Справа 359/9526/19                                         Головуючий у I-й інстанції - Коробенко С.В.
Провадження № 33/824/3103/2021                          Суддя-доповідач  - Полосенко В.С.
Категорія ст.483  МК України

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М     У К Р А Ї Н И
 
05 липня  2021 року                                                                                   м. Київ
 
            Суддя судової палати з розгляду кримінальних справ Київського апеляційного суду Полосенко В.С.,
            за участю:
            захисника - Петрова О.Г.., 
            представника Київської митниці Держмитслужби - Юрківа В.В., 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суді матеріали справи про адміністративне правопорушення за апеляційною скаргою представника Київської митниці Держмитслужби Захарова А.О.  на постанову судді Солом`янського районного суду м. Києва від 02 жовтня 2020 року, якою провадження у справі про порушення митних правил, передбачених ч.1 ст.483 МК України, відносноОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , 
 
В С Т А Н О В И В :
            Відповідно до протоколу про порушення митних правил № 0405/12500/19 від 14.08 2019 року встановлено, що 11.08.2017 на підставі зовнішньоекономічного договору дистрибуції від 01.08.2015 № б/н укладеного з компанією «Philip Morris Products S.A.» Quai Jeanrenaud 3 CH-2000 Neuchatel Switzerland VAT number: СHE-116.276.488 (далі-«Philip Morris Products S.A.», Швейцарія), на митну територію України в зоні діяльності митного поста «Бориспіль-Аеропорт» Київської митниці ДФС на адресу «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» (02660, вул. Електротехнічна, 45, м. Київ, код ЄДРПОУ 39540982) (далі - «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна), авіаційним транспортом, за авіаційною вантажною накладною від 04.08.2017 № 235-27307781 надійшов вантаж «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)».
            Комерційний інвойс на вантаж «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)» з авіаційною вантажною накладною від 04.08.2017 № 235-27307781 не надходив.
            Згідно з даними авіаційної вантажної накладної від 04.08.2017 № 235-27307781 відправником товару є італійська компанія «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.» (VIA Fratelli Rosselli, 440069 Zola Predosa, Bologna, Італія) (далі-«Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія) від імені та за дорученням «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія.
            17.08.2017, з метою випуску вказаного товару у вільний обіг, на підставі договору з «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна, від 01.08.2017 №4505126, митним брокером ТОВ "М-ЕНД-С" (02092, м. Київ, вул. Довбуша 37, ЄДРПОУ 0032305728), до відділу митного оформлення №5 митного поста «Бориспіль-Аеропорт» Київської митниці ДФС було подано заповнену ЕМД типу «ІМ 40 АА» та відповідні комерційні та товаросупровідні документи:
            - зовнішньоекономічний договір дистрибуції від 01.08.2015 № б/н;
            - авіаційну вантажну накладну від 21.08.2017 № 235-27307781;
            - інвойс від 04.08.2017 № 1066171100035285.
            Комерційний інвойс (оригінал) на товар «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)», для здійснення митного контролю та митного оформлення при переміщенні товару через митний кордон України, надано безпосередньо отримувачем товару «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна, про що свідчить лист від 15.08.2017 №s/1553, наданий «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна, до відділу митного оформлення №5 митного поста «Бориспіль-Аеропорт» Київської митниці ДФС разом з митною декларацією в електронному вигляді.
            За ЕМД від 17.08.2017 №UA125100/2017/320464, здійснено митне оформлення та випущено у вільний обіг товар «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)» загальною кількістю 11 520 тис шт. (576 000 пачок), виробник «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, загальною фактурною вартістю за інвойсом від 04.08.2017 №1066171100035285 - 258 048,00 Доларів США (в перерахунку на національну валюту становила 6 598 989,25 грн.).
            Разом з тим, у ході проведення перевірки окремих аспектів зовнішньоекономічної діяльності ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» Україна, 14.05.2019 року Київською митницею ДФС отримано та опрацьовано відповідь митних органів Італійської Республіки (вх. ДФС України від 04.04.2019 № 18691/5), надана до Київської митниці ДФС листом Департаменту організації протидії митним правопорушенням та міжнародної взаємодії ДФС України від 08.05.2019 № 14785/7/99-99-20-02-01-17.
