Справа № 991/6439/21
Провадження №11-сс/991/616/21

У Х В А Л А

11 жовтня 2021 року                                                                         місто Київ

Суддя Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду ОСОБА_1 перевірив апеляційну скаргу захисника підозрюваного ОСОБА_2 адвоката ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 27.09.2021 про відмову в задоволенні клопотання про зміну запобіжного заходу в вигляді застави у кримінальному провадженні № 52017000000000365 від 02.06.2017.
Історія провадження
1.Детективами Національного антикорупційного бюро України здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 52017000000000365 від 02.06.2017 за підозрою ОСОБА_2 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 27 – частиною 5 статті 191 Кримінального кодексу України (далі – КК).
2.07.11.2019 Апеляційна палата Вищого антикорупційного суду (1) застосувала до підозрюваного ОСОБА_2 запобіжний захід у вигляді тримання під вартою; (2) визначила альтернативний запобіжний захід у вигляді застави у розмірі 90 млн грн, у разі внесення якої (3) на підозрюваного покладено ряд процесуальних обов`язків.
3.У зв`язку із внесенням застави підозрюваного звільнено з-під варти та на нього покладено процесуальні обов`язки, передбачені частиною 5 статті 194 Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК).
4.24.12.2019, 20.02.2020 слідчий суддя продовжив строк дії процесуальних обов`язків, в останнє – до 29.04.2020. Після цього із клопотаннями про продовження строку дії обов`язків сторона обвинувачення не зверталася.
5.17.09.2021 до Вищого антикорупційного суду в порядку статті 201 КПК надійшло клопотання захисника підозрюваного ОСОБА_2 адвоката ОСОБА_3 із такими вимогами: (1) скасувати застосований до ОСОБА_2 запобіжний захід у вигляді застави, якщо під час розгляду справи слідчий суддя дійде висновку про недоведеність стороною обвинувачення обставин, передбачених частиною 1 статті 194 КПК; (2) змінити застосований до ОСОБА_2 запобіжний захід у вигляді застави на запобіжний захід у вигляді особистої поруки.
6.27.09.2021 слідчий суддя відмовив у задоволенні цього клопотання.
7.04.10.2021 на зазначену ухвалу адвокат ОСОБА_3 подав апеляційну скаргу.
Короткий зміст оскаржуваної ухвали і мотиви слідчого судді
8.Ухвалою слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 27.09.2021 відмовлено в задоволенні клопотання захисника про зміну запобіжного заходу в вигляді застави.
9.Слідчий суддя дійшов висновку, що застосований до підозрюваного ОСОБА_2 запобіжний захід у вигляді застави в розмірі 90 млн грн наразі достатньою мірою гарантує виконання ним покладених обов`язків, а підстави для його зміни відсутні. Так, (1) сторона захисту не надала нових доказів, які б доводили необґрунтованість повідомленої ОСОБА_2 підозри, а її доводи щодо необґрунтованості підозри зводяться до оцінки доказів з точки зору їх достатності, допустимості та належності, що є предметом судового розгляду; (2) продовжують існувати ризики переховування та незаконного виливу на свідків; (3) зміни майнового стану підозрюваного не свідчать про його погіршення настільки, що потенційно не зможе забезпечити переховування підозрюваного протягом тривалого часу; (4) особиста порука повною мірою не зможе запобігти наявним ризикам, тому не є ефективним запобіжним заходом.
Вимоги та короткий зміст апеляційної скарги
10.В апеляційній скарзі захисник висловив такі прохання: (1) скасувати оскаржувану ухвалу; (2) постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання захисника про зміну запобіжного заходу; (3) змінити застосований запобіжний захід на особисту поруку.
11.В обґрунтування апеляційної скарги захисник навів доводи щодо можливості апеляційного оскарження ухвали слідчого судді від 27.09.2021 та її незаконності у зв`язку з невідповідністю висновків слідчого судді фактичним обставинам справи. Так, слідчий суддя: (1) не взяв до уваги доводи захисту щодо відсутності обґрунтованої підозри та будь-яких ризиків, а також змін у майновому та сімейному стані підозрюваного; (2) дійшов помилкового висновку щодо неефективності застосування запобіжного заходу у вигляді особистої поруки.
Оцінка та мотиви судді-доповідача
12.Суддя-доповідач на етапі прийняття апеляційної скарги на ухвалу слідчого судді має перевірити апеляційну скаргу на наявність чи відсутність перешкод для призначення її до розгляду, передбачених пунктами 2-4 частини 3 та частини 4 статті 399 КПК.
