 торговий кіоск, літ. П36 торговий кіоск, літ. П37 торговий кіоск, літ. П38 торговий кіоск, літ. Р навіс, літ. С навіс, літ. Т навіс, літ. У сторожка, літ. Ф навіс, літ. Х туалет, № 1 огорожа, цоколь, № 2 огорожа, № 3 огорожа, № 4 огорожа, № 5 огорожа.
Позовні вимоги обґрунтовано протиправністю дій відповідача щодо включення рішенням Виконкому ДМР «Про усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста» від 19.02.2019 № 229 в перелік майна,  що підлягає демонтажу за адресою м. Дніпро пр.Гагаріна,175/175К, об`єктів :113. Тимчасова споруда «Злагода»,114. Тимчасова споруда без назви, 115. Тимчасова споруда « Это Шаурма, детка», 116. Тимчасова споруда « Українські ковбаси »,117. Тимчасова споруда « Ломбард Імперіал Рестарт»; 118. Тимчасова споруда «Coca Cola», та протиправністю дій КП «Благоустрій міста» ДМР щодо демонтажу майна ринку за адресою м. Дніпро пр. Гагаріна, 175К, яке належить ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО».
У відзиві на позов відповідачі просять в позові відмовити з підстав правомірності рішення  від 19.02.2019 № 229 «Про усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста», та з підстав відсутності порушення прав ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО», оскільки на дату прийняття оскаржуваного рішення  власником ринку була фізична особа , а не позивач. Первинна реєстрація права власності на ринок, як об`єкт нерухомого майна, здійснена на підставі заочного рішення Жовтневого  районного суду  м. Дніпропетровська від 28.11.2013 року по справі № 2-7346/2011, яке скасовано рішенням апеляційного суду Дніпропетровської області від 30.05.2017 року, що в свою чергу, є підставою для внесення запису до Державного реєстру прав про скасування державної реєстрації прав, оскільки судовий акт, який скасовано, не породжує правових наслідків.
Рішенням   Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12 березня 2020 року позов задоволено.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Виконкомом ДМР подано апеляційну скаргу, в якій апелянт просить рішення скасувати через порушення судом норм матеріального права, та відмовити в задоволенні позову. 
У відзиві на апеляційну скаргу позивач зазначає про правомірність прийнятого судом першої інстанції рішення, в зв`язку з чим просить залишити його без змін, а скаргу без задоволення. 
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, а також правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права та правової оцінки обставин у справі колегія суддів вважає апеляційну скаргу такою, що  підлягає задоволенню з наступних підстав.
Із  матеріалів справи вбачається, що витягом з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 19.03.2019, номер витягу 160147890, реєстраційний номер   338642412101, номер запису про право власності 30763898, ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО» значиться власником нерухомого майна - ринку, що знаходиться за адресою м. Дніпро пр. Гагаріна, 175К, який складається з: літ. А-1 торгівельний комплекс, літ. А1 ганок площею 100,5 кв.м., літ. Б навіс, літ. В торговий кіоск, літ. в прибудова, літ.в 1 навіс площею 63,4 кв.м., літ. Д торговий кіоск площею 12,8 кв.м., літ. Е торговий кіоск площею 4,3 кв.м., літ. Ж сарай, літ. З контора площею 8,2 кв.м., літ. Л лабораторія площею 13,5 кв.м., літ. М торговий кіоск площею 11,8 кв.м., літ. Н торговий кіоск площею 11,4 кв.м., літ. О торговий кіоск площею 19,3 кв.м., літ. П торговий кіоск, літ. П1 торговий кіоск, літ. П2 торговий кіоск, літ. П3 торговий кіоск, літ. П4 торговий кіоск, літ. П5 торговий кіоск, літ. П6 торговий кіоск, літ. П7 торговий кіоск, літ. П8 торговий кіоск, літ. П9 торговий кіоск, літ. П10 торговий кіоск, літ. П10а торговий кіоск, літ. П11 торговий кіоск, літ. П12 торговий кіоск, літ. П13 торговий кіоск, літ. П15 торговий кіоск, літ. П16 торговий кіоск, літ. П17 торговий кіоск, літ. П18 торговий кіоск, літ. П19 торговий кіоск, літ. П20 торговий кіоск, літ. П21 торговий кіоск, літ. П22 торговий кіоск, літ. П23 торговий кіоск, літ. П24 торговий кіоск, П25-26 торговий кіоск, літ. П29 торговий кіоск, літ. П30 торговий кіоск, літ. П31 торговий кіоск, літ. П32 торговий кіоск, літ. П33 торговий кіоск, літ. П34 торговий кіоск, літ. П35 торговий кіоск, літ. П36 торговий кіоск, літ. П37 торговий кіоск, літ. П38 торговий кіоск, літ. Р навіс, літ. С навіс, літ. Т навіс, літ. У сторожка, літ. Ф навіс, літ. Х туалет, № 1 огорожа, цоколь, № 2 огорожа, № 3 огорожа, № 4 огорожа, № 5 огорожа.