            За результатами опрацювання відповіді митних органів Італійської Республіки встановлено наступне.
            Експорт товарів «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)» в Україну був здійснений італійською компанією «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, від імені та за дорученням «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія.
            Відправлення товарів «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)», у кількості 11 520 тис шт. (576 000 пачок), виробник «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, на митну територію України італійською компанією «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, здійснено на підставі контракту (KONTRACT MANUFACTURING AGREEMENT) від 01.10.2007 року, укладеного з компанією «Philip Morris Products S.A.» Швейцарія, та поправок №№ 1, 2 до зазначеного контракту за наступною експортною митною декларацією:
            - від 04.08.2017 №13695 (MRN: 17ITQW7010013695E0).
            Компанією «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, для зазначеного продажу компанії «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія, в Україну, партії товарів «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)», у кількості 11 520 тис шт. (576 000 пачок), виробник «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, було виготовлено комерційний рахунок :
            - від 04.08.2017 № 1004170100002090, відповідний комерційний рахунок який було подано декларантом ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» (02660, вул. Електротехнічна, 45, м. Київ, код ЄДРПОУ 39540982) для митного контролю та оформлення в Україні від 04.08.2017 № 1066171100035285.
            При цьому, від імені та за дорученням «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія, італійською компанією «Philip MorrisManufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, безпосередньо був здійснений експорт товарів в Україну за фактурною вартістю товарів в євро (EUR), що становить 276 134 євро 40 євроцентів.
            Факт оплати всіх зазначених комерційних рахунків за вказаною фактурною вартістю в ЄВРО (EUR), шляхом банківського переказу компанією «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія, на користь італійської компанії Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.», Італія, італійською стороною підтверджується, та свідчать документи надані митними органами Італійської Республіки.
            Таким чином, отримана в ході перевірки інформація не відповідає відомостям, що були надані компанією «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна, митним органам України під час переміщення та митного оформлення товару «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)», щодо фактурної вартості товарів під час здійснення зовнішньоекономічної операції.
            Інформація, отримана від митних органів Італійської Республіки в рамках проведеної митної перевірки свідчить про те, що 17.08.2017 переміщення товару «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)» у кількості 11 520 тис шт. (576 000 пачок), виробник «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.» Італія, через митний кордон України здійснено шляхом подання митниці як підстави для переміщення товарів документів, що містять неправдиві відомості, зокрема, щодо фактурної вартості товару, та суперечить відомостям, задекларованим в Україні за ЕМД типу «ІМ 40 АА» від 17.08.2017 №UA125100/2017/320464.
            Вартість товару «HEAT STICKS» (тютюновий виріб для електричного нагрівання (ТВЕН)», 11 520 тис шт. (576 000 пачок), виробник «Philip Morris Manufacturing & Technology Bologna S.p.A.» Італія, під час експорту з території Італії становила 276 134,40 ЄВРО (згідно з курсом 17.08.2017 НБУ 1 ЄВРО - 29, 94565500 грн., станом на момент переміщення товарів через митний кордон України, вартість зазначених товарів в перерахунку на національну валюту становила 8 269 025, 48 грн.), що значно вище від його задекларованої вартості на митній території України згідно інвойсу від 04.08.2017 № 1066171100035285 якийнадійшов разом з вантажем, та наданий «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», Україна, за ЕМД типу «ІМ 40 АА» від 17.08.2017 №UA125100/2017/320464, для здійсненнямитного контролю та оформлення при переміщенні через митний кордон України.
            Враховуючи встановлені обставини, з метою отримання інформації з цього приводу безпосередньо від компанії «PhilipMorris Products S.A.», Швейцарія, на її офіційну адресу Київською митницею ДФС направлено відповідний лист від 05.06.2019 №7446/5/10-70-20-47.
