ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

10 серпня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/643/21	
                                                                                Суддя І інстанції – Кучма К.С.

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Чепурнова Д.В. (доповідач),
                               суддів:  Сафронової С.В., Мельника В.В.,     
розглянувши в порядку письмового провадження в місті Дніпрі апеляційну скаргу Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області 
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 березня 2021 року у справі за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «АТБ-Маркет» до Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області про визнання протиправними та скасування постанови і рішення, - 
          
ВСТАНОВИВ:

  ТОВ  «АТБ-Маркет» звернулося до суду із зазначеним адміністративним позовом в якому просило визнати незаконними та скасувати постанову ГУ Держпродспоживслужби в Київській області про накладення штрафу від 28.12.2020 року №10-05.2/26 та рішення від 23.12.2020 року №10-05.2/71 про внесення змін до рішення про вжиття обмежувальних корегувальних заходів від 18.11.2020 року №10-05.2/216.
В обґрунтування позову зазначає, що оскаржені рішення та постанова є протиправними, винесені в порушення норм чинного законодавства України та з перевищенням службових повноважень, а тому підлягають скасуванню.  
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 березня 2021 року позов задоволено. 
Не погодившись з даним рішенням суду   Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області подало апеляційну скаргу в якій просить  рішення суду скасувати та прийняти нове рішення яким відмовити у задоволенні позовних в повному обсязі. Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції дійшов невірних висновків про те, що  костюм карнавальний для дівчаток не є іграшкою, оскільки  вказана продукція  призначена для використання в ігрових цілях та не може вважатися модним аксесуаром для дітей, крім того відповідно до додатку 1 «Перечень групп игрушек, входящих в ассортиментную группировку «Предметы игрового обихода» ДСТУ №2029-29 «Іграшки. Предмети ігрового вжиту» Загальні технічні умови» карнавальний костюм для дітей є іграшкою.
В письмовому відзиві на апеляційну скаргу   ТОВ  «АТБ-Маркет» просить відмовити у її задоволенні та залишити без змін рішення суду першої інстанції.
Колегія суддів апеляційного адміністративного суду, перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги і заявлених позовних вимог, вважає, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав. 
Судом встановлено та матеріалами справи підтверджено, що 17.11.2020 року посадовими особами Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області було проведено перевірку характеристик продукції магазину «АТБ-Маркет» за адресою: вул.Василя Стуса, буд.14, м.Вишневе, Києво-Святошинського району, Київської області.
За результатами перевірки фахівцями відповідача складено акт перевірки характеристик продукції від 17.11.2020 р. №10-05.2/42. 
Так, в ході планової перевірки характеристик продукції, встановлені наступні порушення:
- «універсального пульта для телевізора з підтримкою 3D & SMART (TV/BD/HT/DVD)», модель: HD0982, тип живлення: 2*ААА, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник: Китай, імпортер: ТОВ “АТБ-Маркет”, встановлено, що на виробі або на його табличці з технічними даними чи на пакуванні та супровідних документах відсутній знак відповідності технічним регламентам;
- іграшки «костюм карнавальний для дівчаток», артикул: MLCM191025, комплектація: спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник: Китай, імпортер: ТОВ «АТБ-Маркет», встановлено, що на іграшці або етикетці (ярлику) чи на її пакуванні відсутній знак відповідності технічним регламентам.
На підставі висновків вищезазначеного акту відповідачем було прийнято рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 18.11.2020 року № 10-05.2/216, яким зобов`язано суб`єкта господарювання забезпечити усунення виробником (уповноваженим представником) формальної невідповідності вищезазначеної продукції. Термін виконання встановлено відповідачем 18.12.2020 року.
