П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

29 вересня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/13745/20	

                                                                                                                  Головуючий першої інстанції:  Потоцька Н.В.
                                                                                        Час та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Одеса
                                                                                                 Повний текст судового рішення складений 13.04.2021р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі  колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
за участю секретаря судового засідання Смирнової М.В.,
позивача ОСОБА_1 , представника позивача Боровик О.В.,  
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Суворовського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії, - 

В С Т А Н О В И В:

07.12.2020р. ОСОБА_1 звернулася до суду з позовом до Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області, Суворовського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про визнати протиправним та скасувати рішення про відмову їй у видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон № НОМЕР_1 від 13.12.2019р.; зобов`язання оформити та видати їй паспорт громадянина України для виїзду за кордон.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що міграційним органом безпідставно відмовлено позивачу у видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон, оскільки громадянство України підтверджується дійсним паспортом, а відповідачем не надано доказів його видачі з порушенням законодавства.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 13.04.2021р. позов задоволений з підстав того, що службова перевірка підстав оформлення паспорта громадянина України ОСОБА_1 не проводилась, що свідчить про відсутність правових підстав для відмови у оформлені та видачі позивачу паспорту громадянина України для виїзду за кордон.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, Головне управління Державної міграційної служби України в Одеській області подало апеляційну скаргу, в якій посилається на порушення судом першої інстанції при вирішенні справи норм матеріального та процесуального права, тому просить рішення суду скасувати та прийняти нове про відмову у задоволенні позовних вимог.
Апелянт посилається на відсутність підтвердження підстав набуття громадянства України позивачем, а тому ОСОБА_1 обґрунтовано відмовлено в оформлені та видачі паспорта громадянина України для виїзду за кордон.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів  вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , є громадянкою України, згідно паспорта серії НОМЕР_2 , виданого Малиновський РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 19.05.2010р. /а.с.6/
14.11.2019р. ОСОБА_1 звернулася до Департаменту надання адміністративних послуг Одеської міської ради із заявою-анкетою про оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, яка передана на розгляд до Суворовського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області. /а.с.55-56/
За результатом проведення перевірки належності ОСОБА_1 до громадянства України, Суворовським районним відділом у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області направлено до Малиновського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області лист від 10.12.2019р. №5116/2105-19 для надання підтвердження законності видачі паспорта громадянина України серії НОМЕР_2 , виданого Малиновський РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 19.05.2010р. на ім`я ОСОБА_1 /а.с.71/
Листом  Малиновського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області повідомлено Суворовський районний відділ у м.Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про те, що перевіркою по журналу обліку надходження паспортів та видачі їх громадянам  №67 від 06.11.2018р., громадянка ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 була документована паспортом серії НОМЕР_2 від 19.05.2010р. /а.с.72-76/
Крім того, Суворовським районним відділом у м.Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області направлено лист до Відділу громадянства ГУ Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області щодо підтвердження належності до громадянства України ОСОБА_1 , так як імовірно вона була вписана до довідки про реєстрацію громадянина України її матері - ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , уродженки Грузії (довідка ОПР ОМР ОГУ № 213497 від 22.02.2000) або до довідки її батька - ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця Молдови. /а.с.77-79/
Листом Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області від 03.12.2019р. №5100.4.5/20317-19 повідомлено Суворовський районний відділ у м.Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області про те, що ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженка Грузії, мати ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , та батько - ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , згідно обліків ГУ ДМС України в Одеській області щодо оформлення набуття громадянства України не зверталися. /а.с.80-83/
Листом Суворовського районного відділу у м.Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області від 13.12.2019р. №5116-2682/5116.1-19 повідомлено ОСОБА_1 про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон у зв`язку з непідтвердженням факту набуття громадянства України. /а.с.10/
Не погоджуючись з вказаним рішенням міграційного органу про відмову в оформленні паспорта громадянина України для виїзду за кордон, позивач звернулася до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог виходячи з наступного.
