П О С Т А Н О В А
іменем  України 
07 грудня 2021 року 	 	справа 280/1054/21	

                    Третій апеляційний адміністративний суду складі колегії:
                              головуючий суддя  Суховаров А.В. 
                                    судді  Головко О.В., Ясенова Т.І.,     
                                        при секретарі  Замковій А.О. 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Дніпрі апеляційну скаргу Головного управління Державної податкової служби в Київській області на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 02.04.2021 (суддя Семененко М.О.) в адміністративній справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Форглорі» до Головного управління Державної податкової служби в Київській області про скасування рішення про відповідність критеріям ризиковості та зобов`язання виключити з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості

ВСТАНОВИВ:

          Товариство з обмеженою відповідальністю «Форглорі» 05.02.2021 звернулось до Запорізького окружного адміністративного суду з позовом до Головного управління Державної податкової служби в Київській області, в якому просить визнати протиправним і скасувати рішення №32913 від 25.03.2020 про відповідність пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку та зобов`язати виключити з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості (т1ас1). 

Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 02.04.2021, прийнятому у спрощеному провадженні, позов задоволений (т4ас94).

В апеляційній скарзі ГУ ДПС в Київській області просить рішення суду скасувати та відмовити в задоволенні позовних вимог. Посилаються на те, що ТОВ «Форглорі» імпортувало з Китаю іграшки, велосипеди, вироби для свят, треки, ножі, термосумки, шампуні, лампи та реалізувало товар ТОВ ТД «Інтерагростандарт». Але в подальшому ТОВ ТД «Інтерагростандарт» реалізовувало кукурудзу, аміачну селітру, рейср, регістан, бампер. ТОВ «Форглорі» не має матеріально-технічної бази для здійснення господарської діяльності. Віднесення ТОВ «Форглорі» до ризикових платників є одним із заходів щодо збору, опрацювання, використання інформації та не порушує права товариства. Прийнявши рішення про зобов`язання виключити позивача з переліку платників податку, які відповідають критеріям ризиковості, суд взяв на себе повноваження податкового органу (т4ас128).      
У додаткових поясненнях ГУ ДПС в Київській області зазначає, що ТОВ «Форглорі» в 2019 – 2020 роках в поданих деклараціях звітує про відсутність прибутків, не декларує зобов`язання з податку на додану вартість (т4ас155). 

          Переглядаючи справу, колегія суддів виходить з наступного:

