ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24 вересня 2021 р.	Справа № 440/1114/21	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
Головуючого судді: Бегунца А.О.,
Суддів: Мельнікової Л.В. ,  Рєзнікової С.С. ,
розглянувши в порядку письмового провадження у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою Міністерства внутрішніх справ України на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 24.03.2021 року, головуючий суддя І інстанції: О.О. Кукоба, вул. Пушкарівська, 9/26, м. Полтава,  36039, повний текст складено 24.03.21 року по справі № 440/1114/21
за позовом                         ОСОБА_1  
до                        Міністерства внутрішніх справ України                                
про визнання дій протиправними , зобов`язання вчинити певні дії,
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Міністерства внутрішніх справ України, у якому просив:
- визнати протиправними дії МВС щодо повернення без реалізації документів про призначення пенсії за вислугою років ОСОБА_1 ;
- зобов`язати відповідача скласти подання про призначення пенсії та всі необхідні документи, затверджені Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсії відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 30.01.2007 №3-1, з урахуванням строку служби ОСОБА_1 в органах внутрішніх справ України 25 років 11 місяців 10 днів, й направити їх до Головного управління Пенсійного фонду України в Полтавській області. 
В обгрунтування позовних вимог позивач зазначив, що він проходив службу в органах внутрішніх справ, має достатню вислугу років для призначення пенсії на підставі Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб". Проте Департамент персоналу МВС протиправно, як на думку позивача, відмовив у складенні подання про призначення пенсії та направленні його разом з необхідними документами пенсійному органу з посиланням на відсутність підстав для зарахування до вислуги років ОСОБА_1 періоду вимушеного прогулу внаслідок незаконного звільнення. 
Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 24.03.2021 позовні вимоги ОСОБА_1 до Міністерства внутрішніх справ України про визнання дій протиправними, зобов`язання вчинити певні дії задоволено. 
Визнано протиправними дії Міністерства внутрішніх справ України щодо повернення без реалізації документів про призначення пенсії за вислугою років ОСОБА_1 .
Зобов`язано Міністерство внутрішніх справ України скласти подання про призначення пенсії ОСОБА_1 та всі необхідні документи, затверджені Порядком подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсії відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 30.01.2007 №3-1, з урахуванням вислуги років ОСОБА_1 в органах внутрішніх справ України 25 років 11 місяців 10 днів, й направити їх до Головного управління Пенсійного фонду України в Полтавській області. 
Стягнуто за рахунок бюджетних асигнувань Міністерства внутрішніх справ України на користь ОСОБА_1 судові витрати зі сплати судового збору у розмірі 908,00 грн (дев`ятсот вісім гривень). 
Відповідач, не погодившись з таким рішенням, звернувся до суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 24.03.2021 та прийняти нове судове рішення, яким у задоволенні позову відмовити. 
В обґрунтування апеляційної скарги зазначає, що з 07.11.2015 працівники міліції не виконували та не могли виконувати завдання та функції міліції згідно Закону України "Про міліцію", оскільки цей Закон з 07.11.2015 вратив чинність, органи міліції були ліквідовані, а посади начальницького і рядового складу орагнів внутрішніх справ (міліції) скорочено. А тому правові підстави для зарахування до вислуги років періоду після 06.11.2015 відповідно до статті 17 Закону №2262-XII відсутні, оскільки 06.11.2015 служба в органах внутрішніх справ згідно закону припинена, а посади начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) скорочено. Закон не передбачає у жодний спосіб можливість продовження працівниками міліції служби в органах внутрішніх справ після 06.11.2015. Тобто, служба в органах внутрішніх справ може бути зарахована до вислуги років для призначення пенсії лише по 06.11.2015. Тому, висновок суду першої інстанції щодо неправомірності незарахування до вислуги років часу вимушеного прогулу з 07.11.2015 по 31.07.2020, в контексті спріних правовідносин, грунтується на помилковому тлумачені положень законодавства. Разом з тим, період вимушеного прогулу з 07.11.2015 по 31.07.2020 може бути зараховано до страхового стажу позивача за умови щомісячної сплати страхових внесків.
