ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"27" липня 2021 р.           Справа№ 910/20727/20
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Хрипуна О.О.
суддів:            Станіка С.Р. 
          Тищенко О.В. 

при секретарі судового засідання Король Я.П., 
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Державного підприємства "Гарантований покупець"
на рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021
(повний текст рішення складено 12.04.2021)
у справі № 910/20727/20 (суддя Трофименко Т.Ю.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Строй Центр"
до Державного підприємства "Гарантований покупець"
про стягнення 15 012 127,03 грн

за участю представників:
від позивача: Суховерська О.В.     
від відповідача: Онищенко О.А.

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Строй Центр" звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до ДП "Гарантований покупець" про стягнення 13 248 340,96 грн основного боргу за період  березень - липень 2020 року, 630 673,01 грн пені, 977 863,57 грн штрафу, 155 249,49 грн 3% річних у зв`язку із порушенням зобов`язань за договором № 950/01 від 11.11.2019.
Рішенням господарського суду міста Києва від 05.04.2021 позовні вимоги задоволено частково, стягнуто з відповідача на користь позивача 13 248 316,85 грн основного боргу, 630  672,37 грн пені, 977 861,88 грн штрафу, 154 825,11 грн. 3% річних та 225 175,14 грн судового збору; в іншій частині позову відмовлено.
Суд дійшов висновку, що відповідачем порушено зобов`язання за договором щодо оплати у встановлені строки належних сум за актами купівлі-продажу електроенергії за березень-липень 2020 р.
Не погодившись з рішенням, ДП "Гарантований покупець" звернулося до Північного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення, незастосування та неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема п. 5 ч. 1 ст. 92 Конституції України, ст.ст. 33, 62, 65 Закону України "Про ринок електричної енергії", ст.ст. 525, 526, 530, 614, ч. 3 ст. 551 ЦК України, ст.ст. 174, 193, 196, ч. 1, 2 ст. 233 ГК України, Закону України "Про внесення змін до деяких законів України щодо удосконалення умов підтримки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії" від 21.07.2020 № 810-ІХ, просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 в частині стягнення заборгованості за електричну енергію у розмірі 13 248 316,85 грн, пеню у розмірі 630 672,37 грн, штраф у розмірі 977 861,88 грн, 3% річних у розмірі 154 825,11 грн та судовий збір у розмірі 225 175,14 грн та ухвалити в цій частині нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог, судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на позивача.
За твердженням скаржника, суд не врахував специфіку правовідносин, що врегульовані спеціальним законодавством, що визначають порядок (спосіб) виконання спірного зобов`язання Гарантованим покупцем, а також визначають джерела отримання грошових коштів для здійснення розрахунків з виробниками електричної енергії за "Зеленим" тарифом, та дійшов помилкового висновку про наявність правових підстав для задоволення позовних вимог.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 31.05.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ДП "Гарантований покупець" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 та призначено до розгляду на 06.07.2021.
16.06.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому ТОВ "Строй Центр", заперечуючи вимоги та доводи апеляційної скарги, просило залишити її без задоволення, а рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 - без змін. 
02.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ДП "Гарантований покупець" про залучення ПрАТ "НЕК "Укренерго" третьою особою на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, мотивоване тим, що нормативне регулювання зобов`язання, що пов`язані із оплатою електричної енергії позивачу покладені також на НЕК "Укренерго".
02.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло, також, клопотання ДП "Гарантований покупець" про залучення третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Кабінет Міністрів України, мотивоване тим, що рішення у даній справі вплине на права та обов`язки Кабінету Міністрів України в частині необхідності розроблення нормативно-правових актів, спрямованих на врегулювання діяльності гарантованого покупця та порядку погашення розрахунків з виробниками електричної енергії.
02.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло, також, клопотання ДП "Гарантований покупець" про залучення третьою особою, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, мотивоване тим, що на НКРЕКП покладено обов`язок створення таких умов виконання спеціальних обов`язків учасників ринку, що забезпечують покриття економічно обґрунтованих витрат зазначених суб`єктів та відповідно повну та своєчасну оплату електричної енергії виробникам електричної енергії за "зеленим" тарифом, а також здійснювати моніторинг зобов`язань, що є змістом укладеного між позивачем та відповідачем договору.