            Відповідь на лист митниці, від компанії «Philip Morris Products S.A.», Швейцарія, не отримано.
            Відповідно до інформації, наявної в податкових базах даних та обліковій картці особи, яка здійснює операції з товарами ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» (02660, вул. Електротехнічна, 45, м. Київ, код ЄДРПОУ 39540982), на посаді керівника підприємства перебував громадянин України ОСОБА_1 .
           Постановою судді Солом`янського районного суду м. Києва від 02.10.2020 року провадження у справі про порушення митних правил, передбачених ч.1 ст.483 МК України, відносно  ОСОБА_1 закрито у зв`язку з відсутністю складу адміністративного правопорушення.
            
            Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, представник Київської митниці Держмитслужби Захаров А.О.  подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову судді скасувати та прийняти нову постанову, якою ОСОБА_1  визнати  винним у вчиненні порушення митних правил за ч.1 ст.483 МК України, та застосувати до нього адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 100 відсотків вартості товарів, що становить 8269025, 48 грн.,  з конфіскацією товарів.
            
            В запереченні на подану апеляційну скаргу захисник Петров О.Г. в інтересах ОСОБА_1 , посилаючись на законність та обгрунтованість постанови суду першої інстанції просить залишити її без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
   Заслухавши доповідь судді, думку представника Київської митниці ДФС на підтримку поданої апеляційної скарги, доводи адвоката Петрова О.Г., який заперечував проти задоволення апеляційної скарги та вважав рішення суду першої інстанції правильним, вивчивши матеріали справи про правопорушення митних правил та перевіривши доводи апеляційної скарги, апеляційний суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
            Згідно з вимогами ст. ст. 245, 252 КУпАП під час провадження у справах про адміністративні правопорушення забезпечується всебічне, повне та об`єктивне дослідження всіх обставин справи. 
Згідно ч. 1 ст. 486 Митного кодексу України, завданнями провадження у справах про порушення митних правил є своєчасне, всебічне, повне та об`єктивне з`ясування обставин кожної справи, вирішення її з дотриманням вимог закону, забезпечення виконання винесеної постанови, а також виявлення причин та умов, що сприяють вчиненню порушень митних правил, та запобігання таким правопорушенням.
            За змістом ст.489 МК України посадова особа при розгляді справи про порушення митних правил зобов`язана з`ясувати: чи було вчинено адміністративне правопорушення, чи винна дана особа в його вчиненні, чи підлягає вона адміністративній відповідальності, чи є обставини, що пом`якшують та/або обтяжують відповідальність, чи є підстави для звільнення особи, що вчинила правопорушення від адміністративної відповідальності, а також з`ясувати інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
  Як вбачається з ч.1 ст.483 МК України, переміщення або дії, спрямовані на переміщення товарів через митний кордон України з приховуванням від митного контролю, тобто з використанням спеціально виготовлених сховищ (тайників) та інших засобів або способів, що утруднюють виявлення таких товарів, або шляхом надання одним товарам вигляду інших, або з поданням митному органу як підстави для переміщення товарів підроблених документів чи документів, одержаних незаконним шляхом, або таких, що містять неправдиві дані.
Таким чином, основним безпосереднім об`єктом є встановлений порядок переміщення товарів та транспортних засобів через митний кордон України.
Об`єктивною стороною правопорушення є дії, спрямовані на переміщення товарів через митний кордон України, тобто, розуміється активна поведінка (вчинок) особи.
Переміщення предметів із приховуванням від митного контролю - це їх переміщення через митний кордон різними шляхами, зокрема, шляхом подання до митного органу України підроблених документів, які містять неправдиві дані.
Необхідно враховувати, що підставою для переміщення предметів через митний кордон є визначені нормативними актами документи, без яких неможливо одержати дозвіл митниці на пропуск предметів через митний кордон. Законодавчими актами встановлено, зокрема, що це можуть бути митна декларація, контракт, коносамент, товарно-супровідні документи, дозвіл відповідних державних органів тощо.