15.12.2020 року позивачем було надано повідомлення, в якому було викладено пояснення стосовно вказаних порушень, а саме: «костюм карнавальний для дівчаток», артикул MLCM191025, комплектація спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник Китай, імпортер ТОВ «АТБ-Маркет». Митне оформлення даного товару виконувалось у 62-й групі УКТ ЗЕД, а саме «одяг та додаткові речі до одягу, текстильні, крім трикотажних” по коду 6204238000. Товари вказаної групи не підпадають під дію технічного регламенту, зазначеного в акті». До повідомлення також було надано Додаток 1 - Декларація ІМ 40 ДЕ. Відповідно до Технічного регламенту безпечності іграшок, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України № 151 від 28 лютого 2018 року, модні аксесуари для дітей, не призначені для використання в грі, не вважається іграшками відповідно до цього Технічного регламенту Згідно з додатком 1.
На підставі направлення на проведення перевірки від 21.12.2020 р. № 4298, виданого згідно з наказом «Про здійснення заходів державного ринкового нагляду» від 21.12.2020 р. №5455-ОД спеціалістами ГУ Держпродспоживслужби в Київській області була проведена позапланова виїзна перевірка ТОВ «АТБ-Маркет» підставою для проведення недостатність інформації у повідомленнях суб`єкта господарювання про виконання рішень про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 18.11.2020 р. №10-05.2/215 та №10-05.2/216.
Але за результатами проведеної перевірки посадовими особами відповідача було складено акт перевірки стану виконання суб`єктом господарювання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 22.12.2020 р. №10-05.2/09 відносно ТОВ «АТБ-Маркет», яким встановлено наступне.
В ході перевірки стану виконання ТОВ «АТБ-Маркет» рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 18.11.2020 року № 10-05.2/216 встановлено, що суб`єктом господарювання не виконано дії щодо усунення формальної невідповідності іграшки «костюм карнавальний для дівчаток», артикул: MLCM191025, комплектація: спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник: Китай, імпортер: ТОВ «АТБ-Маркет».
На підставі виявлених порушень, які встановлені в акті від 22.12.2020 року №10-05.2/09, ГУ Держпродспоживслужби в Київській області складено протокол про виявленні порушення вимог статті 44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» та Закону України «Про загальну безпечність нехарчової продукції» від 23.12.2020 р. №10-05.2/14П відносно ТОВ «АТБ-Маркет» невиконання рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 18.11.2020 р. №10-05.2/216, зокрема, невиконання дій щодо усунення формальної невідповідності іграшки «костюм карнавальний для дівчаток», артикул: MLCM191025, комплектація: спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник: Китай, імпортер: ТОВ «АТБ-Маркет», що складає правопорушення, зазначене у п.3 ч.4 статті 44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції».
Постановою про накладення штрафних санкцій від 28.12.2020 року №10-05.2/26 за порушення пункту 3 частини 4 статті 44 Закону України «Про державний ринковий нагляд і контроль нехарчової продукції» невиконання ТОВ “АТБ-Маркет” рішення про вжиття обмежувальних (корегувальних) заходів від 18.11.2020 р. №10-05.2/216 щодо усунення формальної невідповідності іграшки «костюм карнавальний для дівчаток», артикул: MLCM191025, комплектація: спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник: Китай, імпортер: ТОВ «АТБ-Маркет» на позивача накладено стягнення у вигляді штрафу у розмірі 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян до кожної продукції у сумі 51 000 грн. 
У зв`язку з не виконанням позивачем рішення про вжиття обмежувальних заходів від 18.11.2020 р. № 10-05.2/215, ГУ Держпродспоживслужби в Київській області прийнято рішення про скасування відповідного рішення від 23.12.2020 року № 10-05.2/146.
Рішення від 18.11.2020 р. № 10-05.2/216, не виконане та не можуть бути визнане результатним, тому на підставі ст.33, 34 Закону України №2735-VI, були прийнятті рішення про внесення змін до рішення від 23.12.2020 № р. 10-05.2/71 та внесені такі зміни:
- обмежувальний (корегувальний) захід, визначений пунктом а) частини 2 рішення про вжиття обмежувальних корегувальних) заходів від 18.11.2020 № 10-05.2/216 замінити на пункт б) частини 2 цього Рішення, а саме: «заборона надання продукції на ринку»;
- зміст обмежувального корегувального заходу та пов`язані з ним дії, що має виконати суб`єкт господарювання викласти у такій редакції: «Вжити заходів щодо заборони надання продукції на ринку»;
