Справа № 307/249/18

П О С Т А Н О В А
Іменем України

        30 червня 2021 року м. Ужгород
Колегія суддів Судової палати у цивільних справах Закарпатського апеляційного суду в складі: 
головуючого-судді: Собослой Г.Г.,
суддів: Мацунич М.В., Готра Т.Ю.,
з участю секретаря: Терпай С.М..

розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою АТ «Альфа Банк» на рішення Тячівського районного суду від 12 березня 2020 року у справі № 307/249/18 (Головуючий: Чопик В.В.), - 

В С Т А Н О В И Л А :

У січні 2018 року ОСОБА_1 від імені якого діє представник ОСОБА_2 звернувся в суд із позовом до АТ «Альфа-Банк», приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Чуловського В.А., Головного територіального управління юстиції у Закарпатській області Управління державної виконавчої служби, Тячівського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Закарпатській області про визнання напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню.
Позовні вимоги мотивовано тим, що 23 квітня 2008 року між ОСОБА_1 та Акціонерно-комерційним банком соціального розвитку «Укрсоцбанк» укладено кредитний договір № 302/24-08 згідно якого банком надання кредиту здійснюється окремими частинами зі сплатою 14.2 процентів річних та комісій в межах максимального ліміту заборгованості в сумі 150 000 доларів США.
20 липня 2017 року банком надіслано позивачу добровільну вимогу за вих.. № 190-302/24-08, в якій зазначено, що станом на дату розрахунку, 22 травня 2017 року, загальна сума заборгованості становить 195 626,49 доларів США, а саме: за кредитом - 116 275,95 доларів США; по відсотках - 55 093,44 доларів США; по пені за несвоєчасне повернення кредиту - 10 330,42 доларів США; по пені за несвоєчасне повернення відсотків - 13 926,68 доларів США.
Позивач стверджує, що вказану вимогу позивач не отримував, так як в період з 10.07.2017 року по 07.10.2017 року перебував за кордоном, що стверджується Міграційною карткою.
17 січня 2018 року позивач отримав від Головного територіального управління юстиції у Закарпатській області Управління державної виконавчої служби постанову про передачу матеріалів виконавчого провадження від 15 січня 2018 року за вих. № 03-10/154 і саме з цієї постанови ОСОБА_1 стало відомо про наявність виконавчого напису № 21432
Посилаючись на ст.ст. 87, 88 Закону України «Про нотаріат» позивач стверджує, що оспорюваний виконавчий напис нотаріусом вчинено з порушенням діючого законодавства, оскільки позивач не погоджується з сумою заборгованості, оскільки сума, що зазначена у вимозі за вих. № 190-302/24-08 та оскаржуваному написі різняться, що прямо вказує на відсутність безспірності заборгованості та її розрахунку.
Позивач вважає, що банком, звертаючись за вчиненням виконавчого напису, необґрунтовано завищено суми своїх вимог, включаючи до їх складу всі санкції, комісії до 195 626,49 доларів США. Вимогу було сформовано на підставі розрахунку заборгованості, підготовленої працівниками банку, який є відображенням односторонніх арифметичних розрахунків і не може бути доказом безспірності грошових вимог.
При посвідченні виконавчого напису, нотаріусом не враховано та не перевірено факт безспірності заборгованості (на що вказують різні суми в документах), не перевірено чи входить в перелік безспірних заборгованостей та заборгованість щодо якої вчиняється виконавчий напис, і чи була така заборгованість за договором.
Крім того, нотаріусу не було надано документи, які б підтверджували визнання позивачем суму боргу, зазначену у вимозі у розмірі - 195 626,49 доларів США.
Також ОСОБА_1 зазначає, що вищенаведені дії нотаріуса та банка призвели до порушення процедури вчинення напису, тобто, нотаріусом не було з`ясовано питання щодо безспірності заборгованості, зокрема розміру основної суми боргу, штрафу, пені та відсотків за користування кредитом, не було з`ясовано даного питання з боржником, нотаріус не переконався щодо належного повідомлення боржника про різні суми заборгованості, які містяться у виконавчому написі та вимозі, які не отримував вказаної вимоги про добровільне усунення порушень від 20 липня 2017 року.
Посилаючись на вказані обставини позивач просив задовольнити заявлені позовні вимоги.
Рішенням Тячівського районного суду від 12 березня 2020 року позов ОСОБА_1 задоволено.
