ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.09.2021 року                                                                                            м.Дніпро         
Справа №  908/3390/20
Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Коваль Л.А. (доповідач)                                                                                                
суддів: Кузнецова В.О., Чередка А.Є.
розглянувши в порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи апеляційну скаргу Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича на рішення Господарського суду Запорізької області від 21.04.2021 (прийняте суддею Топчій О.А., повне судове рішення складено 30.04.2021) у справі № 908/3390/20  
за позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" 
до відповідача  Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича 
про стягнення коштів

ВСТАНОВИВ:

1.          Короткий зміст заявлених вимог.

До Господарського суду Запорізької області звернулось Акціонерне товариство "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" з позовом до Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича, в якому просить стягнути з відповідача на користь позивача вартість донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 105 946, 37 грн.

2.          Короткий зміст оскаржуваного судового рішення у справі та мотиви його прийняття.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 21.04.2021 у цій справі, позов задоволено; стягнуто з Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича на користь Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" вартість донарахованого не облікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 105    946, 37 грн, судовий збір у розмірі 2    102,00 грн.
Приймаючи вказане рішення місцевий господарський суд виходив з тих обставин, що відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості згідно з розділом ХІ Кодексу газорозподільних систем на підставі акту про порушення від 17.05.2018 № 64 за період з 07.00 12.02.2018 року по 07.00 15.06.2018 відповідачу розраховано вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у сумі 105 946,37 грн з ПДВ.
Донарахування обсягу природного газу, виконане згідно з Протоколом б/н від 03.08.2018 засідання комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем по Акту про порушення    № 64 від 17.05.2018. Проте, відповідачем вказаний акт не оскаржувався та в судовому порядку не скасовано, оплату донарахованого обсягу природного газу не здійснено.

3.          Короткий зміст вимог апеляційної скарги.