02.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшла заява ДП "Гарантований покупець" про зупинення на підставі п. 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України провадження в справі № 910/20727/20 до вирішення Конституційним Судом України справи за поданням 47 народних депутатів України № 3/332(20) від 17.07.2020 щодо відповідності Конституції України (конституційності) положень абзаців першого - четвертого частини другої, частини третьої, частини шостої - дев`ятої, частин дванадцятої - двадцять другої, частини двадцять шостої, частин двадцять восьмої - тридцять третьої статті 9-1 положень статті 9-2 Закону України "Про альтернативні джерела енергії" від 20.02.2003 № 555-ІV, положень частин другої, четвертої, пункту 3 частини дев`ятої статті 65 Закону України "Про ринок електричної енергії від 13.04.2017 № 2019-VІІІ.
02.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ДП "Гарантований покупець" про зменшення розміру неустойки та 3% річних до 1 грн на підставі ч. 3 ст. 551 ЦК України, ч. 1, 2 ст. 233 ГК України.
06.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшла заява ТОВ "Строй Центр" про відмову від позову в частині стягнення штрафних санкцій, а саме: пені в розмірі 630 672,37 грн, штрафу в розмірі 977 861,88 грн та 3% річних в розмірі 154 825,11 грн. Рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 в частині стягнення основного боргу в розмірі 13 248 316,85 грн та 225 175,14 грн судового збору позивач просить залишити без змін, а апеляційну скаргу ДП "Гарантований покупець" без задоволення. 
В судовому засіданні 06.07.2021 оголошувалась перерва до 27.07.2021.
15.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ДП "Гарантований покупець" про приєднання до матеріалів справи копій платіжних доручень від 06.07.2021 №№ 130589, 130587 та 130586 на підтвердження сплати 3 399 087,83 грн за електроенергію березня та квітня 2020 року після прийняття оскаржуваного судового рішення. ДП "Гарантований покупець" просить закрити провадження у справі в частині стягнення заборгованості за поставлену електроенергію в березні та квітні 2020 року в розмірі 3 399 087,83 грн у зв`язку з відсутністю предмета спору.
Відповідно до витягу з протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.07.2021, у зв`язку із перебуванням суддів Агрикової О.В., Чорногуза М.Г. у відпустках, для розгляду справи сформовано колегію у складі: головуючий суддя Хрипун О.О., судді: Тищенко О.В., Станік С.Р.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 27.07.2021 справу № 910/20727/20 прийнято до провадження колегії суддів Північного апеляційного господарського суду у складі: головуючий суддя Хрипун О.О., судді: Тищенко О.В., Станік С.Р.; розгляд справи ухвалено здійснювати в раніше призначеному судовому засіданні 27.07.2021.
27.07.2021 до Північного апеляційного господарського суду надійшло клопотання ДП "Гарантований покупець" про приєднання до матеріалів справи копії платіжного доручення від 21.07.2021 № 1315928 на підтвердження сплати 333 503,20 грн за електроенергію квітня 2020 року після прийняття оскаржуваного судового рішення. ДП "Гарантований покупець", посилаючись на практику Верховного Суду, викладену у постановах від 01.04.2021 у справі № 905/1360/19 та від 09.03.2021 у справі № 914/1034/18, просить закрити провадження у справі в частині стягнення заборгованості за поставлену електроенергію в квітні 2020 року в розмірі 333 503,20 грн у зв`язку з відсутністю предмета спору.
В судовому засіданні представник скаржника вимоги та доводи апеляційної скарги підтримав та просив її задовольнити, наполягаючи на безпідставності та необґрунтованості  позовних вимог. Крім того, скаржник просив закрити провадження у зв`язку з відсутністю предмета спору в частині сплачених коштів. 
Представник позивача в судовому засіданні вимоги та доводи апеляційної скарги заперечив, та просив прийняти відмову від позовних вимог в частині стягнення штрафних санкцій, залишивши в іншій частині рішення суду першої інстанції без змін.  
