ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"22" червня 2021 р.           Справа№ 910/7281/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пантелієнка  В.О.
суддів:            Доманської  М.Л. 
          Верховця  А.А. 
 
секретар судового засідання   Звершховська І.А.
за участю представників:
від позивача - Гурова К.Т. - ордер АА№1078521 від 03.03.2021р.;
від відповідача 1 - Шевченко І.В. - ордер ВЕ №1015750 від 19.04.2021р.;
від відповідачів 2, 3, 4, 5 - не з`явились, 
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 
на рішення господарського суду м.Києва від 02.04.2021р. 
(повний текст складено 12.04.2021р.)
у справі №910/7281/20 (суддя Підченко Ю.О.)
за позовом Фізичної особи-підприємця Ястремського Леоніда Вадимовича
до 1. ОСОБА_1 
    2.Компанії Shutterstock Inc. 
    3.Компанії Depositphotos Inc.
    4.Компанії iStockphoto Limited Partnership
    5.Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА"
про визнання авторських прав на твори та зобов`язання припинення дій, що порушують права автора
ВСТАНОВИВ:
Рішенням господарського суду м.Києва від 02.04.2021р. по справі №910/7281/20 позовні вимоги Фізичної особи-підприємця Ястремського Леоніда Вадимовича задоволено повністю; визнано ОСОБА_2 особою, яка має авторські права, а саме виключні майнові права та авторські немайнові права на фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року в кількості 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок одна) фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок один) включно, копії вихідних файлів яких в форматі .JPEG надані суду; зобов`язано ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 ; РНОКПП НОМЕР_1 ), Shutterstock Inc. (350 Fifth Avenue, 21st Floor, New York, NY 10118, USA) (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5074916), Depositphotos Inc. (115West 30th Street Suite, 1110B, New York, NY 10001, USA) (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5777563) в особі представника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" (01042, м. Київ, бульвар Марії Приймаченко, 1/27; код ЄДРПОУ 42296516), iStockphoto Limited Partnership (Suite 313-1240 20th Ave SE, Calgary, Alberta T2G 1M8, Canada) (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства Канади, реєстраційний номер: LP14235873) припинити використання належних ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографій, створених ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок одна) фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок один) включно, копії вихідних файлів яких в форматі .JPEG надані суду, в тому числі, але не виключно, шляхом їх розміщення за допомогою веб-сайтів ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 ; заборонено ОСОБА_1 використовувати будь-яким шляхом та в будь-який спосіб, належні ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок одна) фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 (один мільйон чотириста шість тисяч шістсот сорок один) включно, копії вихідних файлів яких в форматі .JPEG надані суду; стягнуто з ОСОБА_1 на користь Фізичної особи-підприємця Ястремського Леоніда Вадимовича витрати зі сплати судового збору в розмірі 6306 грн.
Не погоджуючись з винесеним рішенням суду, ОСОБА_1 подала апеляційну скаргу на рішення господарського суду м.Києва від 02.04.2021р., в якій просить скасувати оскаржуване рішення та ухвалити нове рішення, яким позов Фізичної особи-підприємця Ястремського Леоніда Вадимовича залишити без задоволення.
У відзиві на апеляційну скаргу позивач просить відмовити ОСОБА_1 у задоволенні апеляційної скарги, а рішення господарського суду м.Києва від 02.04.2021р. залишити без змін.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 22.04.2021р. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення господарського суду м.Києва від 02.04.2021р. по справі №910/7281/20 та призначено її до розгляду на 24.05.2021р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 24.05.2021р. розгляд справи №910/7281/20 відкладено на 07.06.2021р. на підставі ст. 270 ГПК України.
07.06.2021р. колгією суддів у судовому засіданні оголошено перерву до 22.06.2021р. на підставі ст. 216 ГПК України.
18.06.2021р. до апеляційного суду від представника ОСОБА_1 надійшло клопотання про долучення доказів.