Документами, що містять неправдиві дані, є такі, в яких відомості щодо суті угоди, найменування, асортименту, ваги, кількості чи вартості предметів, щодо їх відправника чи одержувача, щодо держави, з якої вони вивезені чи в яку переміщуються, тощо не відповідають дійсності: - недійсні документи, тобто документи, що втратили юридичну силу.
Суб`єктивна сторона передбачає наявність прямого умислу, тобто винний у скоєнні злочину чітко розуміє та усвідомлює обставини і характер незаконного переміщення товарів, предметів і речовин через митну територію України і прагне їх ввезти на територію України з порушенням встановленого порядку чи вивезти з України.
            Як вбачається з матеріалів справи про адміністративне правопорушення, суддя І-ї інстанції при розгляді справи щодо ОСОБА_1 вказаних вимог закону дотримався повністю та прийняв законне й обґрунтоване рішення про відсутність в його діях складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.483 МК України.
            Висновок судді про відсутність в діях ОСОБА_1   складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.483 МК України підтверджується дослідженими в судовому засіданні доказами, яким суд дав належну правову оцінку.
            Так, судом встановлено, що 01.08.2015 року між юридичною особою за законодавством Швейцарії - PhilipMorrisProducts S.A. та ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» було укладено Договір дистрибуції б/н, який, серед іншого, передбачає поставку (продаж) від      PhilipMorrisProducts S . A . до ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» товарів (тютюнових та тютюновмісних виробів) (Т-1, а.с.74-88).
            25.01.2017 року між юридичною особою за законодавством Швейцарії - PhilipMorrisProducts S.A. та ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» було укладено Додатковий договір до Договору Дистрибуції, яким було внесено зміни до Договору Дистрибуції щодо певних умов. Відповідно до вищезазначеного Додаткового договору, сторони внесли зміни до п. 4.1. Договору Дистрибуції, згідно з якими Продавець зобов`язаний продавати Товар Дистриб`ютору за цінами, які вказані у Замовленні.
            01.08.2017 року між ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» як замовником та ТОВ «М-ЕНД-С» (митний брокер) було укладено Договір № 4505126, відповідно до якого ТОВ «М-ЕНД-С» взяло на себе зобов`язання надавати ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» послуги з декларування товарів, транспортних засобів комерційного призначення, які переміщуються через митний кордон України. 03.08.2017 року між юридичною особою за законодавством Швейцарії - PhilipMorrisProducts S.A. та ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» було оформлено Замовлення № 4500957319, згідно з яким сторони погодили поставку на умовах CPT Kyiv товарів (тютюнових виробів для електричного нагрівання (ТВЕН), що не призначені для куріння, нюхання, смоктання чи жування) ECH1 PARLIAMENT FRESH MNT PRI 20SLI в кількості 9 170 тис. шт. за ціною 22,40 доларів США (без ПДВ) за одну тисячу штук на загальну суму поставки по даній партії товару - 258 048, 00 доларів США.
            На виконання Замовлення № 4500957629 продавцем Philip Morris Products S.A. - було організовано (забезпечено) доставку на користь ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», а саме передання авіаперевізнику для поставки на умовах CPT Kyiv тютюнових виробів для електричного нагрівання (ТВЕН), що не призначені для куріння, нюхання, смоктання чи жування - ECH1 PARLIAMENT BLUE S50 PRI 20SLI в кількості 11 520 тис. шт. за ціною 22,40 доларів США (без ПДВ) за одну тисячу штук на загальну суму поставки по даній партії товару - 258 048, 00 доларів США (без ПДВ), що підтверджується: комерційним рахунком (Invoice) № 1066171100035285 від 04.08.2017 року, авіаційною вантажною накладною № 235-227307781 від 04.08.2017 року.