Не погоджуючись з прийнятим судовим рішенням, Фізична особа – підприємець Музичук Андрій Валентинович подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати оскаржуване рішення та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.
4.          Узагальнені доводи особи, яка подала апеляційну скаргу.
В обґрунтування апеляційної скарги, апелянт зазначає, що судом першої інстанції в оскаржуваному рішенні залишено поза увагою та не надано правову оцінку тієї обставини, що на час виникнення спірних правовідносин ФОП Музичук А.В. користувався послугами з газопостачання на підставі Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів укладеним з Товариством з обмеженою відповідальністю "Запоріжгаз Збут".
Апелянт вказує, що відповідно до умов Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016, а саме п.п. 4.2.1, Споживач, тобто ФОП Музичук А.В., розраховується за спожитий газ в 100% розмірі з постачальником, тобто ТОВ "Запоріжгаз Збут".
Дія вищезазначеного договору пролонгувалась на 2018 рік відповідно до додаткової угоди від 01.12.2017.
За доводами скаржника, природний газ придбавався ФОП Музичук А.В. у ТОВ "Запоріжгаз Збут", а не у АТ "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз", тому правові підстави для стягнення донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу у сумі 105946,37 грн на користь АТ "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" відсутні, в зв`язку з відсутністю зобов`язання в розумінні ст. 526 ЦК України.
Також скаржник зазначає, що відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості від 31.08.2018 ФОП Музичук А.В. нараховано за період з лютого 2018 року по червень 2018 року. 
Разом з тим, відповідно до умов п. 1.2 та п. 1.3 Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів ФОП Музичук А.В. закуповував на рік певний об`єм газу з постачанням у певні місяці року. 
Так в 2018 році, відповідно до Додаткової угоди від 01.12.2017 до Договору №  1141842JСРАР016 від 01.01.2016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів природний газ постачався тільки в січні, лютому, березні, листопаді та грудні місяці 2018 року. 
За наведеного, апелянт вважає, що нарахування позивачем донарахованого необлікованого об`єму та обсягу природного газу за квітень, березень, травень та червень 2018 року є безпідставними, адже у ці місяці постачання газу не здійснювалось, відповідно до умов вищезазначеного договору. 
Крім того, апелянт вказує, що відповідно до умов вищезазначеного договору загальний обсяг природного газу за період з лютого по березень 2018 року становить 0,150 тисяч кубічних метра газу, тобто 150 кубічних метри. Натомість в акті-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу і його вартості від 31.08.2018 року за той же період позивач зазначає про те, що відповідачу нараховано 5111 кубічних метри природного газу. Такий обсяг природного газу не міг бути поставлений ФОП Музичуку А.В. так, як такий обсяг в декілька разів перевищує загальний річний обсяг природного газу передбачений Договором № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 на постачання природного газу для потреб непобутових споживачів разом з додатковими угодами.
За доводами скаржника, відповідно до п. 1. Додаткової угоди від 30.11.2017 Договором №  1141842JСРАР016 від 01.01.2016, було внесено зміни до п. 3.2 основного договору, ціна за 1000 куб. м. природного газу становить 10581, 00 гривень, тобто 10,58 гривень за 1 куб.м. газу. Натомість в Акті - розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу від 31.08.2018 використовується ціна природного газу в розмірі 13,10 гривень за 1 куб.м., що суперечить умовам Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 року. Тобто заявлена вимога про стягнення з ФОП Музичук А.В. є безпідставною, тобто вартість природного газу в розмірі 13,10 грн. за 1 куб.м. не ґрунтується на Договорі, та не зрозуміло чим зумовлена.
Відповідно до умов п.п. 5.1.2.,п.п. 5.1.3 та п.п. 5.4.4. Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 повноваження, щодо контролю режимів споживання природного газу належить Постачальнику, тобто ТОВ "Запоріжгаз Збут", а не АТ "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз". За таких обставин АТ "Оператор газорозподільної системи "Запоріжгаз" не мав жодних підстав, як проводити перевірку на об`єкті відповідача так і складати за її наслідками будь яких документів.
Також апелянт зазначає, що відповідно до умов п.п. 6.2.3 Договору № 1141842JСРАР016 від 01.01.2016 за перевищення обсягів фактично поставленого природного газу над підтвердженим, передбачений штраф, який сплачується постачальнику, тобто ТОВ "Запоріжгаз Збут".
Скаржник вважає, що акт про порушення № 64 від 17.05.2018 складений з порушенням п.п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем. Відповідно до вищезазначеної норми акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.
В порушення вищезазначеної норми, акт про порушення № 64 від 17.05.2018 складений без присутності ФОП Музичука А.В. Також вищезазначеною нормою визначено вичерпний перелік осіб, яких можливо вважати незаінтересованими, а саме представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування. В порушення п.п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем акт підписано Жученко О.М., яка, як зазначено в акті, є начальником відділу Житлово-комунального господарства, без визначення якого саме житлово-комунального господарства, тобто не може вважатись незаінтересованою особою в розумінні вищезазначеної норми. Крім того з аналізу акту про порушення № 64 від 17.05.2018 року вбачається, що Жученко О.М. лише ознайомлена з вищезазначеним актом, і жодного згадування, що акт складено в її присутності, що є також порушенням п.п. 2 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем.