Виконкомом ДМР прийнято  рішення № 229 від 19.02.2020 «Про усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста», яким вирішено:1) Усунути наслідки порушень Правил благоустрою території міста Дніпропетровська, затверджених рішенням міської ради від 27.11.2013 № 44/43 (далі - Правила), шляхом припинення функціонування та демонтажу встановлених тимчасових споруд, холодильного обладнання, незаконних бензинових, дизельних і газових автозаправних станцій, літніх майданчиків, споруд господарчого призначення, точок розташування виносної торгівлі у місцях загального користування згідно з переліком (додаток).
2) Інспекції з питань благоустрою Дніпровської міської ради спільно з КП «Управління по ремонту та експлуатації автошляхів» ДМР та КП «Благоустрій міста» ДМР попередити власників тимчасових споруд, холодильного обладнання, незаконних бензинових, дизельних і газових автозаправних станцій, літніх майданчиків, споруд господарського призначення, точок розташування виносної торгівлі про необхідність власними силами та за власні кошти усунути наслідки порушень Правил, звільнити зайняті земельні ділянки та привести їх до первісного стану для подальшого використання за функціональним призначенням.
Згідно Переліку майна, що підлягає демонтажу, зазначені розташовані за адресою м. Дніпро пр.Гагаріна,175/175К об`єкти:113. Тимчасова споруда «Злагода»,114. Тимчасова споруда без назви, 115. Тимчасова споруда « Это Шаурма , детка»,116. Тимчасова споруда « Українські ковбаси »,117. Тимчасова споруда « Ломбард Імперіал Рестарт »;118. Тимчасова споруда «Coca Cola». 
22 лютого 2019 року КП «Благоустрій міста» ДМР винесено приписи № 112Д, 113Д, 114Д, 115Д, 116Д про демонтування самовільно встановлених тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, що розташовані за адресою м. Дніпро пр.Гагаріна,175 К
11.04.2019 року КП «Благоустрій міста» ДМР проведено демонтаж частини споруд за адресою м.Дніпро пр.Гагаріна,175К, а саме: літ. В торговий кіоск, літ. в прибудова, літ.в 1 навіс площею 63,4 кв.м., літ. Д торговий кіоск площею 12,8 кв.м., літ. Е торговий кіоск площею 4,3 кв.м., літ. Ж сарай, літ. З контора площею 8,2 кв.м., літ. Л лабораторія площею 13,5 кв.м., літ. М торговий кіоск площею 11,8 кв.м., літ. Н торговий кіоск площею 11,4 кв.м., літ. О торговий кіоск площею 19,3 кв.м., літ. П торговий кіоск.
