ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

16 вересня 2021 року 
м. Київ

Справа №  911/2612/20 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
О. О. Мамалуй- головуючий,  О. Р. Кібенко, В. І. Студенець
за участю секретаря судового засідання - В.В. Шпорт,
розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «ДАД Девелопмент»
на постанову Північного апеляційного господарського суду від 01.07.2021
у складі колегії суддів: О. І. Поляк - головуючий, Л. В. Кропивна, Л. П. Зубець
та на рішення господарського суду Київської області від 11.03.2021
суддя: В. М. Бабкіна
за позовом  товариства з обмеженою відповідальністю «ДАД Девелопмент»
до Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області
про визнання зменшеною та сплаченою суми пайового внеску
за участю представників учасників:
позивача:            А. В. Домітращук
відповідача:   І. В. Станіславська

ВСТАНОВИВ:

1. Короткий зміст позовних вимог

Товариство з обмеженою відповідальністю ««ДАД Девелопмент»» (далі - ТОВ «ДАД Девелопмент», позивач) звернулося до господарського суду Київської області з позовом до Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області (далі - Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради, відповідач) про визнання зменшеною та сплаченою суми пайового внеску за договором про пайову участь у створенні інфраструктури сіл Петропавлівська Борщагівка та Чайки Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області № 73 від 05.05.2016 у розмірі 938 927,84 грн.

Позов мотивовано тим, що у зв`язку з будівництвом замовником інженерних мереж поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі в розвитку інфраструктури має бути зменшено на суму їх кошторисної вартості. Петропавлівсько-Борщагівська сільська рада необґрунтовано не приймає до комунальної власності збудовані замовником інженерні мережі та не зменшує розмір пайової участі на суму  вартості збудованих інженерних мереж.

2. Короткий зміст рішення місцевого та постанови апеляційного господарських судів і мотиви їх прийняття

Рішенням господарського суду Київської області від 11.03.2021 у справі №911/2612/20, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 01.07.2021, у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Судові рішення мотивовані недоведеністю позивачем обставин, які в розумінні ч. 5 ст. 30 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» є підставою для зменшення розміру пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту.

Суди вказують на те, що позивачем не доведено необхідність будівництва ним зовнішніх інженерних мереж водопостачання та каналізування поза межами земельної ділянки та не доведено погодження будівництва уповноваженим суб`єктом у Технічних умовах № 27-02 від 11.08.2015 на водопостачання та каналізування об`єкта позивача, на які останній посилається, як на підставу виконання такого будівництва.

Суди зазначають, що Технічними умовами № 27-02 від 11.08.2015 передбачена та уповноваженим суб`єктом погоджена лише необхідність реконструкції позивачем уже побудованого поза межами його земельної ділянки (на перехресті вул. Садової та вул. Соборної) колодязя, а саме обумовлено виконання вичерпного переліку робіт по його удосконаленню задля можливості забезпечення водопостачання та пожежогасіння торговельного комплексу, будівництво якого здійснює товариство.

Посилання позивача на те, що необхідність будівництва ним спірних зовнішніх мереж водопостачання та каналізації охоплюється вищевказаними Технічними умовами та ними презюмується, оскільки будь-яким іншим чином підключити об`єкт до визначених мереж водопостачання та водовідведення, які проходять по вул. Соборній, фізично є неможливим, судами попередніх інстанцій відхилено, зважаючи на зміст ч. 4 ст. 30 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та беручи до уваги, що в розумінні ч. 5 наведеної норми передбачене нею зменшення пайової участі замовника має місце лише за умови погодження уповноваженим суб`єктом необхідності будівництва замовником зовнішніх мереж водопостачання та водовідведення поза межами його земельної ділянки, шляхом відповідної вказівки на це у виданих технічних умовах. Натомість, у протилежному випадку, якщо технічними умовами не передбачалося необхідності будівництва замовником зовнішніх інженерних мереж поза межами його земельної ділянки, то можливість зарахування збудованих замовником за власним рішенням мереж у рахунок належної до сплати суми пайової участі виключається.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнення її доводів

Не погоджуючись із вказаними судовими рішеннями, позивач звернувся з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Київської області від 11.03.2021, постанову Північного апеляційного господарського суду від 01.07.2021 у справі №911/2612/20 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача.