Згідно із ст. 274 ГПК України у суді апеляційної інстанції позивач має право відмовитись від позову, а сторони укласти мирову угоду відповідно до загальних правил про ці процесуальні дії незалежно від того, хто подав апеляційну скаргу. Якщо заява про відмову від позову чи мирова угода сторін відповідають вимогам ст.ст. 191, 192 цього Кодексу, суд постановляє ухвалу про прийняття відмови позивача від позову або про затвердження мирової угоди сторін, якою одночасно визнає нечинним судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, та закриває провадження у справі.
Стаття 191 ГПК України передбачає право позивача відмовитися від позову на будь-якій стадії провадження у справі, зазначивши про це в заяві по суті справи або в окремій письмовій заяві. 
Частиною 5 ст. 191 ГПК України встановлено, що суд не приймає відмову позивача від позову, визнання позову відповідачем у справі, в якій особу представляє її законний представник, якщо його дії суперечать інтересам особи, яку він представляє.
Заява позивача про відмову від позовних вимог в частині стягнення штрафних санкцій підписана представником за довіреністю ТОВ "Строй Центр" адвокатом Суховерською О.В., повноваження якої на відмову від позовних вимог підтверджуються довіреністю від 30.10.2020. Відмова позивача від позову в частині штрафних санкцій не суперечить законодавству та не порушує права та охоронювані законом інтереси інших осіб. Заявник повідомив суду, що наслідки відмови від позову в частині штрафних санкцій йому відомі.
Керуючись приписами ст. 274 ГПК України, колегія суддів приймає відмову позивача від позовних вимог в частині стягнення штрафних санкцій, а саме: пені в розмірі 630 672,37 грн, штрафу в розмірі 977 861,88 грн та 3% річних в розмірі 154 825,11 грн, визнає нечинним рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 в частині стягнення штрафних санкцій та закриває провадження у справі в цій частині.
Колегія суддів відхиляє як безпідставні клопотання ДП "Гарантований покупець" про залучення ПрАТ "НЕК "Укренерго", Кабінету Міністрів України та Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг, третіми особами на стороні відповідача, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, оскільки рішення у даній справі не стосується прав та обов`язків зазначених осіб.
Колегія суддів відхилила клопотання ДП "Гарантований покупець" про зупинення провадження у справі, оскільки п 5 ч. 1 ст. 227 ГПК України виключає посилання на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду. 
Відповідно до вимог ч.ч. 1, 2 ст. 269 ГПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги. Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї. 
Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку фактичних обставин даної господарської справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила наступне.
Як встановлено місцевим господарським судом та вбачається з матеріалів справи, 11.11.2019 між ДП "Гарантований покупець" (гарантований покупець) та ТОВ "Строй Центр" (виробник за "зеленим" тарифом) був укладений договір № 950/01, відповідно до п. 1.1 якого в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020, продавець за "зеленим" тарифом зобов`язався продавати, а гарантований покупець зобов`язався купувати всю відпущену електричну енергію, вироблену продавцем за "зеленим" тарифом та здійснювати її оплату відповідно до умов цього договору та законодавства України, у тому числі Порядку купівлі гарантованим покупцем електричної енергії, виробленої з альтернативних джерел, затвердженого постановою НКРЕКП від 26.04.2019 № 641 (далі - Порядок), або Порядку продажу та обліку електричної енергії, виробленої споживачами, а також розрахунків за неї, затвердженого постановою НКРЕКП від 13.12.2019 № 2804 (далі - Порядок продажу електричної енергії споживачам).
Купівля-продаж електричної енергії за цим договором здійснюється за умови членства продавця за "зеленим" тарифом у балансуючій групі гарантованого покупця (п. 2.2 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020).
Відповідно до п. 2.3 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020 продавець за "зеленим" тарифом зобов`язується продавати, а гарантований покупець зобов`язується купувати всю відпущену електричну енергію в точках комерційного обліку електричної енергії генеруючих одиниць продавця за "зеленим" тарифом за встановленим йому "зеленим" тарифом з урахуванням надбавки до тарифу.
