ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"18" серпня 2021 р.           Справа№ 925/446/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Мартюк  А.І. 
          Сітайло Л.Г. 

За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:
від позивача -  Махарінець В.І. 9 довір. №220/09-03 від 11.01.21);
від відповідача - Якименко С.Г. (ордер АЕ №1077908 від 24.06.21);

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕАР»
на рішення Господарського суду Черкаської області  від 18.05.2021
у справі № 925/446/21 (суддя Хабазня Ю.А.)
за позовом Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» в особі Черкаської  міської філії ПАТ «Черкасиобленерго» 
до Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕАР»
про стягнення грошових коштів у сумі 123063,04 грн.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 18.05.2021  у справі №925/446/21 позовну заяву Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» в особі Черкаської міської філії ПАТ «Черкасиобленерго» від 26.03.2021  №1318 задоволено повністю. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕАР» на користь Публічного акціонерного товариства «Черкасиобленерго» в особі Черкаської міської філії недораховану  електричну енергію відповідну до акту порушення №001285 від 09.06.2020 у розмірі 123 063,04грн та сплачений судовий збір у розмірі 2270,00грн, а всього 125 333,04 грн 
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- представниками Черкаського міського РЕМ ПАТ «Черкасиобленерго» при проведенні технічної перевірки  стану технічного вузла обліку електричної енергії споживача ТОВ «ЧЕАР» виявлено порушення п.8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку, що зафіксовано в акті від 09.06.2020 №001285, екземпляр якого вручено особі, яка допустила представників оператора системи на об`єкт споживача, завідуючому складом ТОВ «ЧЕАР» ОСОБА_2;
- на засіданні 06.08.2020 комісією за результатами розгляду акту про порушення від 09.06.2020 №001285 прийнято рішення  про визнання акту порушення №001285 від 09.06.2020 таким, що складений правомірно, а споживач - причетним до порушення, вказаного в акті; обсяг необлікованої електроенергії становить 46368 кВт/год, а його вартість 123063,04 грн. 
Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 18.05.2021  та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позову.
В апеляційній скарзі відповідач  зазначає про те, що:
- в акті не згадується, що спірне підключення було здійснено за схемою, передбаченою проектними рішеннями  та/або  договором з оператором системи, після їх відключення  оператором системи в установленому законодавством порядку (за умови наявності договору з оператором системи); порушення, опис якого містить акт про порушення, вочевидь повинно кваліфікуватись як самовільне підключення з порушенням схеми обліку; до того ж акт не містить  зазначення меж балансової належності.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.07.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Андрієнка В.В., Буравльова С.І. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕАР» на рішення Господарського суду Черкаської області  від 18.05.2021, справу № 925/446/21  призначено до розгляду на 11.08.2021.
Від позивача (02.08.2021) надійшло клопотання, в якому позивач просить зобов`язати ТОВ «ЧЕАР» надіслати на адресу Черкаської міської філії ПАТ «Черкасиобленерго» (позивача) апеляційну скаргу від 07.07.2021  з клопотанням про визнання поважними причини пропуску строку на апеляційне оскарження та встановити розумні строки для реалізації  позивачем свого права на захист, а саме подання відзиву на апеляційну скаргу.
В задоволенні зазначеного клопотання позивача відмовлено, у зв`язку з його необґрунтованістю.
Від відповідача (16.08.2021) на електронну адресу суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, та 17.08.2021) на поштову адресу суду, які за змістом є ідентичними, тому приймаються як єдиний відзив відповідача, в якому відповідач зазначає про те, що:
- у представників ПАТ «Черкасиобленерго» Черкаського міського РЕМ (змінено назву на Черкаська міська філія ПАТ «Черкасиобленерго») було достатньо правових підстав для складання акту про порушення і для застосування оперативно-господарських санкцій з визначенням обсягу та вартості електричної енергії не облікованої внаслідок порушенням позивачем ПРРЕЕ у вигляді донарахування згідно ПРЕЕ.
Від відповідача (17.08.2021) надійшло клопотання про долучення до матеріалів справи нового доказу - заяви свідка ОСОБА_1 , яке залишено колегією суддів без задоволення у зв`язку з його необґрунтованістю.
В судове засідання апеляційного господарського суду 28.07.2021 з`явилися представники сторін.
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників позивача та відповідача  судовою колегією встановлено.
03.08.2018 між Публічним акціонерним товариством "Черкасиобленерго" та Товариством з обмеженою відповідальністю "ЧЕАР" укладено договір №6782 про постачання електричної енергії за умовами якого постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 280,0 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені в п.6 додатку "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші  платежі згідно з умовами цього договору.
Інформація про точки розподілу електричної енергії об`єкта споживача міститься в додатку до договору №2 - комплекс за адресою: м.Черкаси, вул.Східна, 6, енергетичний ідентифікаційний код точки розподілу 62Z3707737863862, з дозволеною потужністю 280,0 кВт.
