П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

19 серпня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/2427/20	

 	Головуючий в 1 інстанції: Білостоцький О.В.                                Дата і місце ухвалення: 31.05.2021р., м. Одеса                                                                                                    	
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду 
у складі:
головуючого  –   Ступакової І.Г.
суддів             –   Джабурії О.В.
–          Кравченка К.В.

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою Державної служби геології та надр України на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 31 травня 2021 року по справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» до Державної служби геології та надр України про визнання протиправною бездіяльності, зобов`язання вчинити певні дії,-
В С Т А Н О В И Л А :

В квітні 2020 року товариство з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» звернулося до Одеського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Державної служби геології та надр України, в якому просило суд:
- визнати протиправною бездіяльність відповідача щодо неприйняття рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі заяви від 17.12.2019р. за №14 спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с. Лукашівка, строком на 20 років;
- зобов`язати Державну службу геології та надр України прийняти рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі поданої заяви від 17.12.2019р. №14 спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с. Лукашівка, строком на 20 років.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» за власний рахунок було організовано проведення геологічного вивчення ділянки Лукашівського родовища піску у Тростянецькому районі Вінницької області із метою виділення окремої ділянки - Східної частини Лукашівського родовища в окремий об`єкт надрокористування, а також здійснено підрахунок запасів корисних копалин - піску. Протоколом Державної комісії України по запасах корисних копалин при Державній службі геології та надр України №3947 від 26.05.2017р. постановлено виділити в окремий об`єкт надрокористування Східну ділянку Лукашівського родовища піску в Тростянецькому районі Вінницької області. У зв`язку з цим, 17.12.2019р. ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» звернулось до Державної служби геології та надр України із заявою про отримання спеціального дозволу на користування надрами строком на 20 років без проведення аукціону (вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с. Лукашівка). Однак, 12.03.2020р. відповідач листом №4152/01/11-20 необґрунтовано повернув товариству подану ним заяву на отримання спеціального дозволу та документи з посиланням на рішення ДКЗ України №4851 від 12.08.2019р., яким було скасовано рішення ДКЗ України, оформлене протоколом №3947 від 26.05.2017р. про розгляд матеріалів геолого-економічного обґрунтування виділення   Східної ділянки Лукашівського родовища пісків, як окремого об`єкта надрокористування. ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» зазначало, що ним було отримано всі необхідні погодження та пропозиції, визначені п.п.9 та 25 Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30 травня 2011 року №615, які є передумовою для прийняття Державною службою геології та надр України рішення про видачу товариству дозволу на спеціальне користування надрами. У спірних правовідносинах відповідач зобов`язаний був у строк до 27.02.2020р. прийняти рішення про надання позивачу дозволу на спеціальне користування надрами, зі спливом якого має місце незаконна бездіяльність Державної служби геології та надр України.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 31 травня 2021 року позов задоволено у повному обсязі.
Визнано протиправною відмову Державної служби геології та надр України, викладену у листі від 12.03.2020р. №4152/01/11-20, у надані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі заяви №14 від 17.12.2019р. спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років.
Зобов`язано Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 та додані до неї документи і прийняти рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років.
Стягнуто з Державної служби геології та надр України на користь ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» суму сплаченого судового збору за подання адміністративного позову у розмірі 2102,00 грн.
Не погоджуючись з вказаним рішенням, Державна служба геології та надр України подала апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не правильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права та порушення норм процесуального права, на невідповідність висновків суду обставинам справи та не повне з`ясування обставин справи, просить скасувати рішення від 31.05.2021р., з прийняттям нового судового рішення – про відмову в задоволенні позову ТОВ «Систем Кепітал Білдінг».
В своїй скарзі апелянт зазначає, що при вирішенні спору судом першої інстанції залишено поза увагою, що Державною службою геології та надр України не допущено бездіяльності щодо розгляду поданого ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» пакету документів щодо отримання спеціального дозволу на користування надрами. Зокрема, Держгеонадра, на виконання п.9 Порядку №615, направила копію пакету документів на отримання згаданого дозволу до Міністерства енергетики та захисту довкілля України, Тростянецької районної ради та Ладижинської міської ради. Окрім того, були направлені листи до Державної податкової служби України, Служби безпеки України, Державної служби фінансового моніторингу України, Державного науково-виробничого підприємства «Державний інформаційний геологічний фонд України», Міністерства внутрішніх справ України. 
Також, апелянт посилається на те, що суд першої інстанції, при прийнятті рішення щодо зобов`язання Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 та додані до неї документи і прийняти рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, втрутився у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень. Суд вправі зобов`язати відповідача до виконання покладених на нього законодавством обов`язків, проте не може вказувати, яке конкретно рішення (дії) необхідно приймати (вчиняти) відповідачу. 
Апелянт просить суд апеляційної інстанції врахувати, що у спірних правовідносинах Держгеонадра  за результатами розгляду заяви ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» будь-яких рішень по суті заяви не приймалося, так як заява разом із доданими до неї документами була повернена товариству. Таким чином, відповідач, наділений дискреційними повноваженнями щодо вирішення питання про видачу спецдозволу, не вичерпав можливість для прийняття відповідного рішення про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону або про відмову у його видачі. 