У п. 2.4 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020 передбачено, що продавець за "зеленим" тарифом продає гарантованому покупцю електричну енергію відповідно до Порядку, якщо продавець є виробником за "зеленим" тарифом, або Порядку продажу електричної енергії споживачам, у разі якщо продавець є споживачем за "зеленим" тарифом, за тарифами, величини яких для кожної генеруючої одиниці за "зеленим" тарифом встановлені Регулятором, у національній валюті України.
Згідно з п. 2.5 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020 вартість електричної енергії, купленої гарантованим покупцем у продавця за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці, визначається відповідно до глави 10 Порядку або глави 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами на підставі тарифів, встановлених НКРЕКП для кожної генеруючої одиниці.
Відповідно до п. 3.1 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020 обсяг фактично проданої та купленої електричної енергії визначається відповідно до положень глави 8 Порядку або глави 5 Порядку продажу електричної енергії споживачами на підставі даних обліку, наданих гарантованому покупцю адміністратором комерційного обліку відповідно до глави 7 Порядку або глави 4 Порядку продажу електричної енергії споживачами.
Розрахунок за куплену гарантованим покупцем електроенергію здійснюється грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок виробника за "зеленим" тарифом, з урахуванням ПДВ (п. 3.2 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020).
За змістом п. 3.3 договору в редакції додаткової угоди № 1/338/01/20 від 28.02.2020 оплата товарної продукції (електричної енергії), купленої гарантованим покупцем у продавців за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці та формування актів купівлі-продажу електричної енергії та актів купівлі-продажу відшкодування частки вартості врегулювання небалансу електричної енергії здійснюється відповідно до положень глави 10 Порядку або глави 6 Порядку продажу електричної енергії споживачами.
Згідно з п. 10.1 Порядку, до 15 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої АКО, підписаної КЕП, за перші 10 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до п.п. 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію.
До 25 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої АКО, підписаної КЕП, за перші 20 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до пунктів 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію.
Пунктом 10.4 Порядку передбачено, що після отримання від продавця акта купівлі-продажу протягом двох робочих днів з дати затвердження Регулятором розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці, гарантований покупець здійснює остаточний розрахунок з продавцем із забезпеченням йому 100% оплати відпущеної електричної енергії попереднього розрахункового періоду (місяця) з урахуванням авансових платежів. У разі необхідності оплати продавцем спожитої електричної енергії продавець здійснює таку оплату протягом двох робочих днів з дати отримання від гарантованого покупця підписаного акта купівлі-продажу.
Згідно з п. 8.3 Порядку фактичний обсяг відпущеної/відібраної продавцем електричної енергії визначається в кожному розрахунковому місяці, щодо якого здійснюється оплата відповідно до договору.
На виконання укладеного між сторонами договору позивачем було поставлено, а відповідачем прийнято електроенергію, що підтверджується актами купівлі-продажу електроенергії за березень 2020 року від 31.03.2020 на суму 1 891 449,64 грн, за квітень 2020 року від 30.04.2020 на суму 3 092 645,92 грн, за травень 2020 року від 31.05.2020 на суму 2 555 904,48 грн, за червень 2020 року від 30.06.2020 на суму 3 465 817,97 грн, за липень 2020 року від 31.07.2020 на суму 3 650 827,38 грн, які підписані між сторонами та скріплені печатками останніх.
Відповідно до ч. 5 ст. 65 Закону України "Про ринок електричної енергії" гарантований покупець здійснює оплату електричної енергії, купленої за "зеленим" тарифом та за аукціонною ціною, за фактичний обсяг відпущеної електричної енергії на об`єктах електроенергетики, що використовують альтернативні джерела енергії (а з використанням гідроенергії - вироблену лише мікро- міні- та малими гідроелектростанціями), на підставі даних комерційного обліку, отриманих від адміністратора комерційного обліку, у порядку та строки, визначені відповідними договорами.
Згідно з умовами п.п. 3.2, 33 договору розрахунок за куплену гарантованим покупцем електроенергію здійснюється грошовими коштами, що перераховуються на поточний рахунок виробника за "зеленим" тарифом, з урахуванням ПДВ. Оплата товарної продукції (електричної енергії), купленої гарантованим покупцем у виробників за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці та формування актів купівлі-продажу електричної енергії та актів купівлі-продажу відшкодування частки вартості врегулювання небалансу електричної енергії здійснюються відповідно до положень глави 10 Порядку.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг № 2802 від 13.12.2019 до Порядку купівлі електричної енергії за "зеленим" тарифом, затверджений постановою НКРЕКП від 26.04.2019 № 641 (нова назва - Порядок купівлі гарантованим покупцем електричної енергії, виробленої з альтернативних джерел енергії) внесені зміни, які набрали чинності з 28.12.2019.