16.11.2018 постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг №1447 "Про видачу ПАТ "Черкасиобленерго" ліцензії з розподілу електричної енергії та анулювання ліцензій з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами і постачання електричної енергії за регульованим тарифом": видано ПАТ "Черкасиобленерго" (код ЄДРПОУ 22800735) ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу електричної енергії у межах місць провадження господарської діяльності, а саме на території Черкаської області в межах розташування системи розподілу електричної енергії, що перебуває у власності або господарському віданні (щодо державного або комунального майна) Публічного акціонерного товариства "Черкасиобленерго", та електричних мереж інших власників, які приєднані до мереж ліцензіата (з якими укладені відповідні договори згідно із законодавством). 
11.12.2018 відповідач, Товариство з обмеженою відповідальністю "ЧЕАР", як споживач, шляхом подання заяви-приєднання  уклав з позивачем, ПАТ "Черкасиобленерго", як оператором системи розподілу, договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, за яким з 01.01.2019 приєднався до цього договору на умовах договору про постачання електричної енергії від 03.08.2018 №6782.
09.06.2020 представниками Черкаського міського РЕМ ПАТ "Черкасиобленерго" при проведенні технічної перевірки відповідності Кодексу комерційного обліку та відповідним нормативно-технічним документам стану вузла обліку електричної енергії споживача ТОВ "ЧЕАР" за адресою: м.Черкаси, вул.Східна, 6, виявлено порушення п.8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме: самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку. Вказане порушення зафіксовано в акті від 09.06.2020 №001285, екземпляр якого вручено особі, яка допустила представників оператора системи на об`єкт споживача, завідуючому складом ТОВ "ЧЕАР", ОСОБА_2 
За виявленими порушеннями споживачу дано вимогу провести перепідключення УРУ-0,4кВ ТП-133 кл-0,4кВ гаражно-складських приміщень та дог.№3503 ПрАТ КД МППЗ після обліку дог.6782 ТОВ "ЧЕАР" (акт 09.06.2020 №6782/0906210ТІ). Крім того, представниками ПАТ "Черкасиобленерго" здійснено пломбування засобів обліку ТОВ "ЧЕАР", що зафіксовано в акті від 09.06.2020. 
Відключення струмоприймачів від електропостачання не проводилось.
Пояснень та зауважень до акту від 09.06.2020 №001285 присутнім представником споживача не внесено.
02.07.2020 Комісією з розгляду актів про порушення ПАТ "Черкасиобленерго" Черкаський міський РЕМ на адресу ТОВ "ЧЕАР" направлено лист №2246  з повідомленням про призначення о 10 год. 00 хв.  09.07.2020 за адресою: Черкаська область, Черкаський район, с.Червона Слобода, вул.Михайла Вербицького (Чкалова),1 (приймальня), засідання з розгляду акту про порушення останнім Правил роздрібного ринку електричної енергії, однак споживач на засідання не з`явився, у зв`язку з чим комісією прийнято рішення (протокол від 09.07.2020 №117, а.с.21) про перенесення розгляду акту на 11 год. 00 хв. 06.08.2020, про що споживача повідомлено листом від 23.07.2020 №2499.
На засіданні 06.08.2020, на яке споживач повторно не з`явився і про причини неявки не повідомив, Комісією за результатами розгляду акту про порушення від 09.06.2020 №001285 прийнято рішення (протокол від 06.08.2020 №129, а.с.23) про визнання акту порушення №001285 від 09.06.2020 таким, що складений правомірно, а споживача - причетним до порушення, вказаного в акті; проведеним відповідно до п.8.4.2 Правил роздрібного ринку електричної енергії розрахунком  за період з 09.12.2019 до 09.06.2020 встановлено, що обсяг не облікованої електроенергії становить 46368 кВт/год, а його вартість - 123063,04 грн.
06.08.2020 Черкаським міським районом електричних мереж ПАТ "Черкасиобленерго" на адресу ТОВ "ЧЕАР" направлено лист №2608 з копією протоколу засідання комісії з розгляду актів про порушення від 06.08.2020 №129, розрахунком по акту від 09.06.2020 №6782 та рахунком-фактурою №6782 за серпень 2020 року на суму 123063,04 грн. із терміном його оплати - 30 календарних дів від дня отримання рахунку.
02.02.2021 Черкаським міським районом електричних мереж ПАТ "Черкасиобленерго", з огляду на несплату ТОВ "ЧЕАР" виставленого рахунку-фактури №6782 на суму 123063,04 грн. необлікованої за період з 09.12.2019 до 09.06.2020 електричної енергії, на адресу останнього направлено претензію №370 про сплату заборгованості в добровільному порядку в місячний термін, яка залишена ТОВ "ЧЕАР" без задоволення та належного реагування.
Відповідно до ч.1 ст. 526 Цивільного кодексу України  зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання ( ч.1, 2 ст.614 Цивільного кодексу України).
Згідно до ч.1, 2 ст.633 Цивільного кодексу України публічним є договір, в якому одна сторона - підприємець взяла на себе обов`язок здійснювати продаж товарів, виконання робіт або надання послуг кожному, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв`язку, медичне, готельне, банківське обслуговування тощо). Умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, крім тих, кому за законом надані відповідні пільги.
Частиною 1 ст.634 Цивільного кодексу України визначено, що договором приєднання є договір, умови якого встановлені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах, який може бути укладений лише шляхом приєднання другої сторони до запропонованого договору в цілому. Друга сторона не може запропонувати свої умови договору.