З касаційної скарги вбачається, що скарга подається на підставі п. 1, п. 4 ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

Позивач вказує на застосування судами норм права без врахування правових позицій, викладених у постанові Верховного Суду від 03.04.2018 у справі №904/9051/15 (щодо зменшення розміру пайової участі замовника будівництва у розвитку інфраструктури населеного пункту); від 11.07.2018 у справі № 914/1996/17 (щодо відшкодування різниці між здійсненими витратами та розміром пайової участі).

Крім того, судами попередніх інстанцій необґрунтовано відмовлено в задоволенні клопотання про призначення комплексної експертизи з метою встановлення факту будівництва позивачем інженерних мереж поза межами своєї земельної ділянки.

4. Позиції інших учасників справи

У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить Суд касаційну скаргу позивача залишити без задоволення, а судові рішення судів попередніх інстанцій - залишити без змін.

Відповідач зазначає, що станом на дату укладення договору про пайову участь позивачем були виконані будівельні роботи, тому позивач мав можливість врегулювати питання щодо розміру пайової участі з урахуванням вартості будівництва мереж під час укладення договору про пайову участь.

5. Обставини справи, встановлені господарськими судами попередніх інстанцій

29 грудня 2014 року ТОВ «ДАД Девелопмент» придбало об`єкт незавершеного будівництва торгівельного комплексу, що знаходиться за адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, с. Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1-Г, з готовністю 5%, який розташований на земельній ділянці з кадастровим номером 3222485901:01:003:0044.

15 серпня 2014 року між ТОВ «ДАД Девелопмент» (замовник) та ТОВ «Укрбудвідродження» (генпідрядник) укладено договір генерального підряду № ГП15-08, відповідно до п. 1.1 якого замовник доручає, а генпідрядник зобов`язується на свій ризик за рахунок своїх та/або залучених сил і ресурсів генпідрядника, у відповідності до даного договору, проектної документації та законодавства, за рахунок своєчасного фінансування та належного забезпечення проектною документацією, виконати комплекс будівельно-монтажних робіт зі спорудження торгового центру у селі Петропавлівська Борщагівка Київської області по вул. Садова, та забезпечити прийняття закінченого будівництвом об`єкту в експлуатацію (роботи).

Генпідрядник здійснює будівництво об`єкта в строки, передбачені цим договором та додатковими угодами, в повному обсязі, передбаченому проектною документацією до повної готовності об`єкта та прийняття його в експлуатацію, у тому числі (але не виключно): підготовчі та земляні роботи; влаштування монолітних та залізобетонних конструкцій; влаштування каркасу надземної частини будівель; зовнішнє опорядження; улаштування покрівлі, підлоги, вікон, дверей, козирків, воріт, навісів, зливів та ін.; внутрішні роботи, влаштування внутрішніх інженерних мереж (системи електрозабезпечення, опалення та вентиляція, протипожежні системи, системи водопроводу та каналізації, слаботочні системи); влаштування зовнішніх інженерних мереж (електрозабезпечення, водопровід В1, каналізація К1, К2, тепломережа, зовнішнє освітлення та ін.), благоустрій території (пп. 1.1.1 п. 1.1 договору).

Водопровідно-каналізаційним господарством с. П.П. Борщагівка ТОВ «Петропавлівське» 11.08.2015 видано Технічні умови № 27-02 на водопостачання та каналізування об`єкта за адресою: Київська обл., Києво-Святошинський район, с. П.П. Борщагівка, вул. Садова, 1-а, які є дійсними при наявності договору «Про надання права на підключення до мереж водопостачання та каналізації», термін дії - 2 роки.

Пунктами 3, 3.1 зазначених Технічних умов визначено, що водопостачання та пожежогасіння торгівельного комплексу може бути забезпечено з водопровідних мереж, які належать ТОВ «Петропавлівське» та проходять по вул. Леніна (існуючий діам.-400 мм), за умов реконструкції раніше побудованого колодязя на перехресті вул. Садова - вул. Леніна. В колодязі провести монтаж з заміною існуючої засувки на Hawle E2 DN-400. Провести монтаж залізо-бетонної камери 1,8*2,4* в місці врізки по вул. Леніна. Провести в камері монтаж засувок та іншої необхідної запірної арматури (трійники, муфта-фланець) Hawle: д.400 мм=1 шт.; д.-100 мм=4 шт., встановити пожежний гідрант Hawle або його аналог AVK. Підключення стічних вод від торгівельного комплексу до існуючих мереж водовідведення, які належать ТОВ «Петропавлівське» та проходять по вул. Леніна (існуючий діам.-315 мм), виконати ПЕ100SDR17 160мм або ПВХ для зовнішньої каналізації SDR33 (SN8) д.-160. В місці скидання стоків від об`єктів загального харчування до централізованої мережі водовідведення встановити жировідловлювачі з відповідними технічними характеристиками.