Відповідно до п.10.1 Порядку у новій редакції до 15 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої АКО, підписаної КЕП, за перші 10 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до пунктів 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію. До 25 числа (включно) розрахункового місяця гарантований покупець здійснює оплату платежу продавцям із забезпеченням їм пропорційної оплати відповідно до оперативних даних щодо обсягу товарної продукції, наданої АКО, підписаної КЕП, за перші 20 днів розрахункового місяця, що визначається відповідно до обсягів відпуску електричної енергії генеруючими одиницями продавця, що визначені відповідно до пунктів 8.7 та 8.8 глави 8 цього Порядку, з урахуванням авансових платежів та заборгованості продавця перед гарантованим покупцем за спожиту електричну енергію.
Згідно з пунктом 10.4 Порядку у новій редакції після отримання від продавця акта купівлі-продажу протягом двох робочих днів з дати затвердження Регулятором розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці, гарантований покупець здійснює остаточний розрахунок з продавцем із забезпеченням йому 100 % оплати відпущеної електричної енергії попереднього розрахункового періоду (місяця) з урахуванням авансових платежів.
Таким чином, відповідач зобов`язаний здійснювати оплату у кожному розрахунковому місяці за куплену електричну енергію у позивача у три етапи: перший - до 15 числа (включно) розрахункового місяця, другий - до 25 числа (включно) розрахункового місяця, третій (остаточний - протягом двох робочих днів з дати затвердження Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг розміру вартості послуги).
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 29.04.2020 № 902 затверджено розмір вартості послуги із забезпечення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої ДП "Гарантований покупець" у березні 2020 року. Отже, гарантований покупець зобов`язаний був провести з ТОВ "Строй Центр" остаточний розрахунок за поставку електричної енергії у березні до 04.05.2020 (включно).
Проте, відповідачем проведено частковий розрахунок з позивачем за березень 2020 року на суму 882 862,10 грн у березні, червні та липні 2020 року. Залишок несплаченої заборгованості становить 1 008 587,54 грн.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 27.05.2020 № 995 затверджено розмір вартості послуги із забезпечення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої ДП "Гарантований покупець" у квітні 2020 року. Отже, гарантований покупець зобов`язаний був провести з ТОВ "Строй Центр" остаточний розрахунок за поставку електричної енергії у квітні до 29.05.2020 (включно).
Проте, відповідачем проведено частковий розрахунок з позивачем за квітень 2020 року на суму 144 807,87 грн у квітні 2020 року.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 24.06.2020 № 1211 затверджено розмір вартості послуги із забезпечення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої ДП "Гарантований покупець" у травні 2020 року. Отже, гарантований покупець зобов`язаний був провести з ТОВ "Строй Центр" остаточний розрахунок за поставку електричної енергії у квітні до 26.06.2020 (включно).
Проте, відповідачем проведено частковий розрахунок з позивачем за травень 2020 року на суму 120  214,94 грн у травні 2020 року.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 22.07.2020 № 1435 затверджено розмір вартості послуги із забезпечення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої ДП "Гарантований покупець" у червні 2020 року. Отже, гарантований покупець зобов`язаний був провести з ТОВ "Строй Центр" остаточний розрахунок за поставку електричної енергії у квітні до 24.07.2020 (включно).
Проте, відповідачем проведено частковий розрахунок з позивачем за червень 2020 року на суму 136 277,85 грн у червні 2020 року.
Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері енергетики та комунальних послуг від 19.08.2020 № 1600 затверджено розмір вартості послуги із забезпечення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, наданої ДП "Гарантований покупець" у липні 2020 року. Отже, гарантований покупець зобов`язаний був провести з ТОВ "Строй Центр" остаточний розрахунок за поставку електричної енергії у квітні до 21.08.2020 (включно).