5.          Узагальнений виклад позиції інших учасників справи.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу вказує, що оскаржуване рішення не підлягає скасування, а апеляційна скарга задоволенню. В обґрунтування позивач зазначає, що 17.05.2018 працівниками АТ "Запоріжгаз" було здійснено огляд вузла обліку споживача за адресою: м. Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 33 та виявлено порушення п.1.3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме порушення пломби магнет.
За фактом виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ працівниками Оператора ГРМ, у присутності Споживача складено акт про порушення №64 від 17.05.2018 року. Акт у порядку визначеному Кодексом газорозподільних систем підписано працівниками АТ "Запоріжгаз" та незацікавленою особою. Споживач від підпису відмовився.
На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до акту про порушення внесено інформацію щодо: місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення - м. Запоріжжя, вул. Заводська, 7, каб. 309; дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 07.06.2018 року о 10:00; контактний телефон особи Оператора ГРМ (для уточнення інформації щодо часу та місця засідання комісії) – 2808104.
За доводами позивача, зважаючи на підпис у акті незаінтересованої особи - начальника відділу житлово - комунального господарства О.М.Жученко, особу якого посвідчено посвідченням №06 від 09.08.2016, акт вважається дійсним.
Позивач зазначає, що з метою підтвердження факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, 08.06.2018 лічильник у присутності відповідача демонтовано для проведення експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу №000933 від 08.06.2018.
Лічильник упаковано в пакет та опломбовано пломбою С43844126, відповідальним за доставку лічильника визначено відповідача про що було зазначено в протоколі. Проведення експертизи було призначено на 21.06.2018 з 11-00 до 15-00, за адресою: м.    Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 52 каб. 4.
Протокол споживачем підписаний без зауважень, про дату, час та місце проведення експертизи споживач був обізнаний.
За результатами проведеної експертизи було складено акт №0874 від 21.06.2018, у відповідності до якого: "Виявленого несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ у зв`язку з недоставкою споживачем, що є визначеним, як особа відповідальна за доставку ЗВТ. Лічильник газу упаковано в пакувальну тару, опломбовану пломбою С43844126 на експертизу призначену на 21.06.2018, згідно до п.7 глави 10, розділу X Кодексу ҐРМ, підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що вказано в акті про порушення №64 від 17.05.2018".
За фактом несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ відповідача, комісією АТ "Запоріжгаз" з розгляду актів про порушення, було прийнято рішення про задоволення повністю акту про порушення №64 від 17.05.2018, що відображено у протоколі від 03.08.2018.
Зважаючи на вищезазначене, у відповідності до розділу XI Кодексу газорозподільних систем відповідачу здійснено перерахунок (донарахування) об`ємів природного газу за період з 07.00 12.02.2018 по 07.00 15.06.2018 у сумі 105 946,37 грн. з ПДВ.

6.          Рух справи у суді апеляційної інстанції.

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 29.06.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича на рішення Господарського суду Запорізької області від 21.04.2021 у справі № 908/3390/20 у порядку письмового провадження без повідомлення учасників справи.

7.          Встановлені судом обставини справи.

01.03.2016 між позивачем та відповідачем було підписано Договір розподілу природного газу шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу №0942842JCPAP016  (а.с. 15-16).
17.05.2018 працівниками АТ “Запоріжгаз” було здійснено огляд вузла обліку споживача за адресою: м. Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 33 та виявлено порушення п.1.3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення пломби магнет.
За фактом виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ працівниками Оператора ГРМ складено акт про порушення №64 від 17.05.2018. Акт у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем, підписано працівниками АТ “Запоріжгаз” та незацікавленою особою – начальником відділу ЖКГ Жученко О.М., посвідчення 306 від 09.08.2016 (а.с. 22).
08.06.2018 лічильник G4 №1095710 демонтовано для проведення експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу №000933 від 08.06.2018 (а.с. 23).
Лічильник упаковано в пакет та опломбовано пломбою С43844126, відповідальним за доставку лічильника визначено відповідача, про що зазначено в протоколі. Проведення експертизи призначено на 21.06.2018 з 11-00 до 15-00, за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 52 каб. 4.
За результатами проведеної експертизи було складено акт №0874 від 21.06.2018. відповідно до акту: “Виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ у зв`язку недоставкою споживачем, що є визначеним як особа відповідальна за доставку ЗВТ. Лічильник газу упаковано в пакувальну тару, опломбовану пломбою С43844126 на експертизу, призначену на 21.06.2018р., згідно до п.7 глави 10, розділу X Кодексу ГРМ, підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що вказано в акті про порушення №64 від 17.05.2018” (а.с. 30).
03.08.2018 комісією з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем у присутності споживача Музичука А.В. розглянуто акт про порушення №64 від 17.05.2018 та вирішено такий акт задовольнити (а.с. 24).
Відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості згідно з розділом ХІ Кодексу газорозподільних систем за період з 07.00 12.02.2018 по 07.00 15.06.2018 відповідачу донараховано вартість природного газу на суму 105 946,37 грн з ПДВ (а.с. 28).
На оплату вказаного обсягу газу позивачем було виставлено відповідачу рахунок від 31.08.2018 на суму 105    946,37 грн (а.с. 27).            
Відповідач не здійснив оплату донарахованого обсягу природного газу, у зв`язку з чим позивач звернувся до суду та просить стягнути з відповідача 105    946,37 грн вартості необлікованого (донарахованого) природного газу.