15 вересня 2015 року між ТОВ «Укрбудвідродження» (замовник) та ТОВ «ІБГ КЗС» (підрядник) укладено договір підряду на виконання будівельних робіт № 1-П, згідно п. 1.1 якого замовник доручає, а підрядник зобов`язується на свій ризик за рахунок своїх сил, засобів, матеріалів, техніки та у відповідності до даного договору та додатків до нього, державних будівельних норм і правил та інших положень чинного законодавства України виконати наступні будівельні роботи по вул. Садова, 1-А, в селі Петропавлівська Борщагівка Києво-Святошинського р-ну Київської області: будівництво мережі централізованого водопостачання; будівництво мережі централізованого водовідведення; будівництво дощової каналізації.

Відповідно до п. 2.1 договору вартість виконання будівельних робіт підрядником за умовами даного договору визначається на основі кошторисів, які затверджені замовником та є невід`ємною частиною даного договору. Загальна вартість будівельних робіт за цим договором становить 938 927,84 грн. з ПДВ 20% - 156 487,97 грн.

Позивач у позові вказує на те, що ним прокладено інженерні мережі поза межами його земельної ділянки, а саме: побудовано мережу централізованого водопостачання, мережу централізованого водовідведення та дощову каналізацію, що підтверджується довідкою про вартість виконаних будівельних робіт за грудень 2015 року, актом приймання виконаних будівельних робіт № 1, довідкою про вартість виконаних будівельних робіт за грудень 2015 року, актом приймання виконаних будівельних робіт № 2, довідкою про вартість виконаних будівельних робіт за січень 2016 року, актом приймання виконаних будівельних робіт № 1 за січень 2016 року. Загальна вартість будівельних робіт склала 938 927,84 грн (з ПДВ - 20%).

05 травня 2016 року між ТОВ «ДАД Девелопмент» (замовник) та Петропавлівсько-Борщагівською сільською радою укладено договір № 73 про пайову участь у створенні інфраструктури сіл Петропавлівська Борщагівка та Чайки Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області, відповідно до п. 1.1 якого замовник зобов`язується взяти пайову участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради та перерахувати до спеціального фонду на рахунок, відкритий в Управлінні Державної казначейської служби України, грошові кошти в розмірі 1 130 057,06 грн, що дорівнює 5% від загальної кошторисної вартості Торгівельно-розважального комплексу за адресою: 08130, Київська область, Києво-Святошинський район, с. Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1-г, що визначені у розрахунку величини пайової участі в розвитку інфраструктури (додаток 1), що є невід`ємною частиною цього договору.

Пунктом 2.1 договору про пайову участь передбачено, що замовник зобов`язується перерахувати кошти в сумі, зазначеній у п. 1 розд. 1 цього договору, згідно з графіком оплати (додаток 2), що є невід`ємною частиною цього договору.

Згідно з п. 2.2 договору, якщо після укладення цього договору технічними умовами буде передбачена необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі в розвитку інфраструктури має бути зменшено на суму їх кошторисної вартості, про що сторони мають укласти відповідну додаткову угоду.

Інженерні мережі та/або об`єкти, побудовані замовником поза межами його земельної ділянки, на вартість яких зменшено розмір пайової участі замовника в розвитку інфраструктури, передаються ним у комунальну власність територіальної громади (п. 2.3 договору).

У пункті 6.1 договору про пайову участь сторони погодили, що цей договір набуває чинності з моменту його підписання та діє до повного виконання сторонами своїх зобов`язань.

Відповідно до 7.1 договору зміни до цього договору вносяться в установленому законодавством порядку за взаємною згодою сторін шляхом укладання відповідних угод, які є невід`ємною частиною цього договору, або в судовому порядку.