          Комісія з питань зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в єдиному реєстрі податкових накладних ГУ ДПС в Київській області прийняла рішення №32913 від 25.03.2020 про відповідність ТОВ «Форглорі» пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку (ас8).
          Відповідно до пункту 201.16 статті 201 Податкового Кодексу України, реєстрація податкової накладної / розрахунку коригування в єдиному реєстрі податкових накладних може бути зупинена в порядку та на підставах, визначених Кабінетом Міністрів України.
          Відповідно до пункту 3 Порядку зупинення реєстрації податкової накладної / розрахунку коригування в єдиному реєстрі податкових накладних, затвердженого Постановою КМУ №1165 від 11.12.2019, (далі Порядок), податкові накладні / розрахунки коригування (крім розрахунків коригування, складених в разі зменшення суми компенсації вартості товарів/послуг їх постачальнику та розрахунків коригування, складених на неплатника податку), що подаються на реєстрацію в реєстрі, перевіряються щодо відповідності таким ознакам безумовної реєстрації: 1) податкова накладна, яка не підлягає наданню отримувачу (покупцю) або складена за операцією, що є звільненою від оподаткування; 2) обсяг постачання, зазначений платником податку в податкових накладних / розрахунках коригування (крім розрахунків коригування, поданих на реєстрацію в іншому місяці, ніж місяць, в якому вони складені), зареєстрованих у реєстрі в поточному місяці, з урахуванням поданої на реєстрацію в реєстрі податкової накладної / розрахунку коригування, становить менше 500’ 000гр за умови, що обсяг постачання товарів/послуг, зазначений в них в поточному місяці за операціями з одним отримувачем платником податку, не перевищує 50000гр, сума податку на додану вартість вироблених в Україні товарів, робіт, послуг, сплачена в попередньому місяці, становить більше 20000гр, та керівник - посадова особа такого платника податку є особою, яка займає аналогічну посаду не більше ніж у трьох (включно) платників податку; 3) одночасно виконуються такі умови: загальна сума податку на додану вартість з вироблених в Україні товарів, робіт, послуг, сплачена за останні 12 календарних місяців, що передують місяцю, в якому складено податкову накладну / розрахунок коригування, платником податку та його відокремленими підрозділами, якими подано податкову накладну / розрахунок коригування на реєстрацію в реєстрі, становить більше 1’ 000’ 000гр; значення показника D, розрахованого відповідно до цього пункту, становить більше 0’ 05. Показник D розраховується за такою формулою: D=S/T, де S - загальна сума сплачених за останні 12 календарних місяців, що передують місяцю, в якому складено податкову накладну / розрахунок коригування, сум єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування та податків і зборів, контроль за справлянням яких покладено на Державну податкову службу, платником податку та його відокремленими підрозділами; T - загальна сума постачання товарів/послуг на митній території України, що оподатковуються за ставками 0, 20, 7 відсотків, зазначеним платником податку в податкових накладних / розрахунках коригування, зареєстрованих в реєстрі за останні 12 календарних місяців, що передують місяцю, в якому складено податкову накладну / розрахунок коригування; значення показника Р є меншим, ніж значення, розраховане за такою формулою: Р = Рм х 1.4, де P - сума податку на додану вартість, зазначена платником податку в податкових накладних / розрахунках коригування, зареєстрованих в реєстрі в звітному періоді, з урахуванням поданої на реєстрацію в реєстрі податкової накладної / розрахунку коригування; Рм - найбільша місячна сума податку на додану вартість, зазначена в податкових накладних / розрахунках коригування, зареєстрованих платником податку в реєстрі за останні 12 календарних місяців, що передують місяцю, в якому складено податкову накладну / розрахунок коригування. Значення показника D, Р відображається в електронному кабінеті платника податку; 4) в податковій накладній / розрахунку коригування відображена операція з товаром за кодом УКТЗЕД або послугою за кодом відповідно до державного класифікатора продукції та послуг, які зазначені в таблиці даних платника податку, врахованій контролюючим органом.
          Відповідно до пункту 5 Порядку, платник податку, яким подано для реєстрації податкову накладну / розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряється щодо відповідності критеріям ризиковості платника податку (додаток 1), показникам, за якими визначається позитивна податкова історія платника податку (додаток 2). Податкова накладна / розрахунок коригування, що не відповідають жодній з ознак безумовної реєстрації, перевіряються щодо відповідності відображених в них операцій критеріям ризиковості здійснення операцій (додаток 3).
          