Справу розглянуто судом апеляційної інстанції в порядку письмового провадження на підставі п.1 ч.1 ст.311 КАС України. 
Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши доводи апеляційної скарги та законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав. 
Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» за власний рахунок було організовано проведення геологічного вивчення ділянки Лукашівського родовища піску у Тростянецькому районі Вінницької області із метою виділення окремої ділянки - Східної частини Лукашівського родовища в окремий об`єкт надрокористування, а також здійснено підрахунок запасів корисних копалин - піску. 
Зокрема, 29.12.2016р. між TOB «Систем Кепітал Білдінг», як замовником, та ТОВ «Геопроф», як виконавцем, був укладений договір на виконання робіт по створенню науково-технічної продукції №130-16, за умовами якого Замовник доручає, а Виконавець зобов`язується виконати у відповідності до умов даного договору роботу, а Замовник зобов`язується прийняти належно виконані роботи та оплатити їх вартість. До переліку робіт, що виконуються Виконавцем, належить геолого-економічна оцінка Лукашівського родовища (з метою виділення в окремий об`єкт надрокористування). До складу робіт входять: аналіз матеріалів геологорозвідувальних робіт попередніх років; розробка техніко-економічного обґрунтування; підрахунок залишку запасів родовища; складання геологічного звіту; представлення матеріалів повторної геолого-економічної оцінки запасів у ДКЗ України для подальшого затвердження запасів, робота з експертами; передача звіту у ДНВП «Геоінформ».
На замовлення ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» ДТП «Геолекспертиза» було виконано експертний висновок №3981 від 27.03.2017р. щодо об`єкту «Ділянка Східна Лукашівського родовища», мінеральна сировина «піски».
10.04.2017р. між ТОВ «Систем Кепітал Білдінг», як Покупцем, та Державною службою геології та надр України, як Продавцем, укладено договір купівлі-продажу права на користування геологічною інформацією №41/11, у відповідності до умов якого Продавець продає, а Покупець купує право на користування узагальненою геологічною інформацією по Східній ділянці Лукашівського родовища пісків, що знаходиться в Тростянецькому та Тульчинському районах Вінницької області.
Продаж вказаної геологічної інформації був здійснений на умовах 100% попередньої оплати з боку ТОВ «Систем Кепітал Білдінг».
Згідно з Переліком об`єктів робіт та досліджень з геологічного вивчення надр на 2017-2018 роки за формою №3-гр, який зареєстровано Державною службою геології та надр України 19.05.2017р., було здійснено реєстрацію таких робіт: Державний реєстраційний номер об`єкта РДГВН №У-17-320/1, напрям: неметали, пісок, геологічне довивчення; назва об`єкта робіт: геолого-економічне обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища піску у Тростянецькому районі Вінницької області; місце розташування об`єкта робіт: Східна ділянка Лукашівського родовища піску знаходиться на околиці с. Лукашівка у Тростянецькому районі Вінницької області, площа - 0,935 кв.км.; цільове завдання (очікувані результати робіт): геолого-економічне виділення Східної ділянки Лукашівського родовища піску. Затвердження запасів в ДКЗ України. Роботи виконуються відповідно до договору купівлі-продажу геологічної інформації №41/11 від 10.04.2017р. по договору з ТОВ «Геопроф».
25.04.2017р. між Державною комісією України по запасах корисних копалин (ДКЗ, Виконавець) та ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» (Замовник) укладено договір на проведення державної експертизи та оцінки запасів корисних копалин №158, відповідно до п.п. 1.1 якого Виконавець взяв на себе зобов`язання виконати для Замовника роботи з державної експертизи матеріалів геолого-економічного обґрунтування виділення (ГЕО) Східної ділянки Лукашівського родовища піску у Тростянецькому районі Вінницької області згідно з Положенням про порядок проведення державної експертизи та оцінки запасів корисних копалин, затвердженого постановою КМУ №865 від 22.12.1994р.
На замовлення ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» виконавцем ТОВ «Геопроф» булo виконано звіт про розвідку родовища твердих корисних копалин «Геолого-економічне обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища піску у Тростянецькому районі Вінницької області».
Після отримання зауважень експертів ДКЗ, ТОВ «Геопроф» було надано на них відповідні відповіді та здійснено коригування звіту, а виготовлені матеріали із урахуванням зауважень експертів, були подані на розгляд ДКЗ України.
На засіданні колегії Державної комісії України по запасах корисних копалин при Державній службі геології та надр України від 26 травня 2017 року за клопотанням ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» були розглянуті матеріали геолого-економічного обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища піску як окремого об`єкту надрокористування в Тростянецькому районі Вінницької області.