Позивач не погодившись з доводами апеляційної скарги подав відзив на апеляційну скрагу, в якому вказав, що матеріальних виплат від МВС України за вимушений прогул йому не надходило, відтак і до Пенсійного фонду не здійснювались відрахування та сплати обов`язкових платежів. Крім того, зазначив, що станом на 20 серпня 2021 року Департамент персоналу МВС України відновив порушено право позивача на пенсію та подав документи до Пенсійного фонду для призначення пенсії. Так, відповідно до повідомлення Головного управління Пенсійного фонду України в Полтавській області позивачу призначено пенсію за вислугу років з 01 серпня 2020 року, з урахуванням вислуги років 25 років.
На підставі положень п. 3 ч. 1 ст. 311 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України) справа розглянута в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Заслухавши доповідь судді-доповідача, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджено наявними в матеріалах справи доказами, що позивач у період з 01.09.1991 по 29.06.1996 навчався у Національній юридичній академії України ім. Ярослава Мудрого, з 22.01.1998 прийнятий на службу в слідчі органи Державної податкової адміністрації України, а з 22.03.2012 - проходив службу в органах внутрішніх справ; вислуга років станом на 31.07.2020 становить 25 років 11 місяців 10 днів.
Наказом УМВС України в Полтавській області від 28.03.2014 №97 о/с полковника міліції ОСОБА_1 звільнено з посади начальника управління по боротьбі з організованою злочинністю УМВС з 27.03.2014 та зараховано в розпорядження УМВС України в Полтавській області.
Наказами УМВС України в Полтавській області від 20.06.2014 №263 о/с, від 08.09.2014 №417 о/с відповідно до пункту 3 статті 25 Закону України "Про відпустки" надано полковникові міліції ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні УМВС, з 14.06.2014 по 04.09.2014, з 05.09.2014 по 04.03.2015 відпустку без збереження грошового забезпечення для домашнього догляду за дитиною.
Наказом УМВС України в Полтавській області від 10.03.2015 №113 о/с полковника міліції ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні УМВС України в Полтавській області, згідно з пунктом 1 частини другої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про очищення влади" та пунктом 62 "а" Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ звільнено з органів внутрішніх справ у запас Збройних Сил (з постановкою на військовий облік).
Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 26.06.2020 у справі №816/1089/15-а визнано протиправним та скасовано наказ УМВС України в Полтавській області від 10.03.2015 №113о/с "По особовому складу" та поновлено ОСОБА_1 на службі в органах внутрішніх справ України з 11.03.2015. Рішення суду набрало законної сили 07.08.2020.
На виконання рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 26.06.2020 у справі №816/1089/15-а головою ліквідаційної комісії УМВС України в Полтавській області 27.07.2020 видано наказ №718 о/с, яким скасовано пункт наказу УМВС України в Полтавській області від 10.03.2015 №113о/с "По особовому складу" в частині звільнення ОСОБА_1 з органів внутрішніх справ України згідно з пунктом 1 частини другої Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про очищення влади", пунктом 62 "а" Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ та поновлено його на службі в органах внутрішніх справ України в розпорядження УМВС України в Полтавській області з 11.03.2015.
Наказом голови ліквідаційної комісії УМВС України в Полтавській області від 31.07.2020 №719 о/с ОСОБА_1 , який перебуває у розпорядженні УМВС України в Полтавській області, звільнено за пунктом 64 "г" Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (через скорочення штатів) з 31.07.2020.
Згідно наказу від 31.07.2020 №719 о/с вислуга років ОСОБА_1 станом на 31.07.2020 складає: 24 роки 11 місяців 08 днів, у пільговому обчисленні - 25 років 11 місяців 10 днів.
Листом від 01.12.2020 вих.№6926 УМВС України в Полтавській області надало ДУ "ТМО МВС України по Полтавській області" документи для призначення пенсії ОСОБА_1 , що передані для розгляду до Департаменту персоналу МВС. 
Департамент персоналу МВС листом від 13.01.2021 вих.№1018/22-2021 повідомив ДУ "ТМО МВС України по Полтавській області" та ОСОБА_1 про відсутність у останнього права на призначення пенсії відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", оскільки позивач не має достатнього стажу для призначення пенсії за вислугу ркоів.