          Відповідно до абзацу 1 пункту 6 Порядку, в разі коли за результатами автоматизованого моніторингу платник податку, яким складено податкову накладну / розрахунок коригування, відповідає хоча б одному критерію ризиковості платника податку, реєстрація таких податкової накладної / розрахунку коригування зупиняється.
          Відповідно до абзацу 2 пункту 6 Порядку, питання відповідності/невідповідності платника податку критеріям ризиковості розглядається комісіє регіонального рівня.  
          Відповідно до абзацу 3 пункту 6 Порядку, в разі встановлення відповідності платника податку хоча б одному з критеріїв ризиковості платника податку комісією регіонального рівня приймається рішення про відповідність платника податку критеріям ризиковості.
          Відповідно до абзацу 4 пункту 6 Порядку, включення платника податку до переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості платника податку, здійснюється в день проведення засідання комісії регіонального рівня та прийняття рішення.
Відповідно до абзацу 6 пункту 6 Порядку, в рішенні зазначається підстава, відповідно до якої встановлено відповідність платника податку критеріям ризиковості.
          Відповідно до абзацу 7 пункту 6 Порядку, комісією регіонального рівня розглядається питання виключення платника податку з переліку платників, які відповідають критеріям ризиковості, в разі виявлення обставин або отримання інформації, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості або отримання інформації та копій документів від платника податку, що свідчать про невідповідність платника податку критеріям ризиковості.
Відповідно до абзацу 8 пункту 6 Порядку, в разі виявлення обставин або отримання інформації, визначених абзацом 7 цього пункту, та прийняття комісією регіонального рівня рішення про невідповідність платника податку критеріям ризиковості, платник податку отримує таке рішення в електронному кабінеті в день його прийняття.
Відповідно до абзацу 9 пункту 6 Порядку, інформація та копії документів подаються платником податку в електронній формі засобами електронного зв`язку.
Додатком 1 до Порядку визначені Критерії ризиковості платника податку на додану вартість, якими є: 1 Платника податку зареєстровано на підставі недійсних (втрачених, загублених) та підроблених документів згідно з інформацією, наявною в контролюючих органах. 2 Платника податку зареєстровано фізичними особами з подальшою передачею у володіння чи управління неіснуючим, померлим, безвісти зниклим особам згідно з інформацією, наявною в контролюючих органах. 3 Платника податку зареєстровано фізичними особами, що не мали наміру проводити фінансово-господарської діяльності або здійснювати повноваження, згідно з інформацією, наданою такими особами. 4 Платника податку зареєстровано та ним проваджено фінансово-господарську діяльність без відома і згоди його засновників і призначених в законному порядку керівників згідно з інформацією, наданою такими засновниками або керівниками. 5 Платник податку юридична особа не має відкритих рахунків в банківських установах, крім рахунків в органах Казначейства (крім бюджетних установ). 6 Платником податку не подано контролюючому органу податкової звітності з податку на додану вартість за два останніх звітних періоди всупереч пункту 16.1.3 статті 16, абзацу 1 пункту 49.2, пункту 49.18 статті 49 Податкового Кодексу України. 7 Платником податку на прибуток підприємств не подано контролюючому органу фінансової звітності за останній звітний період всупереч пункту 16.1.3 статті 16, пункту 46.2 статті 46 Податкового Кодексу України. 8 У контролюючих органах наявна податкова інформація, яка стала відома в процесі провадження поточної діяльності під час виконання покладених на контролюючі органи завдань і функцій, що визначає ризиковість здійснення господарської операції, зазначеної в поданих для реєстрації податковій накладній / розрахунку коригування.
Додатком 3 до Порядку визначені Критерії ризиковості здійснення операцій, якими є: 1 Відсутність товару/послуги, зазначеного в податковій накладній, поданій для реєстрації в єдиному реєстрі податкових накладних, в таблиці даних платника податку як товару/послуги, що на постійній основі постачається, та обсяг постачання товару/послуги, зазначений в податковій накладній / розрахунку коригування до податкової накладної на збільшення суми податкових зобов`язань, яку подано для реєстрації в реєстрі, дорівнює або перевищує величину залишку, що визначається як різниця між обсягом придбання на митній території України такого товару/послуги (крім обсягу придбання товарів/послуг за операціями, які звільнені від оподаткування та підлягають оподаткуванню за нульовою ставкою) та ввезення на митну територію України такого товару, зазначеного з 01.01.2017 в отриманих податкових накладних / розрахунках коригування, зареєстрованих в реєстрі, і митних деклараціях, збільшеного в 1,5 рази, та обсягом постачання відповідного товару/послуги, зазначеного в податкових накладних / розрахунках коригування, зареєстрованих з 01.01.2017 в реєстрі, і переважання в такому залишку (більше 50 відсотків) груп товарів, визначених Державною податковою службою та затверджених наказом, оприлюдненим на офіційному веб-сайті Державної податкової служби. 2 Відсутність ліцензій, виданих органами ліцензування, які засвідчують право платника податку на виробництво, експорт, імпорт, оптову торгівлю підакцизними товарами, визначеними пунктами 215.3.1, 215.3.2 статті 215 Податкового Кодексу України, стосовно товарів, зазначених платником податку в податковій накладній / розрахунку коригування, поданих для реєстрації в реєстрі на дату їх складення. 3 Відсутність на дату складення податкової накладної / розрахунку коригування відомостей в реєстрі платників акцизного податку з реалізації пального щодо суб`єкта господарювання, який подав для реєстрації в реєстрі податкову накладну / розрахунок коригування, в яких зазначено пальне за кодами УКТЗЕД відповідно до пункту 215.3.4 статті 215 Кодексу. 4 Складення розрахунку коригування постачальником товарів/послуг до податкової накладної, що складена на отримувача платника податку, якщо передбачається зміна номенклатури товару/послуги (для товарів за кодами УКТЗЕД зміна перших чотирьох цифр кодів, а для послуг за кодами відповідно до державного класифікатора продукції та послуг – перших двох цифр кодів), за умови відсутності такого товару/послуги, зазначеного в розрахунку коригування, поданому для реєстрації в реєстрі, в таблиці даних платника податку як товару/послуги, що на постійній основі постачається. 5 Перевищення суми компенсації вартості товару/послуги, зазначеного в розрахунку коригування на зменшення суми податкових зобов`язань, поданому отримувачем такого товару/послуги для реєстрації в реєстрі, величини залишку, що визначається як різниця обсягу придбання на митній території України з 01.01.2017 зазначеного постачальником в зареєстрованих в реєстрі податкових накладних / розрахунках коригування, складених на отримувача такого товару/послуги, та обсягу постачання з 01.01.2017 зазначеного отримувачем в зареєстрованих в реєстрі податкових накладних / розрахунках коригування на постачання такого товару/послуги. 6 Складення розрахунку коригування на зменшення податкових зобов`язань до податкової накладної, складеної та зареєстрованої постачальником товарів/послуг на неплатника податку на додану вартість, та подання для реєстрації в реєстрі в строк, що перевищує 14 календарних днів з дня складення податкової накладної, зареєстрованої в реєстрі без порушення граничних строків реєстрації, встановлених Кодексом.