13.Суддя-доповідач відмовляє у відкритті провадження, зокрема, якщо апеляційна скарга подана на судове рішення, яке не підлягає оскарженню в апеляційному порядку (частина 4 статті 399 КПК).
14.У цьому провадженні на етапі прийняття апеляційної скарги першочергово суддя-доповідач має вирішити, чи може бути оскаржена в апеляційному порядку ухвала слідчого судді про відмову в зміні запобіжного заходу в вигляді застави на запобіжний захід у вигляді особистої поруки. 
15.На це питання суддя-доповідач надає негативну відповідь з підстав, наведених нижче.
16.В апеляційному порядку можуть бути оскаржені ухвали слідчого судді у випадках, передбачених КПК (частина 3 статті 392 КПК). У частинах 1 та 2 статті 309 КПК наведено вичерпний перелік ухвал слідчого судді, які можуть бути оскаржені в апеляційному порядку під час досудового розслідування.
17.Ухвала слідчого судді про відмову в зміні запобіжного заходу не передбачена як така, що може бути оскаржена в апеляційному порядку під час досудового розслідування відповідно до статті 309 КПК. Разом з тим КПК встановлює можливість апеляційного оскарження ухвали слідчого судді про застосування запобіжного заходу у вигляді застави або про відмову в застосуванні такого заходу (пункт 5-1 частини 1 статті 309 КПК).
18.Термін «застосування запобіжного заходу» охоплює не тільки його «обрання», але й «зміну» на інший запобіжний захід (судові рішення Касаційного кримінального суду Верховного Суду (далі – ККС ВС) від 18.12.2018 у справі № 628/969/18 та від 28.03.2019 у справі № 286/1695/18).
19.Сторони кримінального провадження мають право оскаржувати в апеляційному порядку ухвалу слідчого судді про зміну підозрюваному обраного запобіжного заходу у випадку, якщо застосування такого запобіжного заходу або відмова в його застосуванні підлягають апеляційному оскарженню відповідно до частини 1 статті 309 КПК (постанова Першої судової палати ККС ВС від 17.05.2021 у справі № 335/9520/19).
20.У цьому провадженні захисник оскаржує ухвалу слідчого судді про відмову в зміні запобіжного заходу у вигляді застави на запобіжний захід у вигляді особистої поруки за клопотанням захисника, яке подано в порядку статті 201 КПК. Оскаржуваною ухвалою слідчий суддя не вирішував питання про застосування до підозрюваного запобіжного заходу (його зміну), застосований до підозрюваного запобіжний захід у виді застави в розмірі 90 млн грн залишено без змін.
21.У разі, коли запобіжний захід у вигляді застави залишається без змін, то не можна вести мову ні про застосування запобіжного заходу у виді застави (як при збільшенні її розміру за клопотанням прокурора та стягнення застави в дохід держави в порядку статті 182 КПК), ні про відмову в її застосуванні (як при скасуванні застави та обранні більш м`якого запобіжного заходу, зменшенні розміру застави чи відмові у стягненні застави в дохід держави в порядку статті 182 КПК).
22.Отже, оскаржувана ухвала не є ухвалою про застосування застави чи про відмову в її застосуванні в розумінні пункту 5-1 частини 1 статті 309 КПК. З цих підстав, ухвала слідчого судді про відмову в зміні запобіжного заходу не може бути оскаржена в апеляційному порядку під час досудового розслідування відповідно до статті 309 КПК.
23.Такий висновок узгоджується з правовою позицією ККС ВС, викладеною в судових рішеннях від 03.06.2021 у справі № 991/3181/21, від 07.12.2020 у справі № 487/392/20, від 05.11.2020 у справі № 991/6504/20, від 27.10.2020 у справі № 991/7438/20, від 30.01.2020 у справі № 4910/1/19-к, від 08.11.2018 у справі № 642/4744/18.
24.Посилання захисника в обґрунтування можливості апеляційного оскарження ухвали слідчого судді від 27.09.2021 на постанови ККС ВС від 18.12.2018 у справі № 628/969/18 та від 28.03.2019 у справі № 286/1695/18 є нерелевантними, адже у наведених справах особам було змінено запобіжні заходи, не пов`язані з обмеженням волі, на тримання під вартою та домашній арешт. Тобто суди фактично застосували (обрали) інші запобіжні заходи, застосування (обрання) яких в свою чергу може бути оскаржено в апеляційному порядку.