Відповідно до ч.1 ст.16 Закону України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус» від 20.11.2012р. №5492-VI (надалі – Закон України №5492-VI) оформлення, видача, обмін документів, їх пересилання, вилучення, повернення державі та знищення відбуваються в порядку, встановленому законодавством, якщо інше не передбачено цим Законом.
Згідно ч.6 ст.16 Закону України №5492-VI рішення про оформлення документа, у тому числі замість втраченого або викраденого, який було оформлено із застосуванням засобів Реєстру, приймається розпорядником Реєстру, Міністерством закордонних справ, ЗДУ, уповноваженим органом з питань цивільної авіації, капітаном морського порту за результатами ідентифікації заявника.
Положеннями ч.5 ст.22 Закону України №5492-VI оформлення паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюється в Україні розпорядником Реєстру, а за кордоном - ЗДУ. Прийняття заяв-анкет для внесення інформації до Реєстру, видача паспорта громадянина України для виїзду за кордон здійснюються розпорядником Реєстру та ЗДУ, а також уповноваженими суб`єктами, передбаченими пунктом 4 частини першої статті 2 цього Закону.
Відповідно до ч.2 ст.22 Закону України №5492-VI кожен громадянин України має право на отримання паспорта громадянина України для виїзду за кордон у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Частиною 12 ст.22 Закону України №5492-VI визначено, що паспорт громадянина України для виїзду за кордон видається заявникові не пізніше ніж через 20 робочих днів з дня оформлення заяви-анкети на його отримання або не пізніше ніж через сім робочих днів з дня оформлення заяви-анкети на його термінове отримання.
Відповідно до п.10 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України для виїзду за кордон, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 7 травня 2014 р.        №152 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 16.11.2016р. №1001) (надалі                        – Порядок №152), оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обмін паспорта для виїзду за кордон територіальними органами/ територіальними підрозділами ДМС здійснюються через Головний обчислювальний центр Єдиного державного демографічного реєстру (далі - Головний обчислювальний центр Реєстру) у взаємодії з Державним центром персоналізації документів державного підприємства «Поліграфічний комбінат «Україна» по виготовленню цінних паперів» (далі - Центр).
Пунктом 43 Порядку № 152 визначено, що після прийняття до розгляду заяви-анкети та доданих до неї документів працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС здійснює заходи з ідентифікації особи, на ім`я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон.
Відповідно до п.50, 51 Порядку № 152 рішення щодо оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон приймається територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС за результатами ідентифікації особи та перевірки факту належності до громадянства України.
Матеріали перевірок долучаються до заяви-анкети (у разі надсилання та отримання відповідей на паперових носіях), скануються та вносяться до відомчої інформаційної системи ДМС.
Згідно з п.75 Порядку №152 видача заявникові паспорта для виїзду за кордон здійснюється тим територіальним органом/територіальним підрозділом ДМС, закордонною дипломатичною установою, уповноваженим суб`єктом, який прийняв документи для оформлення (у тому числі замість втраченого або викраденого), обміну паспорта для виїзду за кордон.
Правові та організаційні засади видачі документів, що посвідчують особу, підтверджують громадянство України чи спеціальний статус особи, а також права та обов`язки осіб, на ім`я яких видані такі документи, визначені Законом України «Про Єдиний державний демографічний реєстр та документи, що підтверджують громадянство України, посвідчують особу чи її спеціальний статус».
Відповідно до п.23 Порядку №152 керівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, керівник закордонної дипломатичної установи визначають працівників, які виконують функції з прийняття документів, оформлення заяв-анкет та видачі паспорта для виїзду за кордон, і працівників, які виконують функції з оформлення паспорта для виїзду за кордон (розгляд заяви-анкети, ідентифікація особи та прийняття рішення). Керівник уповноваженого суб`єкта визначає осіб, які в межах повноважень, встановлених законодавством, отримують доступ до інформаційних та інформаційно-телекомунікаційних систем, власником або розпорядником яких є ДМС, є матеріально відповідальними особами та виконують функції з прийняття документів, оформлення заяв-анкет і видачі паспорта для виїзду за кордон.
Згідно з п. 24 Порядку №152, працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб`єкта під час приймання документів від заявника перевіряє повноту поданих заявником документів, зазначених у п.п.35 і 52 цього Порядку, відповідність їх оформлення вимогам законодавства.