8.          Оцінка аргументів учасників справи і висновків суду першої інстанції.
З 01.07.2015 АТ “Оператор газорозподільної системи “Запоріжгаз” на підставі ліцензії з розподілу природного, нафтового газу і газу (метану) вугільних родовищ газу серія АЕ №  642479 здійснює виключно діяльність з розподілу природного газу газорозподільною системою, яка знаходиться у його власності та користуванні, та здійснює щодо неї функції оперативно - технологічного управління. 
У відповідності до п. 1 глави 1 розділу VI Кодексу газорозподільних систем, суб`єкти ринку природного газу (у тому числі споживачі), які в установленому законодавством порядку підключені до газорозподільних систем, мають право на отримання/передачу природного газу зазначеними газорозподільними системами за умови дотримання ними вимог цього Кодексу та укладення договору розподілу природного газу.
Абзацом 2 пункту 1 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що споживачі, у тому числі побутові споживачі, для здійснення ними санкціонованого відбору природного газу з ГРС та можливості забезпечення постачання їм природного газу їх постачальниками зобов`язані укласти договір розподілу природного газу з Оператором ГРМ  (оператор газорозподільної системи), до газорозподільної системи якого в установленому законодавством порядку підключений їх об`єкт. Здійснення відбору (споживання) природного газу споживачем за відсутності укладеного договору розподілу природного газу не допускається.
У відповідності до пункту 3 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем договір розподілу природного газу є публічним та укладається з урахуванням статей 633,634,641,642 Цивільного Кодексу України за формою Типового договору розподілу природного газу.
Договір розподілу природного газу між Оператором ГРМ та споживачем укладається шляхом підписання заяви-приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу, що відповідає Типовому договору розподілу природного газу, розміщеному на офіційному веб-сайті регулятора та Оператора ГРМ та/або в друкованих виданнях, що публікуються на території його ліцензованої діяльності з розподілу газу, і не потребує двостороннього підписання сторонами письмової форми договору (пункт 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем).
Для забезпечення приєднання до договору розподілу природного газу всіх фактично підключених до/через ГРМ споживачів (у тому числі побутових споживачів) Оператор ГРМ, згідно п.5 глави 6 розділу 5 в установленому цією главою порядку направляє кожному споживачу супровідним листом за формою додатка 3 до типового договору розподілу природного газу сформовану заяву-приєднання до умов договору розподілу природного газу з персоніфікованими даними споживача та його об`єкта,  що складається за формою додатка  1 (для  побутових споживачів) або додатка 2 (для споживачів, що не є побутовими) до типового договору розподілу природного газу.
Пунктом 7 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем визначено, що фактом приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір розподілу природного газу, зокрема повернення підписаної заяви-приєднання, сплата рахунка Оператора ГРМ та/або документально підтверджене споживання природного газу.
Як зазначено вище, заява - приєднання №0942842JCPAP016 підписана відповідачем 01.03.2016. 
Відповідно до пункту 1 глави 6 розділу X Кодексу ГРС, власник комерційного ВОГ або суб`єкт господарювання, що здійснює його експлуатацію на підставі відповідного договору з власником, забезпечує належний технічний стан комерційного ВОГ та його складових (зокрема ЗВТ), а також проведення періодичної повірки ЗВТ (крім населення) в порядку, визначеному главою 7 цього розділу, та відповідає за дотримання правил експлуатації комерційного вузла обліку та його складових (ЗВТ).
У пункті 4 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС визначено, що за збереження і цілісність комерційних та дублюючих ВОГ та пломб (відбитків їх тавр) відповідає власник (користувач), на території або у приміщенні якого вони встановлені, що має бути зафіксовано у відповідному акті про пломбування.
Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, вузол обліку природного газу / вузол обліку / ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством;
У спірних правовідносинах  представниками позивача в присутності відповідача було опломбовано лічильник газу Газдевайс G4 заводський №1095710, про що свідчить акт встановлення побутового лічильника газу після виконання повірки, ремонту від 30.10.2014, який підписано споживачем (а.с. 20).
Згідно із пунктом 2 глави 6 розділу Х Кодексу ГРС контрольний огляд вузла обліку здійснюється Оператором ГРМ за необхідності, але не рідше ніж один раз на шість місяців.
Споживач (суміжний суб`єкт ринку природного газу) зобов`язаний допустити уповноважених представників Оператора ГРМ (разом з їх відповідними засобами) за пред`явленням ними службових посвідчень на власну територію (у приміщення), де встановлений комерційний ВОГ, та забезпечити їм доступ до елементів комерційного ВОГ для виконання зазначених заходів, у тому числі огляду газопроводу перед та після ВОГ. У випадку відмови в доступі чи незабезпечення допуску Оператор ГРМ має право здійснити заходи, передбачені цим Кодексом.
Згідно з пунктом 1 глави 9 розділу Х Кодексу ГРМ суміжні суб`єкти ринку природного газу, зокрема Оператор ГРМ та споживач, під час введення в експлуатацію або протягом експлуатації комерційного ВОГ та його складових, у тому числі в разі позаштатної ситуації чи виникнення спірних питань щодо результатів вимірювань об`єму природного газу, мають право здійснювати з дотриманням вимог цього Кодексу перевірку комерційного ВОГ та його складових щодо:
1) відповідності умовам експлуатації та узгодженій проектній документації чи умовам договору;
2) працездатності та/або придатності ЗВТ до застосування на підставі результатів перевірки їх метрологічних характеристик, зокрема загальної похибки вимірювання;
3) відсутності ознак пошкодження ЗВТ та/або пошкодження пломб;
4) відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ та/або несанкціонованого газопроводу;
5) перевірки стану підвідного газопроводу, зокрема способу прокладання та відсутності можливості відбору газу поза вузлом обліку, в тому числі шляхом обстеження газопроводів приладовим методом на предмет відсутності підключень до підземних та надземних підвідних, розподільчих та транзитних газових мереж поза комерційним ВОГ, візуального обстеження способів монтажу і обв`язки газового та газорегулюючого обладнання;
6) відсутності несанкціонованого підключення газових приладів, внаслідок чого може перевищуватися діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Оператор ГРМ повинен здійснювати контрольний огляд вузла обліку у строки, визначені цим Кодексом.
У разі виявлення під час перевірки комерційного ВОГ чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про:
1) пошкодження пломб;
2) пошкодження ЗВТ (лічильника газу);
3) наявність зміни параметрів параметризації обчислювача чи коректора об`єму газу;
4) непрацездатність комерційного ВОГ чи його складових та/або його (їх) невідповідність умовам експлуатації чи узгодженій проектній документації або умовам договору;
5) наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ;
6) наявність несанкціонованого газопроводу;
7) несанкціоноване підключення газових приладів, внаслідок чого перевищується діапазон обчислення лічильника газу (сумарна номінальна потужність газових приладів і пристроїв перевищує діапазон обчислення лічильником газу).
Розрахунок необлікованого або облікованого частково об`єму природного газу внаслідок порушення здійснюється за наявності акта про порушення та у порядку, визначеному в розділі XI цього Кодексу.
У главі 5 розділу ХІ Кодексу ГРС визначено, що у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 16 до цього Кодексу.
Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення. До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження, заперечення та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в акті про порушення.