            05.10.2017 року ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн» на користь      PhilipMorrisProducts S . A . було сплачено 258 048,00 доларів США відповідно до митної декларації № UA125100/2017/320464, що повністю відповідає ціні товарів (фактурній вартості), яка вказана в Комерційному рахунку (Invoice) № 1066171100035285 . Зазначений платіж підтверджується довідкою АТ «Укрсиббанк» № 53-2-03/4041 від 08.10.2019 року та SWIFT-повідомленням здійснених транзакцій міжнародних міжбанківських телекомунікацій, що додаються до цього документу.
            В поданих для митного оформлення товарів (для їх подальшого ввезення на митну територію України в режимі імпорту) документах, а саме в Комерційному рахунку (Invoice) № 1066171100035285 , міститься дійсна та правдива фактурна вартість цих товарів в рамках комерційної операції з купівлі-продажу товарів за Договором Дистрибуції, укладеним між PhilipMorrisProducts S.A. (Продавець) та ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн». Правдивість відомостей, в тому числі відомостей щодо фактурної вартості товарів (ECH1 PARLIAMENT BLUE S50 PRI 20SLI в кількості 11 520 тис. шт.) в Комерційному рахунку (Invoice) № 1066171100035285 підтверджено особою, яка видала цей комерційний рахунок - PhilipMorrisProducts S.A. Підтвердження продавцем за Договором Дистрибуції - компанією PhilipMorrisProducts S.A. автентичності Комерційного рахунку (Invoice) № 1066171100035285 та правдивості відомостей в ньому, виключає подію правопорушення за ч. 1 ст. 483 Митного кодексу України.
            Оригінал Комерційного рахунку (Invoice) № 1066171100035285 , що надійшов разом з вантажем і який було використано для митного оформлення імпорту товарів в Україну є автентичним (дійсним) та правдивим і це підтверджено особою, яка його видала - компанією PhilipMorrisProductsS.A.
            Митним брокером ТОВ «М-ЕНД-С» не було  подано інших документів, оскільки ні ТОВ «Філіп Морріс Сейлз енд Дистриб`юшн», ні ОСОБА_1 , ні митному брокеру станом на дату подання митної декларації нічого не було відомо про існування якихось інших документів на підставі яких було оформлено експорт, в тому числі нічого не було відомо про існування Комерційного рахунку (Invoice) № 1004170100002090 .
            Загальна фактурна вартість товарів ECH1 PARLIAMENT BLUE S50 PRI 20SLI (в кількості 11 520 тис. штук) відповідно до підписаного сторонами Замовлення № 4500957319, а також відповідно до Комерційного рахунку (Invoice) № 1066171100035285 (який видано      PhilipMorrisProducts S . A . ) становила 258 048,00 долари США (без ПДВ).
            Таким чином, митним органом не надано доказів того, що митним брокером ТОВ «М-ЕНД-С» було відомо про існування комерційного рахунку (Invoice) № 11004170100002090 та того, що громадянину ОСОБА_1 могло бути відомо про наявність вказаного інвойсу та відмінність вартості товару.
            У матеріалах справи відсутні та не надавались у судовому засіданні будь-які дані чи належні докази на підтвердження того, що ОСОБА_1 вчинив протиправні дії та має нести відповідальність за дії, що були спрямовані на приховування від митного контролю та утворювали об`єктивну сторону правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 483 МК України.
            Доводи, за яких представник Київської митниці Держмитслужби просить скасувати постанову суду першої інстанції та притягнути ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ч. 1 ст. 483 МК України не знайшли свого підтвердження в суді апеляційної інстанції.
            Враховуючи наведене, приходжу до висновку, що постанова судді є законною та обґрунтованою, відсутні підстави для її скасування, в зв`язку з чим апеляційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а постанову судді - без змін.
          Керуючись ст.294 КпАП України та ст.ст.487, 527 МК України, суддя, -
 
П О С Т А Н О В И В:
            Апеляційну скаргу представника Київської митниці Держмитслужби Захарова А.О.   залишити без задоволення, а постанову судді Солом`янського районного суду м. Києва від 02 жовтня 2020 року щодо ОСОБА_1 - без змін.
            Постанова є остаточною та оскарженню не підлягає.
 
  Суддя                                                                                            В.С. Полосенко