Пунктом 25 Порядку №152 передбачено, що у разі відповідності поданих документів вимогам цього Порядку працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС, закордонної дипломатичної установи, уповноваженого суб`єкта із використанням електронного цифрового підпису та із застосуванням засобів Реєстру формує заяву-анкету (у тому числі здійснює отримання біометричних даних, параметрів).
Так, відповідно до п. 44 Порядку № 152 ідентифікація особи здійснюється на підставі даних, отриманих з баз даних Реєстру. Пошук інформації в Реєстрі щодо особи здійснюється за поданими персональними даними (у тому числі тими, що змінилися).
За результатами проведених перевірок, ідентифікації особи та перевірки факту належності особи до громадянства України (у разі оформлення паспорта для виїзду за кордон вперше із застосуванням засобів Реєстру) працівник територіального органу/територіального підрозділу ДМС приймає рішення про оформлення паспорта для виїзду за кордон або про відмову в його оформленні.
Згідно з п.45 Порядку № 152 ідентифікація особи, на ім`я якої оформляється паспорт для виїзду за кордон і стосовно якої відсутня інформація в базах даних Реєстру, здійснюється відповідно до наявних державних та єдиних реєстрів, інших інформаційних баз, що перебувають у власності держави або підприємств, установ та організацій.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач здійснювала повторне виготовлення паспорта для виїзду за кордон, а не його оформлення вперше. /а.с.8/
Проте, відмовляючи у видачі паспорта для виїзду за кордон відповідач не посилався на відсутність даних про позивача у Реєстрі, не повідомив про підстави її ідентифікації з урахуванням інших інформаційних баз, а зазначив лише про непідтвердження факту набуття ОСОБА_1 громадянства України.
Стаття 33 Конституції України передбачає, що кожному, хто на законних підставах перебуває на території України, гарантується свобода пересування, вільний вибір місця проживання, право вільно залишати територію України, за винятком обмежень, які встановлюються законом.
Стаття 2 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України» від 21.01.1994р.№3857-ХІІ визначає - документами, що дають право громадянину України на виїзд з України і в`їзд в Україну, є паспорт громадянина України для виїзду за кордон .
Частина 1 ст.13 Закону України №5492-VІ передбачає, що документи, оформлення яких передбачається цим Законом із застосуванням засобів Реєстру (далі - документи Реєстру), відповідно до їх функціонального призначення поділяються на: документи, що посвідчують особу та підтверджують громадянство України: паспорт громадянина України; паспорт громадянина України для виїзду за кордон; дипломатичний паспорт України; службовий паспорт України; посвідчення особи моряка; посвідчення члена екіпажу; посвідчення особи на повернення в Україну; тимчасове посвідчення громадянина України; документи, що посвідчують особу та підтверджують її спеціальний статус: посвідчення водія; посвідчення особи без громадянства для виїзду за кордон; посвідка на постійне проживання; посвідка на тимчасове проживання; картка мігранта; посвідчення біженця; проїзний документ біженця; посвідчення особи, яка потребує додаткового захисту; проїзний документ особи, якій надано додатковий захист.
Частини 1, 2 ст.22 ст.13 Закону №5492-VІ визначають - паспорт громадянина України для виїзду за кордон є документом, що посвідчує особу, підтверджує громадянство України особи, на яку він оформлений, і дає право цій особі на виїзд з України і в`їзд в Україну. Кожен громадянин України не може мати більше двох паспортів громадянина України для виїзду за кордон. Кожен громадянин України має право на отримання паспорта громадянина України для виїзду за кордон у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Пунктом 18 Порядку оформлення, видачі, обміну, пересилання, вилучення, повернення державі, визнання недійсним та знищення паспорта громадянина України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 25.03.2015 р. №302 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 26.10.2016 р. № 745) передбачено, що у разі відсутності в ДМС інформації про належність особи до громадянства України територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС проводить перевірку факту належності особи до громадянства України, у тому числі шляхом надіслання до МЗС запитів щодо набуття особою громадянства України, перебування на постійному/тимчасовому консульському обліку.