Також, відповідач посилався на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 26.06.2020 у справі №816/1089/15-а, яким ліквідаційну комісію УМВС України в Полтавській області не зобов`язано зараховувати до вислуги років для призначення пенсії період вимушеного прогулу з 07.11.2015 по 31.07.2020, що стало причиною повернення ОСОБА_1 . Департаментом персоналу МВС документів про призначення пенсії.
Не погодившись з такими діями відповідача, позивач звернувся до суду з цим позовом. 
Задовольняючи позовні вимоги в повному обсязі, суд першої інстанції виходив з того, що позивач має право на призначення пенсії за вислугу років з урахуванням наявності у нього вислуги у пільговому обчисленні тривалістю 25 років 11 місяців 10 днів. 
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Статтею 46 Конституції України визначено, що громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом. Це право гарантується загальнообов`язковим державним соціальним страхуванням за рахунок страхових внесків громадян, підприємств, установ і організацій, а також бюджетних та інших джерел соціального забезпечення; створенням мережі державних, комунальних, приватних закладів для догляду за непрацездатними. 
Спеціальним законом, який регулює правовідносини в сфері пенсійного забезпечення осіб, які перебували на військовій службі, є Закон України від 09.04.1992 №2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (надалі - Закон №2262-ХІІ). 
Згідно з частиною першою статті 1 Закону №2262-ХІІ особи офіцерського складу, прапорщики і мічмани, військовослужбовці надстрокової служби та військової служби за контрактом, особи, які мають право на пенсію за цим Законом при наявності встановленої цим Законом вислуги на військовій службі, службі в органах внутрішніх справ, Національній поліції, Службі судової охорони і в державній пожежній охороні, службі в Державній службі спеціального зв`язку та захисту інформації України, в органах і підрозділах цивільного захисту, податкової міліції, Державної кримінально-виконавчої служби України мають право на довічну пенсію за вислугу років.
У силу пункту "б" статті 1-2 Закону №2262-ХІІ право на пенсійне забезпечення на умовах цього Закону мають звільнені зі служби особи начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України, поліцейські, співробітники Служби судової охорони, особи начальницького складу податкової міліції, особи начальницького і рядового складу Державної кримінально-виконавчої служби України, особи начальницького і рядового складу органів і підрозділів цивільного захисту. 
За змістом пункту "а" статті 12 Закону №2262-ХІІ пенсія за вислугу років призначається особам (...), зазначеним у пунктах "б"-"д", "ж" статті 1-2 цього Закону (крім осіб, зазначених у частині третій статті 5 цього Закону), незалежно від віку, якщо вони звільнені зі служби (...) з 1 жовтня 2019 року по 30 вересня 2020 року і на день звільнення мають вислугу 24 календарних роки та 6 місяців і більше.
Згідно з пунктом "б" частини першої статті 17 названого Закону, особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби і військової служби за контрактом, іншим особам, зазначеним у пунктах "б" - "д" статті 1 2 цього Закону, які мають право на пенсію за цим Законом, до вислуги років для призначення пенсії зараховується: служба в органах внутрішніх справ, ... на посадах начальницького і рядового складу з дня призначення на відповідну посаду.
А частиною другою цієї статті визначено, що до вислуги років поліцейським, співробітникам Служби судової охорони, особам офіцерського складу, особам середнього, старшого та вищого начальницького складу органів внутрішніх справ, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби України при призначенні пенсії на умовах цього Закону додатково зараховується час їхнього навчання (незалежно від форми навчання) у цивільних вищих навчальних закладах, а також в інших навчальних закладах, після закінчення яких присвоюється офіцерське (спеціальне) звання, до вступу на військову службу, службу до органів внутрішніх справ, Національної поліції, Служби судової охорони, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби України або призначення на відповідну посаду в межах до п`яти років із розрахунку один рік навчання за шість місяців служби. 
За змістом пункту 1 Порядку обчислення вислуги років, призначення та виплати пенсій і грошової допомоги особам офіцерського складу, прапорщикам, мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ, поліцейським та членам їхніх сімей, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 17.07.1992 №393, до вислуги років зараховуються періоди служби в органах внутрішніх справ. 