02.05.2019 року КП «Благоустрій міста» ДМР  проведено демонтаж частини споруд м. Дніпро пр.Гагаріна,175К, а саме: літ. П1 торговий кіоск, літ. П2 торговий кіоск, літ. П3 торговий кіоск, літ. П4 торговий кіоск, літ. П5 торговий кіоск, літ. П6 торговий кіоск, літ. П7 торговий кіоск, літ. П8 торговий кіоск, літ. П9 торговий кіоск, літ. П10 торговий кіоск, літ. П10а торговий кіоск, літ. П11 торговий кіоск, літ. П12 торговий кіоск, літ. П13 торговий кіоск, літ. П15 торговий кіоск, літ. П16 торговий кіоск, літ. П17 торговий кіоск, літ. П18 торговий кіоск, літ. П19 торговий кіоск, літ. П20 торговий кіоск, літ. П21 торговий кіоск, літ. П22 торговий кіоск, літ. П23 торговий кіоск, літ. П24 торговий кіоск, П25-26 торговий кіоск, літ. П29 торговий кіоск, літ. П30 торговий кіоск, літ. П31 торговий кіоск, літ. П32 торговий кіоск, літ. П33 торговий кіоск, літ. П34 торговий кіоск, літ. П35 торговий кіоск, літ. П36 торговий кіоск, літ. П37 торговий кіоск, літ. П38 торговий кіоск, літ. Р навіс, літ. С навіс, літ. Т навіс, літ. У сторожка, літ. Ф навіс, літ. Х туалет, № 1 огорожа, цоколь, № 2 огорожа,№ 3 огорожа, № 4 огорожа, № 5 огорожа.
Вважаючи свої права та охоронювані законом інтереси порушеними, позивач звернувся з даним позовом до суду. 
Відповідно до ст. 19, 129-1 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
До відання виконавчих органів міських рад, згідно п.п. 7 п. «а» ст. 30  Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» від 21.05.1997 № 280/97-ВР (далі - Закон № 280/97-ВР) належать власні (самоврядні) повноваження з організації благоустрою населених пунктів, залучення на договірних засадах з цією метою коштів, трудових і матеріально-технічних ресурсів підприємств, установ та організацій незалежно від форм власності, а також населення; здійснення контролю за станом благоустрою населених пунктів, організації озеленення, охорони зелених насаджень і водойм, створення місць відпочинку громадян. 
Відповідно до ч.1 ст. 73 Закону № 280/97-ВР, акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов`язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території.
В силу приписів ст. 73 Закону № 280/97-ВР рішення виконкому № 229 від 19.02.2019 року є чинним, спрямованим на попередження власників тимчасових споруд про необхідність усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста, звільнення зайнятих земельних ділянок та приведення їх до попереднього стану.
Відповідно до витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності від 19.03.2019, номер витягу 160147890, підставою виникнення права власності позивача на об`єкт нерухомого майна - ринку за адресою   АДРЕСА_1 , зазначено акт прийому-передачі нерухомого майна від 14.03.2019 року, протокол загальних зборів засновників про створення ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО», які в матеріалах справи відсутні.
Із матеріалів справи вбачається, що первинна реєстрація права власності на ринок за адресою АДРЕСА_1 , розташований на земельній ділянці, площею 2265 кв.м, що складається із вищеперелічених об`єктів, які не прийняті в експлуатацію, здійснена за фізичною особою ОСОБА_1 на підставі заочного рішення  Жовтневого  районного суду  м. Дніпропетровська від 28.11.2013 року по справі № 2-7346/2011, яке  скасовано рішенням апеляційного суду Дніпропетровської області від 30.05.2017 року.
Постановою Верховного Суду від 02.10.2019 року по справі № 2-7346/2011, якою залишена без змін постанова  апеляційного суду по справі, зазначено, що самовільно встановлені тимчасові споруди ринку, право власності на які визнано за ОСОБА_1 заочним рішенням суду, є об`єктами самовільного будівництва, знаходяться на об`єкті благоустрою – території загального користування біля будинку АДРЕСА_1 .
Згідно приписів ч.1 с.182, ч.2 ст.331 ЦК України, Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» право власності на новостворене нерухоме майно виникає у особи, яка створила це майно, після завершення будівництва об`єкта нерухомості, введення його в експлуатацію, та державної реєстрації права власності.
Оскільки заочне рішення  Жовтневого  районного суду  м. Дніпропетровська від 28.11.2013 року по справі № 2-7346/2011, на підставі якого здійснено первинну реєстрацію права власності на споруди ринку в Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, скасовано, а належних та допустимих доказів введення об`єктів ринку в експлуатацію ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО» не надано, зазначене майно не є об`єктом нерухомості в розумінні законодавства України .