Згідно з п. 2.1.1. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14.03.2018 №312 (Правила №312) результатом розподілу (передачі) електричної енергії на роздрібному ринку є забезпечення можливості отримання відповідним суб`єктом роздрібного ринку електричної енергії необхідного обсягу електричної енергії та рівня електричної потужності із забезпеченням параметрів якості електропостачання, які відповідають установленим стандартам, та категорії надійності електрозабезпечення відповідно до договору в точках приєднання електроустановок учасників роздрібного ринку.
Відповідно до договорів про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії, що укладаються зі споживачем та електропостачальником відповідно до цих Правил, оператор системи передачі згідно з Кодексом системи передачі та оператори систем розподілу згідно з Кодексом систем розподілу здійснюють, відповідно, передачу та розподіл електричної енергії на роздрібному ринку в точку розподілу до електроустановки споживача на території діяльності відповідного оператора системи.
Договір споживача про надання послуг з розподілу/передачі електричної енергії є публічним договором приєднання та укладається з урахуванням  статей 633, 634,  641,  642 Цивільного кодексу України на основі типового договору, що є  додатком 3  до цих Правил.
Відповідно до п. 5.5.5 Правил №312 споживач електричної енергії зобов`язаний: 1) користуватися електричною енергією виключно на підставі договору (договорів); 5) дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; 6) забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; 8) забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування; 10) узгоджувати з оператором системи нові підключення та переобладнання внутрішньої електропроводки, здійснювані з метою збільшення споживання електричної потужності; 12) забезпечувати доступ представникам оператора системи (після пред`явлення ними службових посвідчень) до об`єкта споживача для проведення технічної перевірки засобу комерційного обліку (засобів вимірювальної техніки), електроустановок та електропроводки, вимірювання показників якості електричної енергії, контролю за рівнем споживання електричної енергії, а також для виконання відключення та обмеження споживання електричної енергії споживачу (субспоживачу) відповідно до встановленого цими Правилами порядку та виконувати їх обґрунтовані письмові вимоги щодо усунення виявлених порушень, якщо це обумовлено умовами договору; 20) не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.
У разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного  главою 8.4  цього розділу( п. 8.2.4 Правил).
Відповідно до п.8.2.5 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення  згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил; на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п.8.2.6).
Згідно до п. 8.4.2. Правил визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень: 5) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку.
Згідно до ч.1, 2 ст. 193 ГПК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом; кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
Відповідно до ч.1,2 ст.235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. До суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.
Перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції (ч.2 ст.236 Господарського кодексу України).
Частиною 1 ст.237 Господарського кодексу України підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов`язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред`явлення претензії порушнику зобов`язання.
За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (ч.1 ст.275 Господарського кодексу України).
З огляду на встановлені вище обставини,  місцевий господарський суд дійшов обґрунтованого висновку про те, що в діях відповідача вбачаються ознаки правопорушення, передбаченого п.п.5 п.8.4.2. Правил роздрібного ринку електричної енергії, а саме - самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку, зазначеного в акті позивача від 09.06.2020 №001285, у зв`язку з чим вимога позивача про стягнення з відповідача вартості не облікованої за період з 09.12.2019 до 09.06.2020 внаслідок порушення Правил та виявлення фактів самовільного підключення до об`єктів електроенергетики електричної енергії в обсязі  46368 кВт/год - 123063,04 грн., підлягає задоволенню; розрахунок позивача на суму 123 063,04грн. за вказаний ним період, здійснений відповідно до п.8.4.12 Правил роздрібного ринку електричної енергії, є вірним та обґрунтованим.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга не  підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду Черкаської області від 18.05.2021 не підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,

                                                  ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну  скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «ЧЕАР» залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду Черкаської області від 18.05.2021 у справі  №925/446/21 без змін.
3. Матеріали справи №925/446/21 повернути до Господарського суду Черкаської області.
4. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду відповідно до ст. 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 02.09.2021

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                А.І. Мартюк

                                                                                Л.Г. Сітайло