Протоколом Державної комісії України по запасах корисних копалин при Державній службі геології та надр України №3947 від 26.05.2017р.  було постановлено:
- виділити в окремий об`єкт надрокористування Східну ділянку Лукашівського родовища піску в Тростянецькому районі Вінницької області;
- встановити такі параметри тимчасових кондицій для підрахунку балансових запасів пісків Східної ділянки Лукашівського родовища;
- до корисної копалини віднести не обводнені та обводнені алювіальні піски четвертинного віку надзаплавної тераси р. Сільниця;
- включити в контур підрахунку балансових запасів корисної копалини обводнені і не обводнені піски якість яких у пробі в природному стані відповідає вимогам таблиці А. 1 ДСТУ Б В.2.7-29-95 «дрібні заповнювачі, із відходів промисловості, штучні для будівельних матеріалів, виробів, конструкцій та робіт. Класифікація» для благоустрою, рекультивації та видобування методом гідромеханізації у пробі відповідає вимогам ДСТУ Б В.2.7.-З2.95 «Пісок щільний природний для будівельних матеріалів, виробів, конструкцій і робіт. Технічні умови» за показниками: модуль крупності-0,5-2,75, прохід крізь сито 0,16 мм - не більше 70% вміст пиловидних і глинистих часток - не більше 15%;
- максимальна сумарна питома активність природних радіонуклідів у пробі корисної копалини - 3 70 БК/кг;
- підрахунок запасів корисної копалини виконати в контурі кар`єру, що обґрунтований ТЕД тимчасових кондицій;
- до підрахунку запасів внести такі зміни: перерахувати середні потужності пісків і площі блоків В-1 і С-ІІ, а також запаси пісків станом на 01.05.2017р.;
- апробувати станом на 01.05.2017р. запаси не обводнених та обводнених пісків місцевого значення Східної ділянки Лукашівського родовища, придатних: не обводнених і обводнених у природному стані - для благоустрою, рекультивації та планування відповідно до рекомендацій таблиці А.1 ДСТУ Б В.2.7-29-95 «Дрібні заповнювачі, із відходів промисловості, штучні для будівельних матеріалів, виробів, конструкцій та робіт. Класифікація»; обводнених після збагачення під час видобування методом гідромеханізації будівельних матеріалів, виробів, конструкцій і робіт. Технічні умови»: як пісок-компонент в`яжучого для одержання щільного силікатного бетону, для силікатних каменів, цегли та інших дрібно штучних пресованих виробів, для ніздрюватих бетонів ( за умови постійного контролю якості пісків), з перерахунком згідно з пунктом 3.3. цієї постанови;
- відзначити наявність на Східній ділянці 187 тис. м.3, які можуть бути використані для рекультивації кар`єру;
- віднести Східну ділянку Лукашівського родовища пісків за складністю геологічної будови (2 група) відповідно до Класифікації запасів і ресурсів корисних копалин державного фонду надр;
- визнати Східну ділянку Лукашівського родовища пісків підготовленою для подальшого геологічного вивчення та промислової розробки на умовах економічного ризику;
- внести в протокол УкрТКЗ від 28.08.1990р. №4949 такі зміни: вилучити із загального обсягу затверджених запасів пісків Лукашівського родовища запаси Східної ділянки, апробовані згідно з пунктом 3.4 цього протоколу як такі, що вилучені з цього родовища в окремий об`єкт надрокористування - Східну ділянку Лукашівського родовища пісків;
- вважати цей Протокол доповненням до протоколу УкрТКЗ від 28.08.1990р. №4949.
Рішенням ДКЗ України, що оформлене протоколом №4851 від 12.08.2019р., скасовано рішення ДКЗ України, оформлене протоколом №3947 від 26.05.2017р.
17.12.2019р. ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» звернулось до Державної служби геології та надр України із заявою про отримання спеціального дозволу на користування надрами строком на 20 років без проведення аукціону (вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с. Лукашівка).
До заяви позивачем було додано наступні документи: пояснювальна записка з характеристикою об`єкта, стану його геологічного вивчення, методу розробки, обґрунтуванням необхідності використання надр, із зазначенням потужності; завірена копія протоколу Державної комісії по запасах корисних копалин про затвердження запасів №3947 від 26.05.2017р.; каталог географічних координат кутових точок Східної ділянки Лукашівського родовища піску (похибка - менш як 1 секунда) із зазначенням її площі; оглядова карта (масштаб 1:100 000); ситуаційний план з нанесеними межами площі та географічними координатами кутових точок Східної ділянки Лукашівського родовища піску; план підрахунку запасів корисної копалини на топографічній основі з нанесеними межами категорії запасів Східної ділянки Лукашівського родовища піску; геологічні розрізи по лініях І -І, ІІ-ІІ, ІІІ-ІІ; копія рішення Тростянецької районної ради від 22.11.2017р. №369; програма робіт з введення в експлуатацію Східної ділянки Лукашівського родовища піску; звіт з оцінки впливу на довкілля; висновок з оцінки впливу на довкілля; звіт про громадське обговорення; завірені копії виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, свідоцтва платника ПДВ, статуту; копія відповіді ДП «ПОДІЛЛЯГЕОДЕЗКАТОГРАФІЯ» №620 від 02.05.2019р. про знаходження Східної ділянки Лукашівського родовища за межами міста Ладижин та за межами села Лукашівка; копія відповіді Держгеокадастру №28-28-0.21-6100/2-19 від 16.07.2019р.про знаходження Східної ділянки Лукашівського родовища за межами міста Ладижин та за межами села Лукашівка; завірена копія протоколу №4949 від Української територіальної комісії по запасах корисних копалин від 28 серпня 1990 року; CD-R - диск із файлами усього пакету документів.