У п. 1 Розрахунку величини пайової участі в розвитку інфраструктури території Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради від 05.05.2016 (додаток 1) сторонами погоджено розрахунок розміру пайової участі на розвиток інфраструктури Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради, у зв`язку із будівництвом об`єкта - Торгівельно-розважального комплексу, що знаходиться за адресою: 08130, Київська область, Києво-Святошинський район, с. Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1-Г, який є грошовим виразом відсоткового значення від загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, установленого відповідно до Закону України від 17.02.2011 № 3038-VI «Про регулювання містобудівної діяльності» та Порядку пайової участі замовників у розвитку інфраструктури, затвердженого рішенням сесії Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради від 27.12.2012 № 38.

Згідно з наданими замовником документами загальна кошторисна вартість об`єкта будівництва становить 30 902 872,00 грн (п. 5 Розрахунку).

Пунктом 6 Розрахунку визначено, що витрати на виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, улаштування внутрішніх та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій згідно з наданою замовником документацією становлять 8 301 730,80 грн.

Згідно з п. 7 Розрахунку будівництво інженерних мереж та/або об`єктів, які замовник має побудувати за межами своєї земельної ділянки згідно з технічними умовами, вартість яких має бути враховано під час розрахунку розміру пайової участі в розвитку інфраструктури, на момент підписання цього документа відсутні.

Відповідно до п. 8 Розрахунку розмір пайової участі визначений за формулою, затвердженою Порядком, і становить: ПУ=22 601 141,20х5%=1 130 057,06 грн.

У пункті 1 Графіку оплати коштів пайової участі у розвитку інфраструктури Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради від 05.05.2016 (додаток 2) сторони визначили, що оплату за договором буде здійснено одноразово у розмірі та строки: 100% від загального розміру пайової участі в сумі 1 130 057,06 грн до 31 грудня 2016 року.

Внесок пайової участі повинен бути здійснений до прийняття об`єкта в експлуатацію (п. 2 Графіку оплати).

Рішенням Виконавчого комітету Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради № 163 від 06.05.2016 «Про присвоєння адреси ТОВ «ДАД Девелопмент» торгівельного комплексу в селі Петропавлівська Борщагівка по вулиці Садовій, 1-Г» для державної реєстрації речових прав на нерухоме майно присвоєно торгівельному комплексу ТОВ «ДАД Девелопмент», що розташований на території Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради, поштову адресу - вул. Садова, 1-Г, село Петропавлівська Борщагівка Києво-Святошинського району Київської області.

Позивач у позові зазначає, що ТОВ «Петропавлівське» видало Технічні умови № 27-02 від 11.08.2015 на водопостачання та водовідведення об`єкта (Торгівельний комплекс), загальною площею 5 339,2 кв.м, який розташований за будівельною адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, село Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1а, кадастровий номер: 3222485901:01:003:0044, який повністю відповідає та фактично є об`єктом з присвоєною поштовою адресою: Київська область, Києво-Святошинський район, село Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1-Г.

Департаментом Державної архітектурно-будівельної інспекції України зареєстровано декларацію від 01.07.2016 № КСІ4316183С про готовність до експлуатації об`єкта, який належить до І-ІІІ категорії складності - реконструкція незавершеного будівництвом торгівельного комплексу за адресою: с. Петропавлівська Борщагівка, вул. Садова, 1-Г, Києво-Святошинського району, Київської області.

Позивач звернувся до відповідача із заявою № 36/16 від 06.07.2016, в якій відповідно до ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та на виконання договору про пайову участь просив прийняти зовнішні мережі водопостачання та каналізування, виконані згідно з Технічними умовами № 27-02 від 11.08.2015, та зменшити розмір пайової участі на суму виконаних робіт - 938 927, 84 грн. 

Позивач повторно звернувся до відповідача з листом № 01/03-19 від 01.03.2019, в якому просив розглянути заяву № 36/16 від 06.07.2016 про передачу зовнішніх мереж водопостачання та каналізації, виконаних згідно з Технічними умовами № 27-02 від 11.08.2015, та зменшення розміру пайової участі на суму вартості виконаних робіт в розмірі 938 927,84 грн, а також включити до порядку денного чергової сесії Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Cвятошинського району Київської області питання про прийняття в комунальну власність сільської ради новозбудованих зовнішніх інженерних мереж водопостачання та каналізації та їх безоплатну передачу на баланс спеціалізованих підприємств.