Проте, відповідачем проведено частковий розрахунок з позивачем за липень 2020 року на суму 124 141,67 грн у липні 2020 року.
Отже, з наведеного вище вбачається, що відповідач допустив прострочення договірних зобов`язань зі своєчасної та повної оплати електричної енергії, поставленої його позивачем у березні - липні 2020 року. Здійснення відповідачем часткових оплат підтверджується платіжними дорученнями, долученими позивачем до матеріалів справи, а також актом звірки розрахунків станом на кінець дня 31.07.2020.
При цьому, суд вважає слушними твердження відповідача про підписання сторонами актів коригування до актів купівлі-продажу електроенергії за квітень 2020 року від 03.11.2020 (+3,83 грн), за травень 2020 року від 16.11.2020 (-3,83 грн), за червень 2020 року від 23.11.2020 (+3,83 грн), за липень 2020 року від 11.12.2020 (-20,28 грн).
Отже, при визначенні остаточної заборгованості, що підлягає стягненню з відповідача, суд враховує акти коригування до актів за травень 2020 року від 16.11.2020 та за липень 2020 року від 11.12.2020, за якими вартість електроенергії зменшено загалом на 24,11 грн.
Акти коригування, за якими вартість електроенергії скорегована в сторону збільшення суд не враховує, оскільки відповідно до ч. 2 ст. 237 Господарського процесуального кодексу України суд позбавлений можливості самостійно виходити за межі заявлених позовних вимог.
Отже, з урахуванням наведеного, розмір заборгованості відповідача за договором становить 13 248 316,85 грн.
Відповідно до п. 12.3 Порядку № 641 до 14 та 24 числа (включно) рахункового місяця НЕК "Укренерго" здійснює повну та своєчасну оплату авансового платежу гарантованому покупцю із забезпеченням йому оплати оперативної величини послуги за перші 10 та 20 днів розрахункового місяця, гарантований покупець визначає розмір плати відповідно до оперативних обсягів авансових платежів продавцям та споживачам за "зеленим" тарифом, що сплачуються гарантованим покупцем, відповідно до пункту 10.1 глави 10 цього Порядку, та доводить до відома ОСП (НЕК "Укренерго").
Пунктом 12.6 Порядку № 641 визначено, що протягом одного робочого дня з дати затвердження Регулятором розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, наданої Гарантованим покупцем у розрахунковому місяці, ОСП здійснює остаточний розрахунок із Гарантованим покупцем із забезпеченням йому 100 % оплати фактично наданої послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел за розрахунковий місяць відповідно розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел, затвердженої Регулятором, з урахуванням попередньо сплачених авансових платежів.
Тобто, фактичною підставою оплати електричної енергії спірного періоду відповідно до п. 10.4 Порядку № 641 є отримання від продавця акта купівлі-продажу та затвердження Регулятором розміру вартості послуги із забезпечення збільшення частки виробництва з альтернативних джерел.
Таким чином, обов`язок гарантованого покупця з оплати 100% вартості відпущеної продавцям за "зеленим" тарифом електричної енергії попереднього розрахункового місяця за одночасної наявності двох обов`язкових умов:
-отримання гарантованим покупцем підписаного виробником за "зеленим" тарифом акта купівлі продажу електроенергії; 
-затвердження Регулятором розміру вартості послуги, наданої гарантованим покупцем у розрахунковому місяці.
Відповідно до ст. 193 ГК України суб`єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов`язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов`язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов`язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов`язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.
За змістом ст. 526 ЦК України зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін), Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події (ч.1 ст. 530 ЦК України).
Відповідно до 610 ЦК України порушенням зобов`язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання (неналежне виконання).
Згідно з ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов`язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. У разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст. 611 ЦК України).
Як встановлено місцевим господарським судом та не спростовано в суді апеляційної інстанції, заборгованість відповідача по оплаті придбаної у позивача за договором від 11.11.2019 № 950/01 електроенергії становить 13  248 316,85 грн, грошове зобов`язання по сплаті якої на момент прийняття судом першої інстанції рішення у даній справі настало, однак доказів її погашення відповідачем суду надано не було.