Листом Державної служби геології та надр України від 12.03.2020р. №4152/01/11-20 ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» було повернуто подану ним заяву на отримання спеціального дозволу з посиланням на те, що подані документи не відповідають вимогам Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30 травня 2011 року №615. 
Зокрема, у вказаному листі Держгеонадра зазначила, що запаси пісків Східної ділянки Лукашівського родовища апробовані ДКЗ України – протокол №3947 від 26.05.2017р. Рішенням ДКЗ України №4851 від 12.08.2019р. скасовано рішення ДКЗ України, оформлене протоколом №3947 від 26.05.2017р., про розгляд матеріалів геолого-економічного обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища пісків, як окремого об`єкта надрокористування.
Не погоджуюсь із протиправною бездіяльністю Державної служби геології та надр України щодо прийняття рішення про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, позивач звернувся з даним позовом до суду.
Суд першої інстанції, задовольняючи позов ТОВ «Систем Кепітал Білдінг», виходив з того, що у відповідності до положень п.25 Порядку №615 рішення про надання дозволу або відмову у його наданні Державна служба геології та надр України повинна приймати у формі наказу. Водночас, відповідач без прийняття відповідного наказу, листом від 12.03.2020р. №4152/01/11-20 відмовив позивачу в отриманні спеціального дозволу та повернув товариству подану ним заяву з посиланням виключно на рішення №4851 від 12.08.2019р. яким було скасовано рішення ДКЗ України, оформлене протоколом №3847 від 26.05.2017р., про розгляд матеріалів геолого-економічного обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища пісків, як окремого об`єкта надрокористування. При цьому, Порядок №615 не містить такої підстави для відмови у наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
Також, при вирішенні спору судом першої інстанції враховано, що рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 10.08.2020р. по справі №420/3709/20, залишеним без змін постановою П`ятого апеляційного адміністративного суду від 21.05.2021р., було визнано протиправним та скасовано рішення ДКЗ України від 12.08.2019р. за №4851 про скасування рішення ДКЗ України, оформленого протоколом №3947 від 26.05.2017р. 
З цих підстав суд першої інстанції дійшов висновку, що відмова Державної служби геології та надр України, викладена у листі від 12.03.2020р. №4152/01/11-20, у надані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі заяви №14 від 17.12.2019р. спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону є протиправною.
При цьому, суд зазначив, що лише визнання протиправною відмови відповідача у надані позивачу спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, не відновлює в повній мірі порушеного права ТОВ «Систем Кепітал Білдінг». У зв`язку з цим, а також враховуючи, що відповідачем протягом часу розгляду справи не надані докази, які б свідчили про неможливість суб`єкта владних повноважень видати позивачу спеціальний дозвіл на користування надрами без проведення аукціону, суд першої інстанції дійшов висновку, що належним та ефективним способом відновлення порушених прав товариства у спірних правовідносинах буде зобов`язання Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 та додані до неї документи і прийняти рішення у формі наказу про видачу товариству спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років.
Надаючи правову оцінку таким висновкам суду першої інстанції колегія суддів виходить з наступного.
Пунктами 1, 4 Положення про Державну службу геології та надр України, затвердженого   постановою Кабінету Міністрів України від 30 грудня 2015 року №1174, передбачено, що центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується на реалізацію державної політики у сфері геологічного вивчення та раціонального використання надр є Держгеонадра України, який здійснює свої повноваження безпосередньо та через утворені в установленому порядку територіальні органи.
Держгеонадра відповідно до покладених на неї завдань, зокрема, видає в установленому порядку спеціальні дозволи на користування надрами; здійснює переоформлення спеціальних дозволів на користування надрами, внесення до них змін та видачу дублікатів, продовжує строк дії спеціальних дозволів на користування надрами.
Згідно зі статтею 13 Кодексу України про надра користувачами надр можуть бути: підприємства, установи, організації, громадяни України, а також іноземці та особи без громадянства, іноземні юридичні особи.
Статтею 14 Кодексу України про надра встановлено, що надра надаються у користування для: геологічного вивчення, в тому числі дослідно-промислової розробки родовищ корисних копалин загальнодержавного значення; видобування корисних копалин; будівництва та експлуатації підземних споруд, не пов`язаних з видобуванням корисних копалин, у тому числі споруд для підземного зберігання нафти, газу та інших речовин і матеріалів, захоронення шкідливих речовин і відходів виробництва, скидання стічних вод; створення геологічних територій та об`єктів, що мають важливе наукове, культурне, санітарно-оздоровче значення (наукові полігони, геологічні заповідники, заказники, пам`ятки природи, лікувальні, оздоровчі заклади та ін.); виконання робіт (здійснення діяльності), передбачених угодою про розподіл продукції; задоволення інших потреб.