Відповідно до пункту 2 названого Порядку, до вислуги років поліцейським, співробітникам Служби судової охорони, особам офіцерського складу, особам середнього, старшого та вищого начальницького складу органів внутрішніх справ, державної пожежної охорони, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби, особам, зазначеним у пункті "ж" статті 1-2 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", під час призначення пенсії згідно з пунктом "а" статті 12 зазначеного Закону додатково зараховується час навчання в межах до п`яти років (незалежно від форми навчання) у цивільних закладах вищої освіти, а також в інших закладах освіти, після закінчення яких присвоюється офіцерське (спеціальне) звання, до вступу на військову службу, службу до органів внутрішніх справ, Національної поліції, Служби судової охорони, державної пожежної охорони, органів і підрозділів цивільного захисту, податкової міліції чи Державної кримінально-виконавчої служби або до призначення на відповідну посаду із розрахунку - один рік навчання за шість місяців служби. 
У силу пункту 24 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29.07.1991 №114, у разі незаконного звільнення або переведення на іншу посаду особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ підлягають поновленню на попередній посаді.
Питання щодо подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону №2262-ХІІ, крім пенсій військовослужбовцям строкової служби та членам їх сімей, регулює Порядок подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затверджений постановою правління Пенсійного фонду України від 30.01.2007 №3-1, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 15.02.2007 за №135/13402 /далі - Порядок №3-1/. 
Пунктом 1 Порядку №3-1 передбачено, що заяви про призначення пенсії за вислугу років та по інвалідності особам, звільненим зі служби, які мають право на пенсію згідно із Законом (2262-12), та особам, які мають право на пенсійне забезпечення відповідно до міжнародних  договорів у галузі пенсійного забезпечення військовослужбовців та членів їх сімей, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, подаються цими особами до головних управлінь Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим, областях, містах Києві та Севастополі через уповноважені структурні підрозділи Міністерства оборони України, Міністерства внутрішніх справ України, Міністерства надзвичайних ситуацій України, Міністерства інфраструктури України, Служби безпеки України, Служби зовнішньої розвідки України, Управління державної охорони України, Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації України, Державної прикордонної служби України, Державної податкової служби України, Державної пенітенціарної служби України, Державної інспекції техногенної безпеки України. 
Пунктом 12 Порядку №3-1 визначено, що уповноважений структурний підрозділ у 10-денний термін з дня одержання заяви про призначення пенсії оформляє всі необхідні документи і своє подання про призначення пенсії (додаток 2), ознайомлює з ним особу, якій оформлюється пенсія, і направляє до органу, що призначає пенсії за місцем проживання особи. Уповноважений структурний підрозділ надає допомогу особі в одержанні відсутніх на  момент подання заяви документів для призначення пенсії. У разі, якщо підготовлені не всі необхідні для призначення пенсії документи, подаються наявні документи, а документи, яких не вистачає, подаються додатково в строки, визначені пунктом 6 цього Порядку. 
Колегія суддів зазначає, що відповідач заперечує факт наявності у позивача вислуги років, виходячи з відсутності підстав для зарахування до вислуги років ОСОБА_1 періоду вимушеного прогулу з 07.11.2015 по 31.07.2020. 
За своєю суттю вимушений прогул - це час, протягом якого працівник з вини власника або уповноваженого ним органу був позбавлений можливості працювати, але якби не винна поведінка власника або уповноваженого ним органу, то працівник міг би і надалі реалізовувати своє право на працю.
Так, рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 26.06.2020 у справі №816/1089/15-а, що набрало законної сили та є обов`язковим до виконання, встановлено факт незаконного звільнення ОСОБА_1 з органів внутрішніх справ на підставі наказу УМВС України в Полтавській області від 10.03.2015 №113 о/с, визнано протиправним та скасовано цей наказ, а також поновлено позивача на службі в органах внутрішніх справ з 11.03.2015. 
Згідно з частиною першою статті 370 Кодексу адміністративного судочинства України судове рішення, яке набрало законної сили, є обов`язковим для учасників справи, для їхніх правонаступників, а також для всіх органів, підприємств, установ та організацій, посадових чи службових осіб, інших фізичних осіб і підлягає виконанню на всій території України, а у випадках, встановлених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, або за принципом взаємності, - за її межами. 
