ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"29" червня 2021 р.                                                                   Справа №350/874/17
Західний апеляційний господарський суд в складі колегії
головуючого судді  -  О.Л. Мирутенко 
суддів                        -  Н.М. Кравчук
                                  - О.С. Скрипчук
секретаря судового засідання: К. Кострик

Розглянувши апеляційну скаргу представника ФОП Мошури Р.Б. адвоката Селянін В.О.
на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.2021
у справі № 350/874/17
за позовом: ФОП Мошури Р.Б.
до: ФОП Готраш Н.В.
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача: Перегінської сільської ради
про: знесення самочинно збудованого об'єкту

за участю представників:
від позивача - не з'явився,
від відповідача - Тугай І.М. - адвокат,
Готраш Н.В.
від третьої особи - не з'явився.

ВСТАНОВИВ :

             Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.20219, суддя Малєєва О.В., в задоволенні позову ФОП Мошури Р.Б. було відмовлено.
З даним рішенням не погодився ФОП Мошура Р.Б. і оскаржив його в апеляційному порядку, оскільки вважає, що судом неповно з'ясовано всі обставини, порушено норми матеріального права, а висновки не відповідають обставинам справи. Зокрема, апелянт вважає, що судом порушено норми ст.ст. 3, 16 ЦК України.
ФОП Готраш Н.В. подала відзив на апеляційну скаргу в якому просить залишити рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.
Згідно протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду Західного апеляційного господарського суду від 22.04.2021 справу №350/874/17 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л. - головуючий суддя, Желік М.Б., Скрипчук О.С.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 27.04.2021 було поновлено апелянту пропущений строк на апеляційне оскарження. Зупинено дію рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.2021 у справі №350/874/17. Відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою представника ФОП Мошури Р.Б. адвоката Селянін В.О. на рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.2021 у справі №350/874/17. Витребувано з Господарського суду Івано-Франківської області матеріали справи №350/874/17. Зобов'язано відповідача та третю особу у справі до 12.05.2021 подати суду обґрунтовані відзиви на апеляційну скаргу.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 13.05.2021 було призначено справу до розгляду у судовому засіданні на 29.06.2021.
Розпорядженням керівника апарату Західного апеляційного господарського суду №412 від 29.06.2021 у зв'язку із перебуванням у відпустці судді-члена колегії Желіка М.Б. було призначено проведення автоматизованої заміни складу суду для розгляду апеляційної скарги у справі №350/874/17. 
Згідно протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Західного апеляційного господарського суду від 29.06.2021 справу №350/874/17 було передано на розгляд колегії суддів у складі: Мирутенко О.Л. - головуючий суддя, Кравчук Н.М., Скрипчук О.С.
Розгляд справи розпочався спочатку. 
Сторони були повідомлені належним чином про час та місце судового розгляду.
Розглянувши матеріали справи, оцінивши докази, колегія суддів прийшла до висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Івано-Франківської області  від 20.01.2021 у справі №350/874/17 - без змін, враховуючи наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, ФОП Мошура Роман Богданович подав позов до відповідача фізичної особи-підприємця Готраш Наталії Володимирівни, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Перегінської селищної ради, про знесення самочинно збудованого об'єкту, площа забудови якого складає 0,0083 га (з врахуванням паркана, розміщеного на фундаменті), а саме добудову до існуючого магазину по вул. Січових стрільців, 28 в смт Перегінське Рожнятівського району Івано-Франківської області, та паркана, що розташовані на земельній ділянці площею 0, 0101 га.
Мошура Роман Богданович 27.06.2017 звернувся в Рожнятівський районний суд Івано-Франківської області з позовом до Готраш Наталії Володимирівни, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні позивача Перегінської селищної ради, про знесення самочинно збудованого об'єкту, площа забудови якого складає 0,083 га (з врахуванням паркана, розміщеного на фундаменті), а саме добудову до існуючого магазину по вул. Січових стрільців, 28 в смт Перегінське Рожнятівського району Івано-Франківської області, та паркана, що розташовані на земельній ділянці площею 0, 0101 га.
Рішенням Рожнятівського районного суду Івано-Франківської області від 06.02.2018, яке залишене без змін постановою Апеляційного суд Івано-Франківської області від 10.05.2018, позов було задоволено.
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного цивільного суду постановою від 27.08.2020 вказані рішення  та постанову  скасував, провадження у справі закрив з тих підстав, що спір виник за участю двох ФОП як суб`єктів господарювання і належить до спорів, які підлягають розгляду в порядку господарського судочинства.