Відповідно до статті 16 Кодексу спеціальні дозволи на користування надрами надаються переможцям аукціонів, крім випадків, визначених Кабінетом Міністрів України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері геологічного вивчення та раціонального використання надр, або Радою міністрів Автономної Республіки Крим щодо розробки родовищ корисних копалин місцевого значення на території Автономної Республіки Крим. Порядок проведення аукціонів з продажу спеціальних дозволів на користування надрами та порядок їх надання встановлюються Кабінетом Міністрів України.
Постановою Кабінету Міністрів України від 30 травня 2011 року №615 затверджено Порядок надання спеціальних дозволів на користування надрами, яким врегульовано питання надання спеціальних дозволів на користування надрами у межах території України, її континентального шельфу та виключної (морської) економічної зони, а також процедуру продовження строку дії, переоформлення, видачі дубліката, зупинення дії чи анулювання дозволу, внесення змін до нього (далі – Порядок №615).
Пунктом 2 Порядку №615 передбачено, що дозволи надаються Держгеонадрами переможцям аукціонів з їх продажу та без проведення аукціонів у випадках, передбачених пунктом 8 цього Порядку, Держгеонадрами, крім корисних копалин місцевого значення на території Автономної Республіки Крим, дозволи на видобування яких надаються Радою міністрів Автономної Республіки Крим згідно із цим Порядком.
Відповідно до п.8 Порядку №615 без проведення аукціону дозвіл надається у разі видобування корисних копалин, якщо заявник на підставі спеціального дозволу на користування надрами за власні кошти здійснив геологічне вивчення ділянки надр та підрахунок запасів корисних копалин, який затверджено в установленому порядку, та подав документи на отримання спеціального дозволу на видобування корисних копалин відповідного родовища не пізніше ніж протягом трьох років після затвердження запасів; видобування корисних копалин (крім нафти і газу), якщо заявник за власні кошти здійснив апробацію за умови затвердження підрахунку запасів корисних копалин в установленому порядку; геологічного вивчення, у тому числі дослідно-промислової розробка родовищ, з подальшим видобуванням нафти, газу (промислова розробка родовищ), якщо заявник за власні кошти виключно в результаті геологічного вивчення ділянки надр на підставі відповідного спеціального дозволу на користування надрами здійснив апробацію за умови затвердження в установленому порядку підрахунку запасів корисних копалин після отримання спеціального дозволу.
Для отримання дозволу без проведення аукціону заявник подає органові з питань надання дозволу заяву разом з документами, зазначеними у додатку 1, у паперовій та електронній формі. 
Разом із заявою подаються дві копії заяви та доданих до неї документів. У заяві зазначаються назва ділянки надр, її місцезнаходження відповідно до адміністративно-територіального устрою України (область, район, населений пункт, прив`язка на місцевості), географічні координати ділянки надр, вид корисних копалин, вид користування надрами, строк дії дозволу, відомості про заявника (найменування, місцезнаходження, код згідно з ЄДРПОУ юридичної особи або прізвище, ім`я, по батькові, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків фізичної особи - підприємця чи серія та номер паспорта такої особи (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті), інформація для здійснення зв`язку із заявником (номер телефону, адреса електронної пошти), а також підстава для надання дозволу згідно з пунктом 8 цього Порядку.
Документи, що не відповідають вимогам цього Порядку, повертаються заявникові не пізніше семи робочих днів з дня їх реєстрації. Інформація про повернення документів розміщується на офіційному веб-сайті органу з питань надання дозволу протягом трьох робочих днів з дня їх повернення заявникові.
Рішення про надання дозволу без проведення аукціону приймається органом з питань надання дозволу відповідно до даних, зазначених у заяві про отримання дозволу, та документів, зазначених у додатку 1, протягом 30 календарних днів після отримання всіх погоджень, передбачених пунктом 9 цього Порядку, та пропозицій Мінекоенерго, передбачених пунктом 25 цього Порядку. Інформація про предмет зазначеного рішення розміщується на офіційному веб-сайті органу з питань надання дозволу протягом п`яти робочих днів з дня його прийняття.
Згідно п.19 Порядку №615  підставами для прийняття рішення про відмову в наданні дозволу є:
подання заявником документів не в повному обсязі;
виявлення у поданих документах недостовірних даних;
невідповідність документів, поданих заявником, вимогам пункту 8 цього Порядку;
наявність інформації від правоохоронних органів та суб`єктів фінансового моніторингу, що заявник здійснює фінансування тероризму в Україні;
відмова органів, зазначених в абзацах другому та третьому пункту 9 цього Порядку, у погодженні надання надр у користування;
наявність зауважень Мінекоенерго щодо надання дозволу відповідно до природоохоронного законодавства, передбачених пунктом 24 цього Порядку.