Щодо тверджень відповідача, викладених у відзиві на позовну заяву та апеляційній скарзі стосовно ненадходження коштів від ПрАТ "НЕК "Укренерго" та специфіки правовідносин, які врегульовані спеціальним законодавством, що визначає порядок (спосіб) виконання спірного зобов`язання гарантованим покупцем, а також визначають джерела отримання грошових коштів для здійснення розрахунків з виробниками енергії за "зеленим" тарифом, в тому числі позивачем, вказуючи, що джерелом надходження грошових коштів для розрахунків з продавцями електричної енергії за "зеленим" тарифом є платежі, пов`язані з оплатою НЕК "Укренерго" послуг гарантованого покупця із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел (відповідно до п.12.3,12.6 глави 12 Порядку № 641), а тому регулювання зобов`язань з купівлі-продажу електричної енергії за "зеленим" тарифом не вичерпуються умовами договору, колегія суддів звертає увагу на те, що ані договором № 1331/01від 17.12.2019, ані Порядком № 641, ані положеннями ст. 65 Закону України "Про ринок електричної енергії" не визначено прямої залежності виконання зобов`язань гарантованого покупця щодо оплати відпущеної виробником за "зеленим" тарифом електроенергії з виконанням зобов`язань оператором системи передачі (ПрАТ "НЕК "Укренерго") щодо оплати послуг гарантованого покупця із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел.
Колегія суддів звертає увагу, що згідно із положеннями ст. 65 Закону України "Про ринок електричної енергії" купівля-продаж за "зеленим" тарифом електричної енергії здійснюється на підставі договору купівлі-продажу електричної енергії між гарантованим покупцем та суб`єктом господарювання, який за результатами аукціону набув право на підтримку, що укладається відповідно до ч. 5 ст. 71 цього Закону. При цьому, за умовами укладеного сторонами договору вартість електричної енергії, купленої гарантованим покупцем у виробників за "зеленим" тарифом у розрахунковому місяці, визначається відповідно до глави 10 Порядку № 641, яким визначено порядок здійснення платежів гарантованим покупцем продавцям електричної енергії за "зеленим" тарифом. Тоді як розрахунок вартості та порядок оплати послуги із забезпечення збільшення частки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії, що надаються гарантованим покупцем визначаються відповідно до глави 12 Порядку № 641.
Тобто правовідносини між гарантованим покупцем та продавцем електричної енергії за "зеленим" тарифом (позивачем) не є підпорядкованими правовідносинам гарантованого покупця з оператором системи передачі (ПрАТ "НЕК "Укренерго").
Отже, твердження відповідача стосовно ненадходження коштів від ПрАТ "НЕК "Укренерго", фактично зводяться до відсутності бюджетного фінансування. Водночас відсутність бюджетного фінансування, в т.ч. через ненадходження коштів від ПрАТ "НЕК "Укренерго", в будь-якому випадку не може звільняти відповідача від виконання зобов`язань щодо оплати придбаної електроенергії, оскільки такі обставини не визначені законодавством як такі, що звільняють від виконання зобов`язання. Відсутність бюджетних асигнувань чи будь-яких інших надходжень коштів від контрагентів боржника не виправдовує його бездіяльність і не є підставою для звільнення від відповідальності за порушення зобов`язання, про що також зазначав Європейський суд з прав людини у рішеннях "Терем ЛТД, Чечеткін та Оліус проти України" та "Бакалов проти України".
Згідно із ч. 1 ст. 96 ЦК України юридична особа самостійно відповідає за своїми зобов`язаннями. Приписи Господарського кодексу України також не передбачають привілейованого становища суб`єктів господарювання, які фінансуються за рахунок бюджету, за відповідальність за порушення зобов`язань.
Також безпідставними є посилання відповідача на те, що виконання грошових зобов`язань відповідача перед позивачем повинно здійснюватися протягом 2021-2022 років шляхом оформлення облігацій внутрішньої державної позики з терміном обігу п`ять років.