          Як зазначалось вище, в рішенні Комісії ГУ ДПС в Київській області зазначено, що ТОВ «Форглорі» відповідає пункту 8 Критеріїв ризиковості платника податку, тобто має місце ризиковість здійснення господарської операції, вказаної в поданих для реєстрації податкових накладних. 
          Проте, як вірно зазначив окружний суд, податкова служба не вказує, в яких поданих для реєстрації податкових накладних відображена ризикована господарська операція та за якими ознаками, переліченими в додатку 3 Порядку, господарська операція віднесена до ризикової. 
Тобто в рішенні суб`єкта владних повноважень ТОВ «Форглорі» названо ризиковим платником податків без наведення для цього будь яких причин та інформації про господарські операції, які стали підставою для прийняття такого рішення, що є порушенням абзацу 6 пункту 6 Порядку.
Таке невмотивоване, необгрунтоване, неконкретне рішення не відповідає критеріям, передбаченим частиною 2 статті 2 КАС України та поставило позивача у невизначене становище щодо захисту і відновлення своїх прав. Позивач не повідомлений які документи, перелічені в абзацах 10 – 16 пункту 6 Порядку (договори, довіреності, первинні документи щодо постачання/придбання товарів/послуг, зберігання, транспортування, навантаження, розвантаження продукції, складські документи, інвентаризаційні описи, рахунки-фактури, інвойси, акти приймання-передачі, накладні, розрахункові документи, банківські виписки, декларації відповідності, паспорти якості, сертифікати відповідності) та за якими конкретними господарськими операціями, відображеними в оформлених ним податкових накладних, він має подати на розгляд комісії у відповідності до абзаців 7 – 9, 17 – 19 пункту 6 Порядку для прийняття рішення про виключення з переліку ризикових платників податків.
Суб`єктом владних повноважень недотриманий принцип відповідальності за свою діяльність, закріплений в статті 3 Конституції України.

Доводи апеляційної скарги не спростовують реальність придбання ТОВ «Форглорі» іграшок, велосипедів, виробів для свят, треків, ножів, термосумок, шампунів, ламп за зовнішньоекономічним контрактом GB-1593/UA від 20.08.2019 з польською компанією «Innovation goods supply» (т2ас29), їх доставку з Китаю на Україну в порт Одеса згідно митних декларацій (т3ас1-т4ас59) та подальшу реалізацію придбаного товару ТОВ ТД «Інтерагростандарт» за договором №03/08-2020 від 03.08.2020 (т2ас43). Реалізація продукції підтверджується податковими накладними, видатковими накладними, заявками на перевезення вантажу, товарно-транспортними накладними, актами надання транспортно-експедиційних послуг (т2ас47-т3ас122). 
Відомості, зазначені ТОВ «Форглорі» в податкових деклараціях ніяк не спростовують реальність господарських операцій з купівлі товару у польській компанії «Innovation goods supply» та продажу ТОВ ТД «Інтерагростандарт». В податкових деклараціях відображаються відомості загального обсягу операцій, а не тільки з двома конкретними контрагентами.   