У разі відмови в наданні, продовженні строку дії, переоформленні дозволу або внесенні змін до нього документи повертаються в повному обсязі заявникові. (п.20 Порядку №615)
Відповідно до п.24 Порядку №615 про надання, продовження строку дії, зупинення дії, поновлення дії, переоформлення, анулювання дозволу та внесення змін до нього Держгеонадра видає наказ, а Рада міністрів Автономної Республіки Крим - розпорядження.
Держгеонадра інформують Мінекоенерго про надходження заяв і документів, зазначених у додатку 1, про надання та продовження строку дії дозволів з одночасним надсиланням копій цих документів не пізніше ніж протягом семи робочих днів з дня їх реєстрації.
Мінекоенерго в строк, що не перевищує 15 робочих днів з дня надходження документів, зазначених в абзаці другому цього пункту, надсилає до Держгеонадр пропозиції щодо надання чи продовження строку дії дозволів разом із зазначенням умов, за яких можливе користування надрами на запропонованих ділянках надр, у частині дотримання вимог природоохоронного законодавства або зауваження щодо надання чи продовження строку дії дозволів.
З аналізу вказаних положень Порядку №615 слідує, що при надходженні заяви зацікавленої особи щодо надання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону Державна служба геології та надр України уповноважена на вчинення дій щодо:
-          повернення заяви разом із доданими до неї документами у разі, якщо документи, що не відповідають вимогам цього Порядку;
-          прийняття рішення про надання дозволу без проведення аукціону після отримання всіх погоджень, передбачених пунктом 9 цього Порядку, та пропозицій Мінекоенерго, передбачених пунктом 25 цього Порядку;
-          прийняття рішення про відмову в наданні дозволу за наявності підстав, передбачених пунктом 19 Порядку.
Перелік документів, що подаються разом із заявою про надання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, визначений Додатком №1 до Порядку №615. 
Зокрема, для отримання спеціального дозволу на користування надрами - видобування корисних копалин, серед іншого, заявником має бути подано копії протоколів, завірені заявником, Державної комісії України по запасах корисних копалин комісії по запасах (Української територіальної комісії по запасах корисних копалин, центральної комісії по запасах корисних копалин, науково-технічних/технічних рад) про затвердження (апробацію) запасів.
Як вже зазначалося колегією суддів, разом із заявою від 17.12.2019р. про отримання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону (вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с. Лукашівка) ТОВ «Систем Кепітал Білдінг», серед іншого, надало  завірену копію протоколу Державної комісії по запасах корисних копалин про затвердження запасів №3947 від 26.05.2017р.
За наслідками опрацювання поданих документів Держгеонадра встановлено, що рішенням ДКЗ України №4851 від 12.08.2019р. скасовано рішення ДКЗ України, оформлене протоколом №3947 від 26.05.2017р., про розгляд матеріалів геолого-економічного обґрунтування виділення Східної ділянки Лукашівського родовища пісків, як окремого об`єкта надрокористування.
А відтак, на думку колегії суддів, у відповідача були наявні підстави для висновку, що подані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» документи не відповідають вимогам Порядку №615, що у відповідності до п.8 вказаного Порядку, є підставою для їх повернення.
Колегія суддів вважає помилковим висновок суду першої інстанції про те, що відповідне рішення Державна служба геології та надр України повинна була прийняти у формі наказу, оскільки пунктом 24 Порядку №615 передбачено видачу Держгеонадра наказу у випадку надання, продовження строку дії, зупинення дії, поновлення дії, переоформлення, анулювання дозволу та внесення змін до нього. 
Враховуючи, що в спірних правовідносинах мало місце повернення заявникові документів, як таких, що не відповідають вимогам Порядку, тому вимога щодо оформлення відповідного рішення відповідачем у формі наказу на правовідносини, що виникли між сторонами у справі, не розповсюджується.
Також, колегія суддів вважає безпідставними посилання суду першої інстанції на те, що Порядок №615 не містить такої підстави для відмови у наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, оскільки, як вже зазначалося, Державною службою геології та надр України не приймалося рішення про відмову у наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, у зв`язку з чим суд не встановлює наявність/відсутність підстав для відмови в наданні дозволу, передбачених пунктом 19 Порядку.
Дійсно, рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 10.08.2020р. по справі №420/3709/20 було визнано протиправним та скасовано рішення ДКЗ України від 12.08.2019р. за №4851 про скасування рішення ДКЗ України, оформленого протоколом №3947 від 26.05.2017р. 
Однак, вказана обставина, на думку колегії суддів, не може бути підставою для визнання в судовому порядку  протиправною відмови Державної служби геології та надр України, викладеної у листі від 12.03.2020р. №4152/01/11-20, у надані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі заяви №14 від 17.12.2019р. спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, оскільки станом на 12.03.2020р. (дату повернення товариству заяви з документами, як такими, що не відповідають вимогам Порядку №615) рішення ДКЗ України від 12.08.2019р. за №4851 було чинним та його обґрунтовано враховано Державною службою геології та надр України при вирішенні питання про прийняття поданих позивачем документів.