Ухвалою  Верховного Суду у складі колегії суддів Касаційного цивільного суду від 15.10.2020 задоволено заяву відповідачки про направлення справи за встановленою юрисдикцією, справу передано для подальшого розгляду до Господарського суду Івано-Франківської області.
Заявлені позовні вимоги мотивовані тим, що позивач за договором купівлі-продажу придбав нежитлові приміщення. Зазначає, що відповідно до норм законодавства до нього перейшло право користування земельною ділянкою, необхідною для обслуговування відповідних приміщень. Враховуючи вищевикладене, позивач звернувся до сільської ради із заявою про надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0, 4351 га для обслуговування вказаних приміщень. Сільська рада надала дозвіл на виготовлення проекту землеустрою щодо земельної ділянки площею              0, 37 га. Водночас сільська рада надала дозвіл на виготовлення проекту землеустрою щодо земельної ділянки площею 0, 15 га Готраш Н. В. для обслуговування магазину. Вказані рішення органу місцевого самоврядування було оскаржено до суду позивачем та скасовано при розгляді справи № 109553/12/9104. При розгляді справи № 876/5351/13 було скасовано рішення Перегінської селищної ради від 20.07.2010 № 229-24/2010, яким Готраш Н. В. надано дозвіл на складення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0, 0101 га по вул. Січових стрільців для обслуговування самочинного будівництва. Апелянт вважає, що вказаним судовими рішення встановлено, що позивач має право оформити у користування всю площу земельної ділянки, яка раніше була передана під об'єкти нерухомості, які він придбав. В тому числі і на частину земельної ділянки, яку відповідачка мала на меті оформити для обслуговування самочинної добудови. Враховуючи вищевикладене, позивач неодноразово звертався до сільської ради із заявами про надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо земельної ділянки площею 0, 0101 га, проте вказані заяви були залишені без розгляду. Вважає, що наявність самочинно збудованого об'єкту Готраш Н. В. на земельній ділянці перешкоджає позивачу оформити право користування земельною ділянкою площею 0,0101 га для обслуговування належного йому торгівельного комплексу, а тому просить знести самочинно збудоване нерухоме майно. Вказує, що здійснення перебудови вказаного об'єкту не є можливим. Зазначає, що на замовлення позивача проектною організацією було здійснено обміри об'єкта самочинного будівництва, згідно з якими будівля, що збудована відповідачкою за межами наявного в неї державного акту, становить 0, 0075 га, а з бетонним фундаментним парканом - 0, 0083 га. Свою позицію обґрунтовує приписами ст. 376, 391 ЦК України.
Відповідач просила застосувати позовну давність до спірних правовідносин. Посилається на те, що користується земельною ділянкою площею 0, 0101 га з 2004 року. Позивач придбав нежитлові приміщення 26.12.2009. Враховуючи приписи ст. 256, 261 ЦК України, вважає, що позивач пропустив позовну давність для звернення з даним позовом.
Позивач вважає, що про наявність самочинно збудованого Готраш Н. В. об'єкту, який перешкоджає оформити у власність (користування) земельну ділянку площею                0, 0101 га, йому стало відомо з лютого 2017 року, коли позивач отримав копію витягу з протоколу засідання сімнадцятої сесії Перегінської селищної ради від 16.02.2017. У витязі було зазначено, що на території відповідної земельної ділянки знаходиться торгове приміщення Готраш Н. В. і депутати відмовилися брати участь у голосуванні щодо надання позивачу дозволу на складання проекту землеустрою. 
З матеріалів справи слідує, що згідно договору купівлі-продажу нежитлових приміщень від 26.12.2009, який зареєстровано в реєстрі за № 3815, Мошура Р. Б. купив торгівельний комплекс, що знаходиться в смт Перегінське по вул. Січових стрільців, 26, загальною площею 3609, 2 кв.м. Право власності на нерухоме майно зареєстровано згідно з витягом від 28.12.2009 № 24937971. 
Відповідно до постанови Рожнятівського районного суду Івано-Франківської області від 14.05.2012 у справі № 913/33/2012 задоволено позов Мошури Р. Б. до Перегінської селищної ради про визнання неправомірною бездіяльності Перегінської селищної ради щодо ненадання позивачу  дозволу на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4351 га для обслуговування торгового комплексу на основі заяви та зобов'язано Перегінську селищну раду на наступній сесії вирішити по закону дане питання; визнано незаконним та скасовано п. 20 рішення сесії Перегінської селищної ради від 16.10.2010 № 245-26\2010 про надання дозволу Готраш Н. В. на складання проекту  землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,015 га для обслуговування існуючого магазину "БІБІВІН". 