Листом № 12 від 26.08.2020 позивач повідомив Петропавлівсько-Борщагівську сільську раду про те, що вважає суму пайового внеску за договором № 73 від 05.05.2016 зменшеною та сплаченою на суму виконаних робіт по будівництву зовнішніх мереж водопостачання та каналізування в розмірі 938 927,84 грн, з огляду на що просило сільську раду підписати додаткову угоду до договору № 73 про пайову участь у створенні інфраструктури від 05.05.2016 щодо вирішення зазначеного питання.

Оскільки відповідачем не прийнято в комунальну власність збудовані позивачем інженерні мережі та не зменшено розмір пайової участі позивача у створенні інфраструктури, позивач звернувся з відповідним позовом до суду.

6. Норми права та мотиви, з яких виходить Верховний Суд при прийнятті постанови

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності в Україні визначено Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» (далі - Закон, в редакції на час виникнення спірних правовідносин).

Частинами 1 - 3 ст. 40 Закону передбачено, що порядок залучення, розрахунку розміру і використання коштів пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту встановлюють органи місцевого самоврядування відповідно до цього Закону. 

Замовник, який має намір щодо забудови земельної ділянки у відповідному населеному пункті, зобов`язаний взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту, крім випадків, передбачених частиною четвертою цієї статті. 

Пайова участь у розвитку інфраструктури населеного пункту полягає у перерахуванні замовником до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію до відповідного місцевого бюджету коштів для створення і розвитку зазначеної інфраструктури.

Порядок залучення, розрахунку і використання коштів пайової участі замовників у розвитку інфраструктури Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради, затверджений рішенням № 38 16-ї сесії Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради від 27.12.2012, визначає, що залучення до пайової участі у розвитку інфраструктури сіл Петропавлівська Борщагівка та Чайки є обов`язковим для всіх замовників будівництва, які мають намір здійснити нове будівництво, добудову та надбудову, технічне переоснащення та реставрацію існуючих будівель (споруд житлово-громадського та виробничого призначення, крім тимчасових закладів торгівлі та сфери послуг), які підлягають прийняттю в експлуатацію в установленому чинним законодавством порядку. Перелік замовників, які звільняються від пайової участі, визначений розділом 4 цього Порядку.

Пунктом 1.4 Порядку встановлено, що пайова участь у розвитку інфраструктури Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради полягає у перерахуванні замовником до місцевого бюджету грошових коштів у розмірах та у строк, встановлений цим Порядком. Ці грошові кошти використовуються виключно для розвитку інфраструктури сіл Петропавлівська Борщагівка та Чайки.

Частиною 5 ст. 40 Закону передбачено, що величина пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту визначається у договорі, укладеному з органом місцевого самоврядування (відповідно до встановленого органом місцевого самоврядування розміру пайової участі у розвитку інфраструктури), з урахуванням загальної кошторисної вартості будівництва об`єкта, визначеної згідно з будівельними нормами, державними стандартами і правилами. При цьому не враховуються витрати на придбання та виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, влаштування внутрішніх і позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій.

Згідно з ч. 9 ст. 40 Закону договір про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту укладається не пізніше ніж через 15 робочих днів з дня реєстрації звернення замовника про його укладення, але до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію. 

Істотними умовами договору є: 
1) розмір пайової участі; 
2) строк (графік) сплати пайової участі; 
3) відповідальність сторін. 

Невід`ємною частиною договору є розрахунок величини пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту. 

Кошти пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту сплачуються в повному обсязі до прийняття об`єкта будівництва в експлуатацію єдиним платежем або частинами за графіком, що визначається договором.

Нормами законодавства, чинного на момент розгляду даної справи, встановлено обов`язок замовників будівництва взяти участь у створенні і розвитку інженерно-транспортної та соціальної інфраструктури населеного пункту шляхом укладення договору про пайову участь у розвитку інфраструктури населеного пункту та перерахування до відповідного місцевого бюджету розміру внеску пайової участі, визначеного договором.

Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 30 Закону технічні умови - комплекс умов та вимог до інженерного забезпечення об`єкта будівництва, які повинні відповідати його розрахунковим параметрам, зокрема щодо водо-, тепло-, енерго- і газопостачання, каналізації, радіофікації, зовнішнього освітлення, відведення зливових вод, телефонізації, телекомунікації, диспетчеризації, пожежної та техногенної безпеки. Фізична чи юридична особа, яка має намір щодо забудови земельної ділянки, що перебуває в її власності або користуванні, має право на одержання технічних умов згідно із поданою нею заявою. 