Судове рішення по справі №420/3709/20 набрало законної сили згідно постанови П`ятого апеляційного адміністративного суду від 21.05.2021р., тобто вже під час розгляду зазначеної судової справи в суді, що додатково свідчить про те, що його наявність не може бути підставою для висновку про протиправність дій Держгеонадра щодо повернення  12.03.2020р. ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» поданої ним 17.12.2019р. заяви надання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
Більше того, судом першої інстанції визнано протиправною відмову Державної служби геології та надр України, викладену у листі від 12.03.2020р. №4152/01/11-20, у надані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, в той час як вже зазначалося колегією суддів листом від 12.03.2020р. відповідач повернув позивачу заяву разом із доданими до неї документами, а не приймав рішення про відмову в наданні товариству відповідного дозволу.
На підставі викладеного у сукупності колегія суддів доходить висновку про необґрунтованість висновків суду першої інстанції в частині визнання протиправною відмови Державної служби геології та надр України, викладеної у листі від 12.03.2020р. №4152/01/11-20, у надані ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» на підставі заяви №14 від 17.12.2019р. спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років.
А відтак, позов товариства у цій частині не підлягає задоволенню.
Також, колегія суддів не може погодитися з висновком суду першої інстанції щодо зобов`язання Державної служби геології та надр України повторно розглянути заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 та додані до неї документи і прийняти рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років. При цьому, колегія суддів виходить з наступного.
Колегія суддів, передусім, звертає увагу на те, що до 21.05.2021р. – до часу набрання законної сили судовим рішенням у справі №420/3709/20 заява позивача вважалась розглянутою. 
Однак, враховуючи, що з набранням законної сили судовим рішенням по справі №420/3709/20 про визнання протиправним та скасування рішення ДКЗ України від 12.08.2019р. за №4851 (посилання на наявність якого стало єдиною підставою для повернення ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» заяви від 17.12.2019р. №14 та доданих до неї документів) фактично відпала підстава для висновку, що подані товариством документи не відповідають вимогам  Порядку №615, наслідком чого, у відповідності до п.8 вказаного Порядку, є їх повернення.
У зв`язку з цим, на думку колегії суддів, належним способом захисту порушених прав ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» у спірних правовідносинах буде зобов`язання Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 про видачу спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону (вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років) та додані до неї документи з прийняттям за результатами відповідного розгляду рішення у формі наказу.
Резолютивна частина рішення суду першої інстанції містить вказівку на конкретний результат розгляду такої заяви у формі позитивного рішення (наказу) суб`єкта владних повноважень. Зокрема, судом зобов`язано Державну службу геології та надр України за результатами повторного розгляду заяви позивача прийняти рішення у формі наказу про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
Колегія суддів вважає, що враховуючи фактичні обставини справи у спірних правовідносинах суд не може вказувати, яке конкретно рішення необхідно прийняти відповідачу за результатами розгляду заяви ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» про видачу  спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
Відповідно до положень частини 2 статті 19 Конституції України органи державної      влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на   підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Отже, діяльність органів державної влади регулюють закони та підзаконні акти, які дають суб`єктам владних повноважень можливість користування певною свободою розсуду при вирішенні питань і встановлюють лише межі такої свободи, тобто наділяють їх дискреційними повноваженнями.
Пунктом 8 Порядку №615 передбачено, що рішення про надання дозволу без проведення аукціону приймається органом з питань надання дозволу відповідно до даних, зазначених у заяві, протягом 30 календарних днів після отримання всіх погоджень, передбачених пунктом 9 цього Порядку, та пропозицій Мінекоенерго, передбачених пунктом 24 цього Порядку.
Відповідно до п.9 Порядку №615 надання у користування ділянок надр, що містять корисні копалини місцевого значення, погоджується з: відповідними районними, міськими, селищними, сільськими радами і радами об`єднаних територіальних громад; обласними державними військово-цивільними адміністраціями - у районі проведення антитерористичної операції та/або здійснення заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, що здійснюються шляхом проведення операції Об`єднаних сил.
Видача дозволу здійснюється на підставі заяви та погоджується з органами, визначеними абзацами другим та третім цього пункту.
Перелік органів місцевого самоврядування та відповідних місцевих держадміністрацій, визначених у статті 21 Кодексу України про надра, яким надсилається на погодження надання у користування відповідної ділянки надр, визначається органом з питань надання дозволу відповідно до географічних координат ділянки надр, зазначених у заяві.
Дії щодо погодження видачі дозволу вчиняються органом з питань надання дозволу без залучення особи, що звернулася за одержанням дозволу, відповідно до географічних координат ділянки надр, зазначених у заяві, в межах строку, встановленого для видачі дозволу.
Для здійснення погодження орган з питань надання дозволу не пізніше ніж протягом семи робочих днів з дати реєстрації заяви надсилає її копію у паперовому або електронному вигляді органам, зазначеним в абзацах другому та третьому цього пункту, та встановлює строк розгляду зазначених документів.
За результатами розгляду документів, надісланих на погодження, органи, зазначені в абзацах другому та третьому цього пункту, надають погодження, які у паперовому або електронному вигляді надсилають органу, який видає дозвіл.