Не відповідають дійсності доводи апеляційної скарги що ТОВ «Форглорі» не має матеріально-технічної бази для здійснення господарської діяльності. 
Згідно реєстраційних документів, основним видом діяльності ТОВ «Форглорі» є оптова торгівля (т1ас9-18).
Згідно договору №11/10/19-1 від 11.10.2019, ТОВ «Форглорі» орендує у ТОВ «Юрсіті» офісне приміщення за адресою Київська область, Києво-Святошинський район, село Петропавлівська Борщагівка, вул.Черкаська, 38, прим.247 (т2ас39,40).  
Згідно договору №19-08/19 від 19.08.2019, ТОВ «Форглорі» орендує у ТОВ «Браун інком» складське приміщення площею 310м2 за адресою Київська область, м.Вишгород, вул.Київська, 10 (т2ас41,42).  
Згідно договору 02/09-19 від 02.09.2019, ТОВ «Форглорі» отримує транспортно-експедиційні послуги від Фізичної особи підприємця ОСОБА_1 (т2ас45).

Колегія суддів погоджується з окружним судом, що протиправне рішення ГУ ДПС в Київській області №32913 від 25.03.2020 про відповідність ТОВ «Форглорі» критеріям ризиковості порушує права позивача. На підставі цього рішення зупинена реєстрація податкових накладних, виписаних ТОВ «Форглорі» (т1ас19-т2ас28). 
Абзац 21 пункту 6 та додаток 4 Порядку прямо передбачають право платника податків оскаржити в суді рішення про відповідність критеріям ризиковості. 

Колегія суддів відхиляє доводи апеляційної скарги, що прийнявши рішення про зобов`язання виключити позивача з переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості, суд взяв на себе повноваження податкового органу.  
Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією і законами України.
Відповідно до частини 1 статті 2 КАС України, завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене, своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод, інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Відповідно до частини 1 статті 5 КАС України, кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутись до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси, і просити про їх захист шляхом ..... 4) визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.
Відповідно до пункту 4 частини 2 статті 245 КАС України, в разі задоволення позову суд може прийняти рішення про визнання бездіяльності суб`єкта владних повноважень протиправною та зобов`язання вчинити певні дії.
Відповідно до частини 4 статті 245 КАС України, у випадку, визначеному пунктом 4 частини 2 цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд. У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом в рішенні.
Отже адміністративний суд, в разі встановлення порушень прав, свобод, інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб, має повноваження зобов`язувати суб`єкта владних повноважень, який порушив закон, вчиняти конкретні дії або приймати конкретні рішення, направлені на відновлення порушених прав.
У спірних правовідносинах, з урахуванням очевидно протиправного рішення ГУ ДПС в Київській області, окружний суд обрав єдиний можливий шлях повного захисту порушених прав позивача – скасування рішення про відповідність критеріям ризиковості та зобов`язання виключити з переліку платників податків, які відповідають критеріям ризиковості.   

З урахуванням доводів і заперечень сторін, наданих ними доказів, колегія суддів дійшла висновку, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Керуючись статтями 241-244, 315, 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної податкової служби в Київській області залишити без задоволення, а рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 02.04.2021 – без змін.

Постанова набирає законної сили з 07.12.2021 та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання повної постанови у випадках, передбачених пунктом 2 частини 5 статті 328 КАС України. 

Вступну та резолютивну частини постанови проголошено 07.12.2021.
                    Повну постанову складено 08.12.2021.    

Головуючий суддя                                                                      А.В. Суховаров 

                               судді                                                                      О.В. Головко 

                               судді                                                                      Т.І. Ясенова