Визнано таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис, виданий 04.10.2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським Володимиром Анатолійовичем зареєстрований в реєстрі під №21432, яким звернуто стягнення на: земельну ділянку, площею 0,07780 га, кадастровий номер 2124456200:03:004:0052, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , цільове призначення -для будівництва і обслуговування жилого будинку, магазин -ресторан з житловою квартирою, загальною площею -1433,70 кв.м., а саме : магазин-рестрон загальною площею -1 064,24 кв.м., торговою площею -702,70 кв.м.; житлова квартира загальною площею -369,46 кв.м. та житловю площею -186,70 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ПАТ « Укрсоцбанк» в сумі 171 369, 39 доларів США.
Стягнуто з акціонерного товариства «Альфа-Банк» на користь ОСОБА_1 352,40 грн. судового збору.
Скасовано заходи забезпечення позову накладені ухвалою суду від 19 вересня 2019 року шляхом накладення арешту та заборони відчуження на об`єкт нерухомого майна , а саме: земельну ділянку, площею 0,07780 га, кадастровий номер 2124456200:03:004:0052, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , цільове призначення -для будівництва і обслуговування жилого будинку, магазин -ресторан з житловою квартирою, загальною площею -1433,70 кв.м., а саме : магазин-рестрон загальною площею -1 064,24 кв.м., торговою площею -702,70 кв.м. та житлова квартира загальною площею -369,46 кв.м. та житловю площею -186,70 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 .
Скасувати заходи забезпечення позову накладені ухвалою суду від 26 лютого 2018 року шляхом зупинення виконавчого провадження АСВП №55119924 по виконанню виконавчого напису №21423 вчиненого приватним нотаріусом Київського МНО Чуловським В.А. від 14.10.2017 року про звернення стягнення на земельну ділянку, площею 0,07780 га, кадастровий номер 2124456200:03:004:0052, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , цільове призначення -для будівництва і обслуговування жилого будинку, магазин -ресторан з житловою квартирою, загальною площею -1433,70 кв.м., а саме : магазин-рестрон загальною площею -1 064,24 кв.м., торговою площею -702,70 кв.м.; житлова квартира загальною площею -369,46 кв.м. та житловю площею -186,70 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 . та про заборону здійснювати реалізацію вище вказаного майна ( в тому числі проведення прилюдних торгів).
Не погоджуючись із даним рішенням суду АТЬ «Альфа Банк» подав апеляційну скаргу, в якій ставиться питання про скасування рішення суду, як таке, що постановлене з порушенням норм процесуального та матеріального права, оскільки підстав передбачених чинним законодавством для задоволення позовних вимог відсутні так як судом не в повному обсязі досліджено матеріали справи, що призвело до винесення незаконного рішення і судом проігноровано доводи відповідача щодо надання представником позивача як доказу до матеріалів справи підробленого документу, який є нібито основним доказом задоволення позовних вимог.
Заслухавши пояснення представника АТ «Альфа-Банк» - Дорош І.І., яка підтримала доводи, викладені в апеляційній скарзі, перевіривши матеріали справи, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню із наступних підстав.
ОСОБА_1 та представники Головного територіального управління юстиції у Закарпатській області Управління державної виконавчої служби Тячівського відділу державної виконавчої служби Головного територіального управління юстиції у Закарпатській області у судове з0асідання суду апеляційної інстанції не з`явилися, про дату, час і місце розгляду справи були належним чином повідомлені, про що свідчать розписки про вручення їм поштового відправлення і дана обставина не перешкоджає розгляду справи у їх відсутності у відповідності до ч. 2 ст. 372 ЦПК України.
Встановлено, що 23 квітня 2008 року між ПАТ «Укрсоцбанк», правонаступником якого є АТ «Альфа-Банк» та ОСОБА_1 укладений кредитний договір № 302/24-08 на підставі якого останній отримав кошти у розмірі 150 000,00 доларів США, які зобов`язався повернути на умовах та у строки передбачені Кредитним договором.
У рахунок забезпечення виконання зобов`язання за кредитним договором між ПАТ «Укрсоцбанк» та ОСОБА_1 укладено договір іпотеки.