- встановити новий термін виконання рішення: « 05» лютого 2021 року;
- встановити новий термін повідомлення суб`єктом господарювання органу ринкового нагляду про виконання цього рішення до « 05» лютого 2021 року.
Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що товар «костюм карнавальний для дівчаток», артикул MLCM191025 є товаром, який підпадає під п.19 Додатку 1 Технічного регламенту, затвердженого постановою КМУ №151 від 28.02.2018 р., а саме - модні аксесуари для дітей, не призначені для використання у грі. Таким чином вказаний товар є продукцією, яка не вважається іграшкою відповідно
до Технічного регламенту безпечності іграшок та як наслідок на її пакуванні не повинен міститися знак відповідності технічним регламентам, про що зазначено відповідачем в рішенні про вжиття обмежувальних (коригувальних) заходів від 18.02.2020 року №10-05.2/216 та як наслідок у рішенні від 23.12.2020 року №10-05.2/71 про внесення змін до рішення про вжиття обмежувальних корегувальних заходів від 18.11.2020 року №10-05.2/216.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду прешої інстанції виходячи  з наступного. 
Відповідно до   статті 1 Закону України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності`від 15.01.2015 р. № 124-VІІІ (далі – Закон № 124-VIII) технічний регламент - нормативно правовий акт, в якому визначено характеристики продукції або пов`язані з ними процеси та методи виробництва, включаючи відповідні процедурні положення додержання яких є обов`язковим. Він може також включати або виключно стосуватися вимог до термінології, позначень, пакування, маркування чи етикетування в тій мірі в якій вони застосовуються до продукції, процесу або методу виробництва.
Вимоги встановлені в Технічному регламенті обмеження використання деяких небезпечних речовин в електричному та електронному обладнанні, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.03.2017 р. № 139 (далі - Порядок № 139) та технічному регламенті безпечності іграшок затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2018 р. № 151 (далі - Порядок №151).
Згідно з пунктом 5 Регламенту, виробники під час введення іграшки в обіг повинні забезпечити, щоб іграшка була розроблена та виготовлена відповідно до суттєвих вимог щодо безпечності, визначених у пунктах 33-35 цього Технічного регламенту та додатку 2.
Виробники повинні складати необхідну технічну документацію згідно з пунктами 59-61 цього Технічного регламенту та проводити відповідну процедуру оцінки відповідності згідно з пунктами 51-53      цього Технічного регламенту.
Якщо відповідність іграшки вимогам, які до неї застосовувалися, доведена в результаті проведення зазначеної процедури оцінки відповідності, виробники складають декларацію про відповідність згідно з пунктами 41-43 цього Технічного регламенту та наносять знак відповідності технічним регламентам відповідно до пункту 48 цього Технічного регламенту.
Імпортери вводять в обіг лише ті іграшки, що відповідають вимогам цього Технічного регламенту.
Пунктом 32 Регламенту встановлено, що суб`єкти господарювання подають органам державного ринкового нагляду за їх запитами інформацію, що дає змогу ідентифікувати: суб`єкта господарювання, який поставив їм іграшку; суб`єкта господарювання, якому вони поставили іграшку.
Виробники надають інформацію, визначену в цьому пункті, протягом 10 років після того, як іграшка була введена в обіг, а інші суб`єкти господарювання - протягом 10 років після того, як їм здійснено постачання цієї іграшки.
Відповідно до пунктів 41, 44, 45 Регламенту, у декларації про відповідність зазначається інформація про дотримання суттєвих вимог щодо безпечності, встановлених у пунктах 33-35 цього Технічного регламенту та додатку 2.
Іграшки, які надаються на ринку, повинні мати зображення знака відповідності технічним регламентам.
Знак відповідності технічним регламентам наноситься згідно з загальними принципами маркування зазначеним знаком, установленим законом.
Пунктами 2, 3 Регламенту встановлено, що дія цього Технічного регламенту поширюється на продукцію, що розроблена або призначена для використання у грі дітьми віком до 14 років (далі - іграшки).
Продукція, перелік якої наведений в додатку 1, не вважається іграшками відповідно до цього Технічного регламенту.