Отже, суд апеляційної інстанції доходить висновку, що факт поновлення позивача на посаді означає, що у період вимушеного прогулу позивач проходив службу в органах внутрішніх справ.
Безпосередньо саме зарахування до вислуги років періоду вимушеного прогулу є однією з гарантій відновлення порушених незаконним звільненням прав працівника, а тому відповідний період вимушеного прогулу має зараховуватися до вислуги років.
Таким чином, до вислуги років ОСОБА_1 , що дає право на призначення пенсії на підставі Закону №2262-ХІІ, має бути зарахований увесь період вимушеного прогулу з 11.03.2015 по дату звільнення позивача з органів внутрішніх справи (31.07.2020). 
Отже, висновок Департаменту персоналу МВС про незарахування періоду вимушеного прогулу позивача до служби в органах внутрішніх справ (міліції) та вислуги років є помилковим та таким, що не ґрунтується на вимогах чинного законодавства.
Розрахунок вислуги років полковника міліції ОСОБА_1 містить відомості про наявність у позивача вислуги років: у календарному обчисленні - 24 роки 11 місяців 08 днів, у пільговому обчисленні - 25 років 11 місяців 10 днів, що є достатнім для призначення пенсії за вислугу років відповідно до Закону №2262-ХІІ, що також зазначено у наказі про звліьнення позивача зі служби в органах внутрішніх справ від 31.07.2020 №719 о/с, який є чинним. 
Крім того, позивач у період з 22.03.2012 по 27.03.2014 проходив службу в органах внутрішніх справи на посаді начальника управління по боротьбі з організованою злочинністю УМВС України в Полтавській області, вказаний період служби зараховується до вислуги років на пенсію на пільгових умовах - один місяць служби за півтора місяці, що передбачено постановою Верховної Ради України від 16.12.1993 №3720-ХІІ, наказом МВС від 14.11.2007 №431. 
Колегія суддів вказує, що основним актом, на підставі якого здійснюється обчислення періоду проходження військової служби для зарахування його до стажу є Закон №2262-XII. Пільгове обчислення періоду проходження військової служби є похідним від визначальної підстави і може визначатись іншими підзаконними нормативно-правовими актами. Можливість пільгового обчислення вказаного періоду пов`язується, насамперед, зі спеціальним статусом, якого особи набули в результаті виконання відповідної роботи, яка визначена у законодавчому порядку.
Аналогічна позиція суду викладена Верховним Судом у постанові від 03.03.2021 у справі №805/3923/18-а.
Частиною 5 ст. 242 КАС України при виборі і застосуванні норми права до спірних правовідносин суд враховує висновки щодо застосування норм права, викладені в постановах Верховного Суду.
Таким чином, позивач має право на призначення пенсії за вислугу років з урахуванням такої вислуги у пільговому обчисленні тривалістю 25 років 11 місяців 10 днів. 
Поряд із цим, колегія суддів зазначає, що згідно повідомлення Головного управління Пенсійного фонду України в Полтавській області позивачу призначено пенсію за вислугу років з 01 серпня 2020 року, з урахуванням вислуги років 25 років.
Тобто, наразі Департамент персоналу МВС фактично погодився з наявністю у позивача необхідного стажу для призначення пенсії за вислугу років.
Оскільки судове рішення ухвалене судом першої інстанції з додержанням норм матеріального і процесуального права, на підставі правильно встановлених обставин справи, а доводи апеляційної скарги висновків суду не спростовують, то суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване судове рішення - без змін. 
Відповідно до пункту першого ч. 1 ст. 315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення - без змін.
За змістом ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права. 
Керуючись ст. ст. 243, 250, 310, 311, 315, 321 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Міністерства внутрішніх справ України залишити без задоволення.
Рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 24.03.2021 року по справі № 440/1114/21 залишити без змін. 
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 КАС України.

Головуючий суддя 		А.О. Бегунц	
Судді	  	Л.В. Мельнікова    С.С. Рєзнікова