04 жовтня 2017 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Чуловським В.А. було вчинений виконавчий напис, згідно якого звернуто стягнення на: земельну ділянку, площею 0,07780 га, кадастровий номер 2124456200:03:004:0052, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , цільове призначення - для будівництва і обслуговування жилого будинку, магазин-ресторан з житловою квартирою, загальною площею - 1433,70 кв.м., а саме : магазин-рестрон загальною площею - 1 064,24 кв.м., торговою площею - 702,70 кв.м.; житлова квартира загальною площею - 369,46 кв.м. та житловю площею - 186,70 кв.м., що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , за рахунок реалізації якого задовольнити вимоги ПАТ « Укрсоцбанк» в сумі 171 369, 39 доларів США.
Згідно з пунктом 283 Інструкції  вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.
Згідно зі статтею 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до статті 88 Закону України «Про нотаріат»  нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Відповідно до пункту 1 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172    «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса» для одержання виконавчого напису для стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими угодами подаються, зокрема, оригінал нотаріально посвідченої угоди; документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.
Із матеріалів справи вбачається, що ПАТ «Укрсоцбанк» надіслав вимогу № 190-302/24-08 від 20.07.2017 року про усунення порушень за кредитним договором на ім`я ОСОБА_3 і така ним отримана особисто саме 27.07.2017 року згідно роздруківки сайту Укрпошта.
Також у справі наявні поштові відправлення вимоги про усунення порушень на ім`я ОСОБА_1 ( Т-1, а.с. 67-76, 129-132 ).
Боржник ОСОБА_1 заперечень щодо розміру боргу не висував на протязі відведеного часу, отже заборгованість є безспірною у зв`язку з чим нотаріус правомірно вчинив виконавчий напис.
Посилання представника ОСОБА_1 - ОСОБА_2 у судовому засіданні суду першої інстанції на те, що позивач заперечує про отримання ним вимоги № 190-302/24-08 від 20.07.2017 року про усунення порушень за кредитним договором, так як перебував за кордоном з 10.07.2017 року по 07.10.2017 року, що стверджується Міграційною картою, судова колегія не приймає до уваги, оскільки копія імміграційної карти не є тим документом, який може бути доказом у справі та долучена до матеріалів справи з порушенням норм процесуального права.
Відповідно до п. 4.1, п. 4.2, п. 4.3 Положення про імміграційну карту, затвердженого Наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 15.12.2011 року № 987 зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 03.01.2012 р. за № 3/20316 імміграційна картка не може знаходитися у особи, яка перетинала кордон, оскільки при в`їзді на територію України цей документ повертається працівнику органу охорони державного кордону і зберігається протягом 3-ох місяців у відділах прикордонної служби.
У пункті 15 вищезазначеного Положення про імміграційну картку зазначено, що виїзні частини імміграційних карток (талон «В») з проставленими відмітками про в`їзд і реєстрація місця перебування зберігаються у іноземних громадян на протязі всього періоду їх перебування на території РФ.
Наданий представником позивача документ не містить відмітки про реєстрацію місця перебування особи і такий не може бути належним та допустимим доказом відповідно до ст.ст. 77, 78 ЦПК України.
Крім того, справи за спорами щодо оскарження вчинених нотаріусами виконавчих написів мають розглядатися судами за позовами боржників до стягувачів, а не до нотаріусів, які повинні залучатися до участі у справі, як третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача і при зверненні в суд із позовом позивач не вірно визначив правовий статус нотаріуса у даних правовідносинах.
За таких обставин, рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню із ухваленням нового рішення у відповідності до п.п. 1, 3, 4 ч. 1 ст. 376 ЦПК України, яким у позові ОСОБА_1 слід відмовити із вищезазначених підстав.
Керуючись ст.ст. 374, 376, 381-384 ЦПК україни, ст.ст. 87,88 Закону України «Про нотаріат», п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 296/5 від 22.02.2012 р., судова колегія,-

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу АТ «Альфа Банк» задовольнити.
Рішення Тячівського районного суду від 12 березня 2020 року скасувати.
У позові ОСОБА_1 в інтересах якого діє ОСОБА_2 відмовити.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку безпосередньо до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.
Повний текст постанови складено - 09 липня 2021 року.

Головуючий:        (підпис)
Судді:                            (підписи)
Згідно з оригіналом:
Суддя Закарпатського 
апеляційного суду Г.Г. Собослой