Колегія суддів залишає без розгляду клопотання ОСОБА_1 про долучення доказів, оскільки в клопотанні не обґрунтовано, в чому є об`єктивна неможливість подання доказів раніше та не містить поважності причин пропуску строку на подання цих доказів.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи,  заслухавши пояснення представника позивача і відповідача 1, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Північний апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга ОСОБА_1 підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Фізична особа-підприємець Ястремський Леонід Вадимович звернувся до господарського суду міста Києва з позовом до ОСОБА_1 , Компанії Shutterstock Inc., Компанії Depositphotos Inc. в особі Товариства з обмеженою відповідальністю "Депозитфотос Україна", Компанії iStockphoto Limited Partnership, відповідно до якого просив:
- визнати ОСОБА_2 особою, яка має авторські права, а саме виключні майнові права та авторські немайнові права на фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року в кількості 1 406 641 фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно,
- зобов`язати ОСОБА_1 , Shutterstock Inc. (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5074916), Depositphotos Inc. (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5777563) в особі представника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 42296516), iStockphoto Limited Partnership (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства Канади, реєстраційний номер: LP14235873) припинити використання належних ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографій, створених ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641  фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно, шляхом їх розміщення за допомогою веб-сайтів ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та ІНФОРМАЦІЯ_2 ;
- заборонити ОСОБА_1 використовувати будь-яким шляхом та в будь-який спосіб, належні ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641 фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідачі, розміщуючи фотографії та надаючи третім особам дозволи (ліцензії) на обмежене платне використання фотографій за допомогою облікових записів відповідача-1 без дозволу позивача порушують майнове право останнього дозволяти або забороняти використання фотографій іншими особами; майнове право позивача на отримання авторської винагороди за використання фотографій іншими особами.
У відзиві на позовну заяву ОСОБА_1 просила залишити без задоволення позовну заяву ОСОБА_2 про визнання авторських прав на твори та зобов`язання припинення дій, що порушують права автора, мотивуючи його наступним:
- відповідач-1 з 2006 року займається діяльністю зі створення оригінальних фотографічних творів, у тому числі з метою отримання прибутку від їх продажу;
- за усною домовленістю при розлученні відповідач-1 регулярно передавала частину свого прибутку позивачу, в тому числі і за надання позивачем послуг зі зберігання та адміністрування бази фотографій, належних відповідачу-1;
- наприкінці 2019 року позивач дізнався, що відповідач-1 замовила розробку власного програмного забезпечення для зберігання бази фотографій та після цього позивач закрив відповідачу-1 доступ до серверу, безпідставно привласнивши результати багаторічної творчої діяльності відповідача-1;
- сам позивач зазначив у позові, що творчою працею займалась відповідач-1, а він займався господарським та адміністративним забезпеченням її творчої діяльності;
- модельні релізи, які укладалися з відповідачем, дублювалися і на ім`я позивача, тобто, сторонами створювався набір документів (релізів) у двох примірниках;
- позивач не надав суду вихідні файли зображень, що використовувалися для подальшої обробки на підтвердження викладених у позові обставин.
15.07.2020р. до суду першої інстанції від Компанії Depositphotos Inc. в особі представника  Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" було подано відзив на позовну заяву в якому, зокрема, ТОВ "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" звертає увагу на те, що він є неналежним відповідачем у справі, а позивачем порушено правила територіальної підсудності.
До місцевого суду представником позивача 31.07.2021р. була подана заява про зміну предмету позову, 04.12.2020р. - заява про зміну предмету позову в редакції від 03.12.2020р. (уточнююча) відповідно до якого позивач просив:
- визнати ОСОБА_2 особою, яка має авторські права, а саме виключні майнові права та авторські немайнові права на фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року в кількості 1 406 641 фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно,
- зобов`язати ОСОБА_1 , Shutterstock Inc. (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5074916), Depositphotos Inc. (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства штату Делавер, США, реєстраційний номер: 5777563) в особі представника - Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 42296516), iStockphoto Limited Partnership (компанію, зареєстровану відповідно до законодавства Канади, реєстраційний номер: LP14235873) припинити використання належних ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографій, створених ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641  фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно, шляхом їх розміщення за допомогою веб-сайтів ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 та bigstockphoto.com. та шляхом продажу ліцензій на право використання зазначених фотографій;
- заборонити ОСОБА_1 використовувати будь-яким шляхом та в будь-який спосіб, належні ОСОБА_2 , як особі, яка має авторські права, без його дозволу фотографії, створені ним в період з 01.01.2007 року по 31.12.2018 року, в кількості 1 406 641 фотографія під індивідуальними порядковими номерами фотографій від 1 до 1 406 641 включно.
Ухвалою суду першої інстанції від 04.12.2020р. було залучено до участі у справі в якості співвідповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "ДЕПОЗИТФОТОС УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 42296516); відкладено підготовче судове засідання. 
19.02.2021р. представником позивача було подано клопотання про долучення доказів, в якому останній просив визнати поважними причини пропуску строку для подання такого доказу та долучено до справи висновок експерта № СЕ-19/111-21/2643-ФТ від 18.02.2021р. за результатами проведення судової фототехнічної експертизи за експертною спеціальністю 6.1. "Дослідження фотозображень та технічних засобів їх виготовлення".
Місцевим судом було визнано поважними причини неподання позивачем доказів в установленні законодавством строки та долучено їх до матеріалів справи.
Згідно з витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань ОСОБА_2 , починаючи з 01.03.2010р., офіційно здійснював підприємницьку діяльність  Код КВЕД 74.20 у сфері фотографії.