Судовим рішенням встановлено, що згідно з копією державного акту на право постійного користування землею з відповідними землевпорядними документами у постійне користування для торгового центру у 1996 році було виділено 0, 56 га. Мошура Р. Б. став власником торгівельного комплексу по вул. Січових стрільців в смт Перегінське відповідно до договору купівлі-продажу. Станом на 01.01.2011 за адресою вул. Січових стрільців, 26 за попереднім власником приміщення торгового комплексу числилася земельна ділянка площею 0, 4657 га. Суд вказав, що у Перегінської селищної ради не було жодних правових підстав надавати Мошурі Р. Б., як власнику об'єкта нерухомості, дозвіл на складання проекту землеустрою на меншу площу (розмір) земельної ділянки, ніж та, на яку була написана заява і та, яка була передбачена в генеральному плані для відповідного об'єкта оренди. При цьому згідно з затвердженого генерального плану смт Перегінське за придбаним Мошурою Р. Б. об'єктом нерухомості передбачена земельна ділянка, площа якої відповідає площі, яка зазначена у його заяві. Щодо п. 20 рішення селищної ради, то таке рішення є незаконним, оскільки надано дозвіл на складання проекту землеустрою для відведення землі для обслуговування самовільно збудованої добудови, яка не передбачена генеральним планом забудови селища. 
Згідно з постановою Львівського апеляційного адміністративного суду від 18.06.2015, якою було скасовано постанову Рожнятівського районного суду Івано-Франківської області від 25.02.2013, у справі № 876/5351/13 задоволено позов Мошури Р.Б. до Перегінської селищної ради про визнання неправомірним та скасування п. 122 рішення Перегінської селищної ради від 20.07.2010 № 229-24/2010, яким надано Готраш Н. В. дозвіл на складення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,0101 га для обслуговування існуючого магазину. Вказану постанову залишено без змін відповідно до постанови Вищого адміністративного суду України від 19.05.2016 у справі № К/800/31997/15. Суд встановив,  що зазначений дозвіл видано на відведення земельної ділянки для обслуговування самовільно збудованої добудови, яка не передбачена генеральним планом забудови, і що це порушує права позивача, оскільки він є власником торгівельного комплексу, який розташований на земельній ділянці, площею 0, 56 га, яка була виділена у користування одному з попередніх власників будівлі у 1996 році. Суд встановив, що при кожному наступному переході права власності на вказаний торгівельний комплекс  разом з ним переходило право на земельну ділянку саме в такому розмірі.
Як передбачено в ч. 4 ст. 75 ГПК України, обставини, встановлені рішенням суду в цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, не доказуються при розгляді іншої справи, у якій беруть участь ті самі особи або особа, стосовно якої встановлено ці обставини, якщо інше не встановлено законом. 
Враховуючи викладене,  наведені обставини не підлягають доведенню. А тому суд першої інстанції не оцінював подані сторонами докази щодо цих обставин, які мали місце до ухвалення вказаних рішень суду.
Відповідно до рішення селищної ради від 13.02.2014 № 131/38-2014 Мошурі Р.Б. надано дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки орієнтовною площею 0, 4352 га для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26 в смт Перегінське за рахунок земель запасу селищної ради.
За рішенням Перегінської селищної ради від 12.06.2014 Мошурі Р.Б. на підставі його заяви та акту комісії з питань земельних відносин було затверджено акт земельно-узгоджувальної комісії від 28.05.2014 про надання дозволу на виготовлення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4084 га для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26 без підпису суміжного землекористувача Готраш Н. В. при умові укладення земельного сервітуту між сусідніми землекористувачами.
На підставі рішення Перегінської селищної ради від 18.09.2014 №200/45-2014 приватному підприємцю Мошурі Р.Б. затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4084 га за кадастровим номером 2624855800:02:002:0334 для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26 в смт Перегінське на основі його заяви, передано земельну ділянку в оренду. Відповідно до договору оренди земельної ділянки приватному підприємцю Мошурі Р. Б. передана в строкове платне користування земельна ділянка площею 0, 4084 га, на якій розміщено об'єкти нерухомого майна, які належать орендарю на підставі витягу про реєстрацію права власності на нерухоме майно. 
Надалі селищна рада прийняла рішення від 27.08.2015 № 343-57/2015 про затвердження Мошурі Р.Б. звіту про експертну грошову оцінку земельної ділянки несільськогосподарського призначення по вул. Січових стрільців, 26 площею 0, 4084 га за кадастровим номером  2624855800:02:002:0334 для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26; вирішено розірвати договір оренди на земельну ділянку площею 0, 4084 га, та продати відповідну земельну ділянку у власність Мошурі Р. Б.
Між Перегінською селищною радою, як продавцем, та Мошурою Р.Б., як покупцем, укладено договір купівлі-продажу земельної ділянки від 29.09.2015. Згідно з умовами договору Перегінська селищна рада на підставі рішення від 27.08.2015 № 343-57/2012 передала за плату, а Мошура Р. Б. прийняв у власність земельну ділянку, яка знаходиться за адресою смт Перегінське по вул. Січових стрільців, 26, Рожнятівського району, Івано-Франківської області, загальною площею 0, 4084 га, цільове призначення земельної ділянки: для розміщення і обслуговування будівель торгівлі, категорія земель: землі житлової та громадської забудови. На даній земельній ділянці розташоване нежитлове приміщення торгівельний комплекс, що належить покупцю на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежитлових приміщень від 26.11.2009, посвідченого 26.12.2009 приватним нотаріусом за реєстровим номером № 3815. Договір зареєстровано в реєстрі за № 666. 