Згідно з ч. 5 зазначеної статті Закону, якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об`єкти передаються у комунальну власність. 

Судами попередніх інстанцій встановлено, що за договором підряду на виконання будівельних робіт № 1-П від 15.09.2015, підрядником виконувались роботи по будівництву мережі централізованого водопостачання та централізованого водовідведення та дощової каналізації, що не відповідає вимогам Технічних умов №27-02, виданих Водопровідно-каналізаційним господарством  с. П.П. Борщагівка ТОВ «Петропавлівське», якими передбачено можливість підключення до існуючих водопровідних  мереж та мереж водовідведення, які належать ТОВ «Петропавлівське», за умови реконструкції раніше побудованого колодязя на перехресті вул. Садова - вул. Леніна, з урахуванням рекомендацій щодо використаних матеріалів та переліку робіт, які потрібно провести.

Будь-які інші умови та вимоги, необхідні для підключення об`єкта позивача до існуючих мереж водопостачання та водовідведення Технічними умовами № 27-02 від 11.08.2015 не передбачені.

05 травня 2016 року між ТОВ «ДАД Девелопмент» (замовник) та Петропавлівсько-Борщагівською сільською радою укладено договір № 73 про пайову участь у створенні інфраструктури сіл Петропавлівська Борщагівка та Чайки Петропавлівсько-Борщагівської сільської ради Києво-Святошинського району Київської області.

Згідно з п. 2.2 договору, якщо після укладення цього договору технічними умовами буде передбачена необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі в розвитку інфраструктури має бути зменшено на суму їх кошторисної вартості, про що сторони мають укласти відповідну додаткову угоду.

У додатку № 1 до вказаного договору сторонами погоджено розрахунок розміру пайової участі, що складає 1  130  057,06 грн та встановлено, що витрати на виділення земельної ділянки, звільнення будівельного майданчика від будівель, споруд та інженерних мереж, улаштування внутрішніх та позамайданчикових інженерних мереж і споруд та транспортних комунікацій згідно з наданою замовником документацією становлять 8 301 730,80 грн.

У пункті 7 додатку № 1 сторонами погоджено, що будівництво інженерних мереж та/або об`єктів, які замовник має побудувати за межами своєї земельної ділянки згідно з технічними умовами, вартість яких має бути враховано під час розрахунку розміру пайової участі в розвитку інфраструктури, на момент підписання цього документу відсутні.

Тобто сторони, укладаючи договір про пайову участь у створенні інфраструктури, погодили розмір пайової участі та витрати на улаштування інженерних мереж.  І на підставі договору № 73 про пайову участь у створенні інфраструктури у позивача виник обов`язок щодо сплати  суми пайової участі в розмірі 1  130  057,06 грн.

Судами встановлено, що будівництво мереж, передбачених договором підряду на виконання будівельних робіт № 1-П від 15.09.2015, відбулося до укладення між сторонами договору про пайову участь у створенні інфраструктури від 05.05.2016 №73, тому сторони не були позбавлені можливості врегулювати питання щодо розміру пайової участі, з урахуванням вартості будівництва вказаних мереж, під час укладання договору про пайову участь.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачем сплачено суму пайової участі в розмірі 191  129,22 грн, що підтверджується платіжним дорученням № 137 від 11.05.2016.

Сума пайової участі в розмірі 938  927,84 грн, на думку позивача, має бути визнана зменшеною та сплаченою, на підставі ч. 5 ст. 30 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

Як зазначалося вище, згідно з  ч. 5  ст. 30 Закону, якщо технічними умовами передбачається необхідність будівництва замовником інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури (крім мереж, призначених для передачі та розподілу електричної енергії, трубопроводів, призначених для розподілу природного газу, транспортування нафти та природного газу) поза межами його земельної ділянки, розмір пайової участі у розвитку інфраструктури населеного пункту зменшується на суму їх кошторисної вартості, а такі інженерні мережі та/або об`єкти передаються у комунальну власність. 

Верховний Суд констатує, що Закон України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачає норму щодо зменшення розміру пайової участі замовника будівництва у розвитку інфраструктури населеного пункту на суму кошторисної вартості інженерних мереж, будівництво яких поза межами його земельної ділянки, передбачено технічними умовами.