Так, відповідно до п. 4 Розділу ІІ Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про внесення змін до деяких законів України про удосконалення умов підтримки виробництва електричної енергії з альтернативних джерел енергії" від 21.07.2020, що набрав чинності 01.08.2020, Кабінету Міністрів України протягом трьох місяців з дня набрання чинності цим Законом з метою погашення заборгованості державного підприємства "Гарантований покупець" перед суб`єктами господарювання, які виробляють електричну енергію з альтернативних джерел енергії, що утворилась станом на 1 серпня 2020 року, доручено розробити та подати до Верховної Ради України законопроект щодо відшкодування такої заборгованості протягом 2021-2022 років шляхом оформлення облігацій внутрішньої державної позики з терміном обігу п`ять років.
Однак, наразі відсутній будь-який нормативних акт, який би на законодавчому рівні встановлював інший порядок та спосіб виконання зобов`язань ДП "Гарантований покупець" перед позивачем, ніж передбачено договором та Порядком № 641.
Відповідно до п. 3 ч. 2 ст. 129 Конституції України та ч. 1 ст. 74 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. 
Суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів (ч. 1 ст. 86 ГПК України).
Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення (ст. 76 ГПК України).
Докази, не подані у встановлений законом або судом строк, до розгляду судом не приймаються, крім випадку, коли особа, що їх подає, обґрунтувала неможливість їх подання у вказаний строк з причин, що не залежали від неї (ч. 8 ст. 80 ГПК України).
Скаржником не надано суду належних і допустимих доказів на спростування позовних вимог та тих обставин, на які він посилається в апеляційній скарзі. 
За встановлених обставин, на думку колегії суддів, висновок місцевого суду про наявність правових підстав для задоволення заявлених позовних вимог в частині стягнення суми основного боргу та відшкодування судового збору відповідає нормам чинного законодавства, фактичним обставинам справи і наявним у ній матеріалам, а доводи апеляційної скарги його не спростовують.
З огляду на викладене, підстав для зміни або скасування рішення місцевого суду не вбачається.
Проте, колегія суддів, враховуючи правові висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 09.03.2021 у справі № 914/1034/18, керуючись приписами ст. 278, п. п. 2 ч. 1 ст. 231 ГПК України, визнає нечинним рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 в частині стягнення 3 732 591, 03 грн основного боргу, сплаченого ДП "Гарантований покупець" позивачу за платіжними дорученнями від 06.07.2021 №№ 130589, 130587, 130586 та від 21.07.2021 № 1315928, і закриває провадження у справі в цій частині у зв`язку з відсутністю предмета спору. 
Незважаючи на те, що, як встановив апеляційний господарський суд, суд першої інстанції в межах наданих доказів прийняв законне і обґрунтоване рішення, зайвий формалізм не повинен створювати надмірний тягар для сторін. Фактично, стягнення боргу у разі відсутності такого боргу порушить принцип справедливості (постанова Верховного Суду від 09.03.2021 у справі № 914/1034/18).
Відповідно до ч. 4 ст. 129 ГПК України судові витрати, пов`язані з розглядом справи судом апеляційної інстанції покладаються на апелянта.
Керуючись ст.ст. 269, 270, 274, 275, 276, 278, 281 - 284 Господарського процесуального кодексу України,  Північний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Державного підприємства "Гарантований покупець" на рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 залишити без задоволення.
2. Прийняти відмову Товариства з обмеженою відповідальністю "Строй Центр" від позову в частині стягнення штрафних санкцій.
3. Визнати нечинним рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 в частині стягнення пені в розмірі 630 672,37 грн, штрафу в розмірі 977 861,88 грн, 3% річних в розмірі 154 825,11 грн, основного боргу в розмірі 3 732 591,03 грн та закрити провадження у справі в цій частині.
В іншій частині рішення Господарського суду міста Києва від 05.04.2021 у справі № 910/20727/20 залишити без змін.
4. Судові витрати за подання апеляційної скарги покласти на апелянта.
5. Матеріали справи № 910/20727/20 повернути до суду першої інстанції.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена протягом двадцяти днів в порядку, визначеному ст.ст. 286 - 291 Господарського процесуального кодексу України.

Головуючий суддя                                                            О.О. Хрипун 

Судді                                                                                С.Р. Станік

                                                                                О.В. Тищенко