Відповідно до п. 100 Порядку № 302 територіальний орган/територіальний підрозділ ДМС має право відмовити особі в оформленні або видачі паспорта, якщо: 1) особа не є громадянином України; 2) особа вже отримала паспорт (у тому числі паспорт зразка 1994 року), який є дійсним на день звернення (крім випадків обміну паспорта у зв`язку з виявленням помилки в інформації, внесеній до нього; звернення для обміну протягом одного місяця до дати закінчення строку дії паспорта; непридатності для подальшого використання); 3) дані, отримані з баз даних Реєстру, картотек, не підтверджують надану заявником інформацію; 4) за видачею паспорта звернувся законний представник, який не має документально підтверджених повноважень на отримання паспорта; 5) особа подала не в повному обсязі документи та інформацію, необхідні для оформлення і видачі паспорта; 6) особу не встановлено за результатами проведення процедури встановлення особи.
Пунктом 109 Порядку № 302 передбачено, що у разі коли рішення про оформлення паспорта/паспорта зразка 1994 року прийнято працівником з порушенням вимог законодавства, керівник відповідного територіального органу або територіального підрозділу ДМС проводить службову перевірку. За результатами перевірки складається висновок у двох примірниках, який підписується працівником, що провів перевірку, та його безпосереднім керівником і погоджується керівником територіального органу ДМС. Висновки разом з матеріалами перевірки надсилаються до ДМС для затвердження. За результатами розгляду та в разі наявності підстав для визнання паспорта таким, що оформлений з порушенням вимог законодавства, висновки затверджуються керівником структурного підрозділу ДМС. Перший примірник затвердженого висновку зберігається в ДМС, а другий - надсилається до територіального органу ДМС. Висновки та матеріали перевірки зберігаються протягом 75 років.
Відповідачем повідомлено, що службова перевірка підстав оформлення паспорта громадянина України ОСОБА_1 серії НОМЕР_2 не проводилась. /а.с.107/
Встановлене свідчить про відсутність доказів щодо непідтвердження факту набуття ОСОБА_1 громадянства України, або порушення вимог законодавства при прийнятті рішення про оформлення паспорта/паспорта зразка 1994 року.
Відповідно до ч.1 Положення про паспорт громадянина України, затвердженого Постановою Верховної Ради України «Про затвердження положень про паспорт громадянина України та про паспорт громадянина України для виїзду за кордон» від 26.06.1992р. № 2503-ХІІ, паспорт громадянина України є документом, що посвідчує особу власника та підтверджує громадянство України. Паспорт дійсний для укладання цивільно-правових угод, здійснення банківських операцій, оформлення доручень іншим особам для представництва перед третьою особою лише на території України, якщо інше не передбачено міжнародними договорами України.
Отже, паспорт громадянина України є документом, що посвідчує особу власника, підтверджує громадянство України.
Так, ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , видано паспорт серії НОМЕР_2 Малиновським РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 19.05.2010р. /а.с.6/
Вищезазначене підтверджено листом Малиновського районного відділу у м. Одесі Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області. /а.с.72-76/
Тобто, паспорт серії НОМЕР_2 виданий позивачу Малиновським РВ ОМУ ГУМВС України в Одеській області 19.05.2010р. є документом, що посвідчує особу власника та підтверджує громадянство України.
Частиною 2 ст.19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України.
Враховуючи викладене, колегія суддів приходить до висновку щодо протиправності  відмови міграційного органу у видачі ОСОБА_1 паспорта громадянина України для виїзду за кордон №5116-2682/5116.1-19 від 13.12.2019р., та обґрунтованості позовних вимог.
На підставі викладеного, оскільки суд першої інстанції вірно застосував норми матеріального права та вирішив справу по суті правильно, тому рішення суду першої інстанції в порядку ст.316 КАС України підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення.
Керуючись ст.ст.315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Державної міграційної служби України в Одеській області залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 13 квітня 2021 року залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції  набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

          Повний текст судового рішення складений 07.10.2021р.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.