У разі ненадання органами, зазначеними в абзацах другому та третьому цього пункту, позитивної або негативної відповіді щодо погодження за результатами розгляду на найближчій сесії (але не пізніше ніж через 45 календарних днів з дати отримання документів від органу з питань надання дозволу) вважається, що надання дозволу ними погоджено.
Аналіз вказаних вище норм дає підстави для висновку, що законодавець передбачив чіткий алгоритм дій уповноваженого органу, в даному випадку - Державної служби геології та надр України при прийнятті рішення про надання спеціального дозволу на користування надрами. Зокрема, Державна служба геології та надр України за наявності передбачених законом підстав для відмови у наданні дозволу на користування надрами протягом 30 днів з дня отримання всіх погоджень приймає відповідне рішення про відмову у наданні такого дозволу. За відсутності зазначених вище підстав для відмови - уповноважений орган зобов`язаний прийняти рішення про надання спеціального дозволу на користування надрами.
Аналогічний правовий висновок міститься у постанові Верховного Суду від 21 жовтня 2020 року у справі № 640/21997/18.
У правовідносинах, що виникли між сторонами у даній справі, за результатами розгляду заяви ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» Державною службою геології та надр України рішення  по суті заяви прийнято не було, у зв`язку з поверненням заявнику документів, як таких, що не відповідають вимогам Порядку №615.
Таким чином, відповідач, який чинним законодавством наділений повноваженнями щодо надання оцінки наявності або відсутності підстав для видачі ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, не вичерпав можливості для прийняття відповідного рішення, якому передує визначена Порядком №615 процедура.
Зобов`язуючи суб`єкта владних повноважень прийняти конкретне рішення, а саме: про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, суд першої інстанції вийшов за межі встановленої йому компетенції та фактично перебрав на себе функції, які законодавством покладено виключно на Державну службу геології та надр України.
Частиною 4 ст. 245 КАС України визначено, що у випадку, визначеному пунктом 4 частини другої цієї статті, суд може зобов`язати відповідача - суб`єкта владних повноважень прийняти рішення на користь позивача, якщо для його прийняття виконано всі умови, визначені законом, і прийняття такого рішення не передбачає права суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд.
У випадку, якщо прийняття рішення на користь позивача передбачає право суб`єкта владних повноважень діяти на власний розсуд, суд зобов`язує суб`єкта владних повноважень вирішити питання, щодо якого звернувся позивач, з урахуванням його правової оцінки, наданої судом у рішенні.
На підставі викладеного та враховуючи, що Державною службою геології та надр України не розглянуто по суті заяву ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» про видачу спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону та не приймалося за результатами такого розгляду жодного з рішень, передбачених Порядком №615 (про видачу дозволу або про відмову у його видачі), тому колегія суддів доходить висновку, що суд першої інстанції не мав правових підстав для зобов`язання відповідача результатами повторного розгляду заяви позивача прийняти рішення у формі наказу саме про видачу ТОВ «Систем Кепітал Білдінг» спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
Отже, звернута до суду вимога про зобов`язання відповідача прийняти наказ (рішення) організаційно-розпорядчого характеру про надання позивачу спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону за викладених вище обставин задоволенню не підлягає.
Таким чином, за результатами з`ясування обставин у справі та їх правової оцінки колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для часткового задоволення позовних вимог ТОВ «Систем Кепітал Білдінг».
Оскільки судом першої інстанції при розгляді справи не повно з`ясовано обставини, що мають значення для справи, а також порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного її вирішення, тому постановлене судове рішення підлягає скасуванню в порядку ст.317 КАС України,  з ухваленням нової постанови – про часткове задоволення позовних вимог.
Відповідно до ч.1, ч.3 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
При частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог.
Керуючись ст.ст. 139, 308, 311, п.2 ч.1 ст.315, ст.ст. 317, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів , -
П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу Державної служби геології та надр України задовольнити частково.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 31 травня 2021 року скасувати.
Прийняти по справі нову постанову, якою адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» задовольнити частково.
Зобов`язати Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву товариства з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» від 17.12.2019р. №14 про видачу спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону (вид користування надрами: видобування корисних копалин місцевого значення - піску Східної ділянки Лукашівського родовища, адреса ділянки надр: Вінницька область, Тростянецький район, західна околиця с.Лукашівка, строком на 20 років) та додані до неї документи з прийняттям за результатами відповідного розгляду рішення у формі наказу.
В задоволенні решти позовних вимог товариства з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» відмовити.
Стягнути з Державної служби геології та надр України на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Систем Кепітал Білдінг» суму сплаченого позивачем судового збору за подання адміністративного позову у розмірі 1051,00 грн.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання повного тексту судового рішення.
Повний текст судового рішення виготовлений 19 серпня 2021 року.
                                                       
Головуючий:                                                                                                                     І.Г. Ступакова
Судді:                                                                                                                                О.В. Джабурія
                                                                                                                                        К.В. Кравченко