Дія цього Технічного регламенту не поширюється на: обладнання для ігрових майданчиків, призначене для громадського користування; гральні автомати, призначені для громадського користування, незалежно від того, чи приводяться вони в дію за допомогою монет, чи ні; іграшкові транспортні засоби, оснащені двигунами внутрішнього згоряння; іграшки з паровими двигунами; пращі та катапульти.
Тобто визначальною ознакою поняття «іграшка» є факт її використання у грі дітьми.
Додатком 1 Технічного регламенту затверджено перелік продукції, яка не вважається іграшкою відповідно до Технічного регламенту безпечності іграшок, яким зокрема встановлено, що модні аксесуари для дітей, не призначені для використання у грі.
Продукцію, яка підлягала перевірці, ввезено на митну територію України та розмитнено як, «костюм карнавальний для дівчаток», артикул MLCM191025, комплектація спідниця, крила, обруч, чарівна палочка, дата виготовлення: червень 2020 року, країна-виробник - Китай, імпортер ТОВ «АТБ-Маркет». Митне оформлення даного товару виконувалось у 62-й групі УКТ ЗЕД, а саме «одяг та додаткові речі до одягу, текстильні, крім трикотажних» по коду 6204238000. 
Відповідно до п.3 групи 62 Додатку до Закону України «Про Митний тариф України» від 19.09.2013 року № 584-VІІ, у товарних позиціях 6203 і 6204: термін «костюм» означає набір одягу з двох або трьох предметів, з лицьового боку виготовлених з ідентичної тканини, який складається з: одного піджака або жакета, який з лицьового боку, за винятком рукавів, складається з чотирьох або більше деталей, призначених для верхньої частини тіла. До складу цього комплекту може включатися один строгий жилет, передня частина якого виготовлена з такої самої тканини, що поверхня з лицьового боку інших компонентів набору, і задня частина з такої самої тканини, що і підкладка (підбивка) піджака або жакета; та одного предмета одягу, призначеного для нижньої частини тіла, який складається із штанів, бриджів, шортів (крім купальних), спідниці або спідниці-штанів без шлейок або нагрудників.
Усі компоненти костюма повинні бути виконані з тканини однакового переплетення, одного кольору та сировинного складу; також вони повинні бути єдиного фасону і відповідних або сумісних розмірів. Ці компоненти можуть мати кант (смужку тканини, вшитої у шов) з іншої тканини.
Якщо кілька окремих предметів одягу, призначених для нижньої частини тіла (наприклад, дві пари штанів, або штани і шорти, або спідниця чи спідниця-штани та штани), присутні одночасно, то компонентом костюма для чоловіків або хлопців, призначеним для нижньої частини тіла, повинна бути одна пара штанів, костюма для жінок або дівчат - спідниця або спідниця-штани, інші предмети одягу класифікуються окремо.
За таких обставин суд першої інстанції дійшов вірних висновків, що товар «костюм карнавальний для дівчаток», артикул MLCM191025 є товаром, який підпадає під п.19 Додатку 1 Технічного регламенту, затвердженого постановою КМУ №151 від 28.02.2018 р., а саме - модні аксесуари для дітей, не призначені для використання у грі, а тому є продукцією, яка не вважається іграшкою відповідно до Технічного регламенту безпечності іграшок та в зв`язку з чим на її пакуванні не повинен міститися знак відповідності технічним регламентам, як на тому наполягає відповідач.
В апеляційній скарзі не наведено обставин на  спростування вказаних фактів.
Наведені в апеляційній скарзі  доводи про порушення судом першої інстанції норм матеріального права, які привели до неправильного вирішення спору по суті не знайшли свого підтвердження, тому рішення суду першої  інстанції  підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга - без задоволення. 
Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 315, ст.ст. 316, 321, 322 КАС України, суд, - 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Головного управління Держпродспоживслужби в Київській області –  залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 22 березня 2021 року – залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня набрання законної сили.
В повному обсязі постанова складена 10 серпня  2021  року.

   
Головуючий - суддя                                                                      Д.В. Чепурнов 

                               суддя                                                                      С.В. Сафронова 

                               суддя                                                                      В.В. Мельник