Як вбачається із доводів позивача, безпосередньо ним та його працівниками в період з 01.01.2007р. до 31.12.2018р. було створено та оприлюднено 1 406 641 фоторгафічних творів, а відповідач-1 лише періодично допомагала з певних технічних питань.
28 серпня 2010 року між позивачем та відповідачем 1 було зареєстровано шлюб, про що Центральним відділом реєстрації актів цивільного стану Миколаївського міського управління юстиції було зроблено відповідний актовий запис № 278.
Протягом періоду з 28 жовтня 2011 року до 01 лютого 2018 року працівниками позивача, які відповідно до службових обов`язків створювали  фотографії, були: ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 , ОСОБА_6 , ОСОБА_7 (надалі Працівник/Працівники). Копії трудових договорів із зазначеними Працівниками додаються до позовної заяви.
Крім того, між позивачем та працівниками було укладено договори про розподіл майнових прав на службові твори, предметом яких є розподіл майнових прав на службові твори, які Працівники створили при виконанні трудових обов`язків, що підтверджується долученими до позову доказами.
Позивач також укладав із фотомоделями договір (далі - Модельний реліз), відповідно до якого фотомодель надає позивачу повне виключне право на використання фотографій із її зображенням. Положення Модельних релізів містять опис фотосесії, яка була проведена за участю фотомоделі. Кожна фотомодель зображена на окремій фотографії із відповідним підписаним нею Модельним релізом, який тримає у руках, вказані дані знаходяться на жорсткому диску Seagate Basic S/N NABC3QTO.
Позивач здійснив перше оприлюднення всіх фотографій шляхом їх публікування за допомогою двох веб-сайтів третіх осіб ІНФОРМАЦІЯ_3 ; та ІНФОРМАЦІЯ_4 .
За своєю суттю опублікування фотографій за допомогою веб-сайтів третіх осіб є депонуванням фотографій у депозитори з відкритим доступом та можливістю платного отримання в ньому примірника фотографічного твору будь-якою особою (можливістю отримання примірника фотографії та ліцензії та її використання).
Володільцем облікового запису на веб-сайті третіх осіб ІНФОРМАЦІЯ_3 є позивач. Режим відкритого доступу до перегляду оприлюднених позивачем під комерційним найменуванням "ІНФОРМАЦІЯ_6" фотографій та отримання ліцензій на їх використання доступний за посиланням: ІНФОРМАЦІЯ_7.
Пізніше, обліковий запис на веб-сайті shutterstock.com було зареєстровано на відповідача-1. Позивач стверджує, що реєстрація зазначеного акаунта на відповідача-1 була пов`язана із відсутністю на той момент у позивача закордонного паспорту, необхідного для здійснення реєстрації облікового запису та відсутністю технічної можливості реєстрації акаунту на двох осіб.
Режим відкритого доступу до перегляду оприлюднених під комерційним найменуванням "ІНФОРМАЦІЯ_6" фотографій та отримання ліцензій на їх використання доступний за посиланням: ІНФОРМАЦІЯ_8.
До 07 грудня 2009 року зазначений обліковий запис на веб- сайті shutterstock.com містив інформацію, що авторами фотографічних творів, опублікованих за допомогою зазначеного облікового запису є " ІНФОРМАЦІЯ_5 ". Від 07 грудня 2009 року зазначена інформація була змінена на псевдонім " ІНФОРМАЦІЯ_6 ", що підтверджується електронним листом від служби підтримки веб-сайту shutterstock.com, копія якого наявна в матеріалах справи.
Таким чином, вперше опублікування фотографічних творів в їх загальній кількості 1 406 641 здійснювалося за допомогою двох веб-сайтів - ІНФОРМАЦІЯ_3 та ІНФОРМАЦІЯ_4 . 
В подальшому, фотографії були також опубліковані за допомогою веб-сайтів ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , аккаунти на яких були зареєстровані на ім`я відповідача-1. Режим відкритого доступу до перегляду опублікованих фотографій доступний за посиланнями:
- ІНФОРМАЦІЯ_9;
- ІНФОРМАЦІЯ_10.
Окрім того, 31.03.2011 року, відповідач-1 користуючись наявністю в неї доступу до аккаунту та всіх розміщених на ньому фотографій на веб-сайті третіх осіб shutterstock.com, опублікувала за допомогою веб-сайту третіх осіб ІНФОРМАЦІЯ_2 , всі фотографії, які публікувалися за допомогою веб-сайту третіх осіб shutterstock.com, що підтверджується електронним листом від служби підтримки веб-сайту третіх осіб shutterstock.com. Зазначеним листом, що завдяки переадресації надійшов також на електронну пошту позивача, службою підтримки пропонувалось відповідачу-1 приєднатися до спеціальної програми, завдяки якій буде здійснюватися автоматичне копіювання всіх фотографій з аккаунту на платформі (включаючи поточні та наступні фото) на платформу Bigstock. 