Мошура Р. Б. звертався із заявою від 17.10.2016 до Перегінської селищної ради про надання дозволу на складення проекту землеустрою щодо земельної ділянки площею             0, 0101 га для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26 в смт Перегінське.
Згідно з витягом з протоколу засідання Перегінської селищної ради від 16.02.2017 рішення по цій заяві не прийнято. 
Згідно з відповіддю Управління державної архітектурно-будівельної інспекції в Івано-Франківській області від 28.04.2017 № 11-11/1009/144 самовільне будівництво торгового центру на вул. Січових стрільців в смт Перегінське проведено ФОП Готраш Н. В. до 2009 року.
Доказів того, що самочинна добудова знаходиться на земельній ділянці, загальною площею 0, 4084 га, яка придбана позивачем за договором купівлі-продажу земельної ділянки від 29.09.2015 суду не подано.
Відповідно до ст. 16 ЦК України, ст. 20 ГК України, ч. 2 ст. 4 ГПК України позов подається на захист порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів. При вирішенні спору суд, зокрема, зобов'язаний з'ясувати характер спірних правовідносин, наявність або відсутність порушеного права чи інтересу.
Позивач обґрунтовує позов тим, що він, як власник торгівельного комплексу, має право на отримання у користування чи у власність земельну ділянку, площею 0, 56 га, яка була виділена у користування одному з попередніх власників будівлі у 1996 році. 
Проте встановлені обставини справи (п. 4.2 рішення) свідчать про те, що площа земельної ділянки, призначеної для обслуговування вказаного нерухомого майна, була змінена і на даний час становить  0,4084 га. 
Відповідно до ч. 1 ст. 79-1 ЗК України формування земельної ділянки полягає у визначенні земельної ділянки як об'єкта цивільних прав і передбачає визначення її площі, меж та внесення інформації про неї до Державного земельного кадастру. Земельна ділянка вважається сформованою з моменту присвоєння їй кадастрового номера (ч. 4 ст. 79-1 ЗК України).
За рішенням Перегінської селищної ради від 18.09.2014 № 200/45-2014 приватному підприємцю Мошурі Р.Б. затверджено проект землеустрою щодо відведення земельної ділянки площею 0,4084 га за кадастровим номером 2624855800:02:002:0334 для обслуговування торгового комплексу по вул. Січових стрільців, 26 в смт Перегінське. Надалі ця земельна ділянка передавалась позивачу в оренду і  була ним  придбана   за договором купівлі-продажу від 29.09.2015. Позивач не оскаржував наведені рішення Перегінської селищної ради від 12.06.2014, від 13.02.2014, від 18.09.2014,  від 27.08.2015, від 27.08.2015.  Не оспорював він і правомірність договорів оренди та купівлі-продажу цієї землі.
Обставини,  встановлені в п. 4.2 рішення, мали місце після ухвалення рішень судами першої інстанції у справах № 913/33/2012 та № 876/5351/13 і, відповідно, не були предметом їх дослідження та оцінки.  
З огляду на викладене, у позивача-апелянта на даний час відсутні підстави стверджувати, що самочинне будівництво здійснено на земельній ділянці, яка призначена для обслуговування належного йому торгового комплексу. Отже, позивач не довів існування порушення його прав та законних інтересів.
Відсутність порушеного права чи інтересу є підставою для відмови в позові і виключають необхідність для суду давати оцінку іншим аргументам учасників справи
За таких обставин справи, колегія суддів апеляційного суду погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що в задоволенні позову слід відмовити за безпідставністю.
Виходячи з викладеного апеляційний суд відхиляє як необґрунтовані, твердження апелянта про те, що судом першої інстанції порушено норми  ст.ст. 3, 16 ЦК України.
З огляду на викладене, колегія Західного апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.2021 по справі №350/874/17 винесене з дотриманням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для його скасування.
Керуючись ст.ст. 269,270,275,276,281,282 ГПК України Західний апеляційний господарський суд 

Постановив:

Рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 20.01.2021 року у справі №350/874/17 залишити без змін.
Апеляційну скаргу представника ФОП Мошури Р.Б. адвоката Селянін В.О. залишити без задоволення.
Постанова набуває чинності з моменту проголошення та може бути оскаржена сторонами в касаційному порядку до Верховного Суду.

Головуючий суддя                                                                              О.Л. Мирутенко

Судді:                                                                                                  Н.М. Кравчук

                                                                                                               О.С. Скрипчук

"Повний текст постанови виготовлено 01.07.2021"