25.Посилання захисника на практику суду апеляційної інстанції щодо розгляду по суті аналогічних апеляційних скарг не може бути безумовною підставою для призначення до апеляційного розгляду поданої захисником апеляції. У цьому кримінальному провадженні ухвалою судді-доповідача Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду від 08.06.2021 у справі № 991/3396/21 було відмовлено у відкритті апеляційного провадження за апеляцією захисника підозрюваного ОСОБА_2 на ухвалу слідчого судді про відмову в зміні запобіжного заходу у виді застави шляхом зменшення її розміру. Ухвалою від 15.07.2021 ККС ВС відмовив у відкритті касаційного провадження з перегляду зазначеної ухвали судді-доповідача.
26.Щодо посилань захисника на положення Конституції України як на підставу апеляційного оскарження ухвали від 27.09.2021, суддя-доповідач зазначає наступне. Пунктом 8 частини 1 статті 129 Основного Закону України гарантоване забезпечення права на «апеляційний перегляд справи», тобто цією нормою гарантоване апеляційне оскарження кінцевого рішення суду першої інстанції в кримінальному провадженні за результатами судового провадження, а не кожного судового рішення в кримінальному провадженні під час досудового розгляду.
27.Кримінальне процесуальне законодавство України застосовується з урахуванням практики Європейського суду з прав людини (далі – ЄСПЛ) (частина 5 статті 9 КПК). Так, в ухвалі ЄСПЛ щодо прийнятності заяви № 32671/02 у справі Скорик проти України зазначено, що право на суд, одним із аспектів якого є право доступу до суду, не є абсолютним, воно може підлягати обмеженням, особливо щодо умов прийнятності скарги.
28.Безумовно, право доступу до судів не є абсолютним, але може бути обмежене; це дозволено в тому розумінні, що право доступу «за своєю суттю вимагає регулювання державою, регулювання якої може змінюватися за часом та місцем відповідно до потреб та ресурсів громади та окремих людей». Тим не менш, застосовані обмеження не повинні обмежувати чи зменшувати доступ до особи таким чином або настільки, що порушується сама суть права (рішення у справі Ashingdane v. the United Kingdom від 28.05.1985, заява № 8225/78, § 57).
29.Наведені висновки ЄСПЛ хоча і сформульовані щодо випадків, які відмінні від оскарження судового рішення про відмову у задоволенні клопотання про зміну запобіжного заходу, проте встановлюють деякі загальні вимоги щодо прийнятності апеляційних скарг і у кримінальному провадженні, зокрема, на етапі досудового розслідування. Так, законодавець у КПК, як це було мотивовано вище, чітко висловився щодо неможливості оскарження ухвали слідчого судді про відмову у задоволенні клопотання захисту про зміну запобіжного заходу. При цьому це обмеження не може вважатися таким, що порушує саму суть права на судове оскарження, гарантоване статтею 55 Конституції України, оскільки доводи, викладені в апеляційній скарзі хоча і не можуть бути розглянуті в апеляційному порядку по суті, проте це компенсується наявністю права подати заперечення проти цієї ухвали слідчого судді під час підготовчого провадження в суді (частина 3 статті 309 КПК).
Висновок судді-доповідача щодо прийнятності апеляційної скарги
30.Якщо за наслідкам розгляду слідчим суддею клопотання про зміну запобіжного заходу у виді застави (у порядку статті 201 КПК), раніше застосований до підозрюваного запобіжний захід у виді застави у визначеному розмірі не змінено (не зменшено її розмір чи не застосовано інший запобіжний захід), то така ухвала слідчого судді не підлягає оскарженню в апеляційному порядку, та це не є обмеженням доступу до суду.
31.У зв`язку із цим слід відмовити у відкритті апеляційного провадження за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_3 .
32.Керуючись частиною 4 статті 399 КПК, суддя-доповідач постановив:
1. Відмовити у відкритті провадження за апеляційною скаргою захисника підозрюваного ОСОБА_2 адвоката ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Вищого антикорупційного суду від 27.09.2021 про відмову в зміні запобіжного заходу.
2. Копію ухвали про відмову у відкритті провадження невідкладно надіслати особі, яка подала апеляційну скаргу, разом з апеляційною скаргою та усіма доданими до неї матеріалами.
Ухвала набирає законної сили з дня її постановлення та може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Касаційного кримінального суду Верховного Суду протягом трьох місяців з дня її постановлення.

Суддя                                                                                 ОСОБА_1