У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) із зафіксованим в акті про порушення порушенням, яке стосується пошкодження пломб (крім факту їх відсутності або спрацювання магнітного індикатора), пошкодження ЗВТ/лічильника газу (крім явних ознак навмисного в них втручання), він може вимагати проведення їх експертизи чи позачергової або експертної повірки у порядку, визначеному цим Кодексом. У такому разі в акті про порушення робиться відповідний запис, при цьому представник Оператора ГРМ здійснює заходи щодо пакування пошкодженої пломби та/або лічильника газу (ЗВТ) та складає відповідний акт про направлення їх на експертизу чи позачергову або експертну повірку. До отримання їх результатів нарахування, передбачені цим Кодексом, не застосовуються.
Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення.
За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення. При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.
Як зазначено вище, 17.05.2018 працівниками АТ “Запоріжгаз” було здійснено огляд вузла обліку споживача за адресою: м. Запоріжжя, вул. Перемоги, буд. 33 та виявлено порушення п.1.3 глави 2 розділу XI Кодексу газорозподільних систем - несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ, а саме: порушення пломби магнет.
За фактом виявлення несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ працівниками Оператора ГРМ складено акт про порушення №64 від 17.05.2018. Акт у порядку, визначеному Кодексом газорозподільних систем, підписано працівниками АТ “Запоріжгаз” та незацікавленою особою – начальником відділу ЖКГ Жученко О.М., посвідчення 306 від 09.08.2016.
На виконання вимог пункту 8 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем, до акту про порушення внесено інформацію щодо місцезнаходження комісії з розгляду актів про порушення - м. Запоріжжя, вул. Заводська, 7, каб.
309; дату та орієнтовний час проведення засідання комісії, на якому буде розглядатися складений акт про порушення - 07.06.2018 року о 10:00; контактний телефон особи Оператора ГРМ - 2808104.
Акт підписано незаінтересованою особою - начальником відділу житлово-комунального господарства О.М. Жученко, особу якого посвідчено посвідченням №06 від 09.08.2016. 
08.06.2018 лічильник G4 №1095710 демонтовано для проведення експертизи, про що складено протокол направлення засобу вимірювальної техніки на експертизу №000933 від 08.06.2018.
Лічильник упаковано в пакет та опломбовано пломбою С43844126, відповідальним за доставку лічильника визначено відповідача, про що зазначено в протоколі. Проведення експертизи призначено на 21.06.2018 з 11-00 до 15-00, за адресою: м. Запоріжжя, вул. Південне шосе, буд. 52 каб. 4.
Протокол Споживачем підписаний без зауважень.
За результатами проведеної експертизи було складено акт №0874 від 21.06.2018. відповідно до акту: “Виявлено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ у зв`язку недоставкою споживачем, що є визначеним як особа відповідальна за доставку ЗВТ. Лічильник газу упаковано в пакувальну тару, опломбовану пломбою С43844126 на експертизу, призначену на 21.06.2018р., згідно до п.7 глави 10, розділу X Кодексу ГРМ, підтверджено факт несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ, що вказано в акті про порушення №64 від 17.05.2018”.
03.08.2018 комісією з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем у присутності споживача ОСОБА_1 розглянуто акт про порушення №64 від 17.05.2018 та вирішено такий акт задовольнити.
Відповідно до акту-розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу та його вартості згідно з розділом ХІ Кодексу газорозподільних систем за період з 07.00 12.02.2018 року по 07.00 15.06.2018 визначено вартість необлікованого природного газу у розмірі 105 946,37 грн з ПДВ.
На оплату вказаного обсягу газу позивачем було виставлено відповідачу рахунок від 31.08.2018 на суму 105      946,37 грн.            
Як свідчать матеріали справи, донарахування обсягу природного газу, виконане згідно з Протоколом б/н від 03.08.2018 засідання комісії з розгляду актів про порушення Кодексу газорозподільних систем по Акту про порушення    № 64 від 17.05.2018, який відповідачем не оскаржувався та в судовому порядку не скасований.
Апеляційний суд погоджується із висновками суду першої інстанції, що рішення комісії не оскаржено в судовому порядку, відповідно, воно на час судового розгляду даної справи набрало чинності.