Висновок суду першої інстанції щодо правомірності здійснення реєстрації права власності позивача на об`єкти нерухомого майна, з посиланням на наявність відомостей щодо ринку у Державному реєстрі речових прав на нерухоме майно, є необґрунтованими, оскільки позивач міг набути право власності на торгівельні кіоски, які відносяться до рухомого майна.
Аналогічні правові позиції викладені Верховним Судом по справі №904/7872/16 від 18.04.2018 року, по справі №203/410/15-ц від 18.12.2019 року.
Відповідно до ст. 5 Закону України «Про благоустрій населених пунктів» (далі - Закон № 2807-IV) управління у сфері благоустрою населених пунктів здійснюють Кабінет Міністрів України, центральний орган виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, Рада міністрів Автономної Республіки Крим, місцеві державні адміністрації, органи місцевого самоврядування та інші органи влади в межах їх повноважень.
За приписами ст. 34 Закону № 2807-IV  Правила благоустрою території населеного пункту - це нормативно-правовий акт, яким установлюються вимоги щодо благоустрою території населеного пункту. Правила розробляються на підставі Типових правил благоустрою території населеного пункту для всіх сіл, селищ, міст і затверджуються відповідними органами місцевого самоврядування. Типові правила розробляються та затверджуються центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства. Правила включають, зокрема, порядок здійснення благоустрою та утримання територій об`єктів благоустрою; порядок розміщення малих архітектурних форм; порядок здійснення самоврядного контролю у сфері благоустрою населених пунктів.
В силу викладеного Закон № 2807-IV наділяє повноваженнями органи місцевого самоврядування здійснювати самоврядний контроль у сфері благоустрою населених пунктів, у розумінні цього закону дії з демонтажу елементів благоустрою є заходами з відновлення благоустрою населених пунктів, а відповідач виконком ДМР  здійснює владні управлінські функції у сфері благоустрою міста , має право приймати рішення про демонтаж та вживає заходів із демонтажу елементів благоустрою.
Аналогічні правові позиції викладені у постановах Велико. Палати Верховного Суду по справі №910/2145/18 від 13.11.2018 року, №910/2686/18 від 27.11.2018 року, №914/1092/18 від 25.06.2019 року.
Викладене свідчить, що відповідач Виконком ДМР в межах своїх повноважень прийняв оскаржуване рішення № 229 від 19.02.2019 року «Про усунення наслідків порушень правил благоустрою території міста» і підстави для його скасування відсутні. 
При цьому в додатку Переліку майна, що підлягає демонтажу за адресою м. Дніпро пр.Гагаріа,175/175К зазначені 6 тимчасових споруд, а саме:113. Тимчасова споруда «Злагода»,114. Тимчасова споруда без назви, 115. Тимчасова споруда « Это Шаурма, детка»,116. Тимчасова споруда « Українські ковбаси »,117. Тимчасова споруда « Ломбард Імперіал Рестарт »;118. Тимчасова споруда «Coca Cola», власником яких не значиться ТОВ «МАРШЕ-ДНІПРО».
Дії по демонтажу   самовільно встановлених тимчасових споруд для провадження підприємницької діяльності, що розташовані за адресою м. Дніпро пр.Гагаріна,175 К ,виконані  КП «Благоустрій міста» ДМР 11.04.2019 року, 02.05.2019 року з дотриманням вимог чинного законодавства, і підставі для визнання таких дій протиправними також відсутні. 
Оскільки судом першої інстанції неповно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, при цьому неправильно застосовані норми матеріального права, це є підставою для скасування судового рішення та відмови в задоволенні позову.
Керуючись  ст.  315,  317,  321,  325 КАС України, суд, -
                                                                                                                                                                                                                            
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу   Виконавчого комітету Дніпровської міської ради -  задовольнити.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12 березня 2020 року по адміністративній справі № 160/9902/19 – скасувати та прийняти постанову.
В задоволенні позову Товариства з обмеженою відповідальністю «МАРШЕ-ДНІПРО» - відмовити.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили  з дати винесення, та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду на протязі 30 діб.
Повний текст постанови складений 11 жовтня 2021 року.  

Головуючий - суддя                                                                      Т.С. Прокопчук 

                               суддя                                                                      О.О. Круговий 

                               суддя                                                                      А.В. Шлай