29 березня 2018 року між позивачем та відповідачем-1 укладено договір поділу майна, що є спільною сумісною власністю подружжя. Рішенням Заводського районного суду м. Миколаєва від 13 квітня 2019 року у справі №487/8747/18 розірвано шлюб між позивачем та відповідачем-1.
Спірні фотографічні твори не увійшли в склад майна, що було предметом розподілу між подружжям в якості спільної сумісної власності.
Позивач також стверджує, що після припинення спільного життя, за його згодою, облікові записи на веб-сайтах shutterstock.com, ІНФОРМАЦІЯ_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , ІНФОРМАЦІЯ_2 залишилися зареєстрованими на відповідача-1. 
Спір у справі виник у зв`язку з тим, на думку позивача, що з огляду на істотну зміну обставин, а саме позбавлення позивача доступу до облікових записів, зареєстрованих на відповідача-1, позивач не надав відповідачу-1 своєї згоди на подальше використання фотографій після 06.11.2019 року шляхом публікації фотографій та надання третім особам дозволів (ліцензії) на обмежене платне використання фотографій, в тому числі, за допомогою облікових записів, зареєстрованих на відповідача-1. Однак, відповідач-1 продовжила одноособово без участі позивача публікувати фотографії та за винагороду надавати третім особам дозволи (ліцензії) на використання фотографій, чим порушила авторські майнові права позивача.
З матеріалів справи вбачається, що позивачем було свідомо зазначено в якості відповідачів компанії Shutterstock Inc., Depositphotos Inc. (в особі ТОВ «Депозитфотос Україна») та iStockphoto Limited Partnership для того, щоб «штучно» зробити спір підсудним господарському суду міста Києва.
Перша позовна вимога, фактично, стосується лише позивача та відповідача-1, оскільки спір про авторське право існує лише між ними. Друга позовна вимога також стосується лише відповідача-1, так як інші відповідачі, за словами самого позивача, є лише депозитаріями для спірних фотографій, і не використовують ці фотографії. Третя позовна вимога також відноситься лише до відповідача-1 та сформульована відповідним чином.
Позивач не зазначає про існування спору з іншими відповідачами, окрім відповідача- 1. Виходячи з викладеного, вказаний спір не може розглядатись в рамках господарського судочинства.
Додатково Відповідач 1 звертає увагу суду на наступне. Згідно ч. 1 ст. 22 ГПК України, не допускається об`єднання в одне провадження кількох вимог, які підлягають розгляду в порядку різного судочинства, якщо інше не передбачено цим Кодексом.
Позовна заява у даній справі базується на тому, що позивач оспорює авторські права відповідача-1, просить визнати його авторські права на спірні твори та захистити авторські права обраним чином. Всі вимоги позивача до відповідача-1, як до фізичної особи, мають, згідно ч.1 ст.19 ЦПК України, розглядатись за правилами цивільного судочинства за місцезнаходженням відповідача-1. Відповідно, не можуть бути об`єднані в одне провадження вимоги до відповідача-1 та до інших залучених відповідачів.
Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 20 ГПК України господарські суди розглядають справи у спорах, що виникають у зв`язку із здійсненням господарської діяльності (крім справ, передбачених частиною другою цієї статті), та інші справи у визначених законом випадках, зокрема, справи у спорах щодо права власності чи іншого речового права на майно (рухоме та нерухоме, в тому числі землю), реєстрації або обліку прав на майно, яке (права на яке) є предметом спору, визнання недійсними актів, що порушують такі права, крім спорів, стороною яких є фізична особа, яка не є підприємцем, та спорів щодо вилучення майні для суспільних потреб чи з мотивів суспільної необхідності, а також справи у спорах щодо майна, що є предметом забезпечення виконання зобов`язання, сторонами якого є юридичн. особи та (або) фізичні особи - підприємці.
Стороною вказаного спору є фізична особа (відповідач-1), отже, вказаний спір не підпадає під юрисдикцію господарських судів, а тому рішення місцевого суду необхідно скасувати, а провадження у справі закрити.
Керуючись ст.ст. 231, 240, 270, 275, 278, 282, 283 ГПК України, Північний апеляційний господарський суд, - 
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу   ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення господарського суду м.Києва від 02.04.2021р. по справі №910/7281/20 скасувати.
Провадження у справі №910/7281/20 закрити.
Справу №910/7281/20 повернути до господарського суду м.Києва.
Постанова апеляційного господарського суду набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Верховного Суду у порядку та строк, передбачений ст. 288  ГПК України.
Повний текст постанови складений та підписаний 08.09.2021р.
 Головуючий суддя                                                            В.О. Пантелієнко 

Судді                                                                                М.Л. Доманська

                                                                                А.А. Верховець