На момент виявлення порушення, об`єкт споживання відповідача не був забезпечений вузлом обліку газу Оператора ГРМ - АТ “Запоріжгаз”, тому визначення об`єму спожитого природного газу здійснюється за даними вузла обліку газу споживача Газдевайс G4.
Тобто, у цьому випадку, саме споживач несе відповідальність за збереження і цілісність вузла обліку природного газу (ВОГ), зокрема лічильника газу Газдевайс G4 заводський №1095710.
21.06.2018 експертною комісією встановлено несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу типу Газдевайс G4 заводський №1095710. 
Згідно з пунктом 4 глави 1 розділу І Кодексу ГРС, під несанкціонованим втручанням в роботу ЗВТ/лічильника газу розуміється втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.
Пошкодження пломб - відсутність чи пошкодження цілісності пломб, пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, у тому числі відсутність чи пошкодження на ЗВТ (лічильнику газу) пломб з відбитками тавр про їх повірку або індикаторів дії впливу постійного магнітного поля (далі - магнітні індикатори), або підтверджений факт підробки пломби за умови наявності акта про пломбування (іншого документа, що підтверджує факт пломбування і передачу на збереження ЗВТ/лічильника газу та установлених пломб і магнітних індикаторів).
За приписами пункту 1 глави 2 розділу ХІ Кодексу ГРС, до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування необлікованих об`ємів (обсягів) природного газу належить, зокрема, несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).
Доказів здійснення відповідачем оплати донарахованого обсягу природного газу у сумі 105    946,37 грн матеріали справи не містять.
Враховуючи встановлені вище обставини справи, апеляційний суд погоджується із висновками суду першої інстанції про наявність підстав для задоволення позову.
Апеляційний суд відхиляє доводи скаржника, які ґрунтуються на обставинах користування послугами газопостачання за договором 1141842JСРАР016 від 01.01.2016, оскільки матеріали справи свідчать про те, що на підставі пункту 4 глави 3 розділу VI Кодексу газорозподільних систем відповідачем 01.03.2016 була підписана заява – приєднання споживача до умов договору розподілу природного газу №0942842JCPAP016,    що відповідає Типовому договору розподілу природного газу.
Також апеляційний суд відхиляє доводи скаржника щодо підписання акту про порушення № 64 від 17.05.2018 заінтересованою особою ОСОБА_2 , оскільки матеріали справи не містять доказів в підтвердження вказаних обставин.
При цьому, апеляційний суд звертає увагу, що вказаний акт відповідачем не оскаржувався та в судовому порядку не скасований.

9.          Висновки за результатами розгляду апеляційної скарги.

Відповідно до частини 1 статті 269 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права (частина 4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України).
Відповідно до статті 276 Господарського процесуального кодексу України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
За встановлених обставин справи, апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а оскаржуване судове рішення місцевого господарського суду зміні або скасуванню.
Відповідно до статті 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.
Керуючись статтями 129, 269, 275, 276, 281-283 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Фізичної особи – підприємця Музичук Андрія Валентиновича на рішення Господарського суду Запорізької області від 21.04.2021 у справі № 908/3390/20 залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Запорізької області від 21.04.2021 у справі №    908/3390/20 залишити без змін.
Витрати з оплати судового збору за подання апеляційної скарги віднести на Фізичну особу – підприємця Музичук Андрія Валентиновича.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає оскарженню в касаційному порядку, за винятком випадків передбачених п. 2 ч.    1    ст.    286 ГПК України.

Головуючий суддя                                                                            Л.А. Коваль

Суддя                                                                                          В.О. Кузнецов  

Суддя                                                                                                   А.Є. Чередко