Оскільки позивачем не доведено, що необхідність будівництва ним зовнішніх інженерних мереж водопостачання та водовідведення поза межами земельної ділянки була передбачена та погоджена уповноваженим суб`єктом у Технічних умовах № 27-02 від 11.08.2015, суди попередніх інстанцій дійшли правомірного висновку про відсутність підстав для визнання зменшеною та сплаченою  суму пайової участі у створенні інфраструктури та задоволення позовних вимог позивача.

Підставою касаційного оскарження позивач зазначає п. 1 та п. 4 ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України.

При цьому тягар доказування наявності підстав для касаційного оскарження покладається на скаржника.

Позивач вказує на те, що судами застосовано норму права без урахування висновку щодо застосування норми права у подібних правовідносинах, викладеного в постанові Верховного Суду від 03.04.2018 у справі № 904/9051/15 (предмет позову - зменшення суми пайового внеску на вартість виконаних робіт з будівництва зовнішніх мереж водопроводу та каналізації), в постанові Верховного Суду від 11.07.2018 у справі № 914/1996/17 (предмет позову - відшкодування різниці між понесеними витратами замовника та розміром пайової участі).

У зазначених справах Верховний Суд вказав на те, що Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності» передбачено імперативну норму щодо зменшення  розміру пайової участі замовника будівництва у розвитку інфраструктури  населеного пункту на суму кошторисної вартості інженерних мереж або об`єктів інженерної інфраструктури, будівництво яких поза межами його земельної ділянки є необхідним за технічними умовами.

Разом з тим, у справі № 904/9051/15 Верховний Суд, задовольняючи позовні вимоги та визнаючи суму пайового внеску зменшеною та сплаченою, вказав на погодження  Дніпровською міською радою будівництва зовнішніх мереж водопроводу та каналізації при затвердженні нею Технічних умов.

У справі № 904/1996/17 Верховний Суд, передаючи справу на новий розгляд вказав на те, що судами встановлено факт надання Львівською міською радою погодження на будівництво зовнішніх мереж водопроводу та каналізації при затвердженні нею Технічних умов. Та звернув увагу суду на те, що Рада, не заперечуючи отримання вже сплачених позивачем грошових коштів в якості пайового внеску та не повертаючи їх, фактично зобов`язує позивача повторно прийняти участь в розвитку інфраструктури населеного пункту шляхом передачі споруджених зовнішніх мереж у власність міста без можливості компенсації їх вартості, що суперечить ч. 6 ст. 40 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності».

У справі № 911/2612/20, що розглядається, позивачем не доведено, що необхідність будівництва ним зовнішніх інженерних мереж поза межами земельної ділянки була передбачена та погоджена уповноваженим суб`єктом у Технічних умовах № 27-02 від 11.08.2015 на водопостачання та каналізування об`єкта позивача. При цьому судами встановлено, що збудовані позивачем інженерні мережі перебувають на балансі ТОВ «Петропавлівське».

З огляду на зазначене, постанови Верховного Суду у справах № 904/9051/15, №904/1996/17 прийняті за іншої, ніж у даній справі фактично-доказової бази, тобто хоча й за подібного правового регулювання, але за сукупності інших фактичних обставин, які формують зміст правовідносин, та зібраних і оцінених судами у таких справах доказів, у залежності від яких (обставин і доказів) й прийняті судові рішення.

За таких обставин, підстава касаційного оскарження (п. 1 ч. 2 ст. 287 Господарського процесуального кодексу України) не знайшла свого підтвердження.

Доводи позивача щодо необґрунтованої відмови судів попередніх інстанцій в задоволенні клопотання про призначення комплексної експертизи з метою встановлення факту будівництва позивачем інженерних мереж поза межами своєї земельної ділянки відхиляються Верховним Судом з огляду на те, що Технічними умовами №27-02, виданими Водопровідно-каналізаційним господарством  с. П.П. Борщагівка ТОВ «Петропавлівське», передбачена лише можливість підключення до існуючих водопровідних  мереж та мереж водовідведення, які належать ТОВ «Петропавлівське», за умови реконструкції раніше побудованого колодязя на перехресті вул. Садова - вул. Леніна, з урахуванням рекомендацій щодо використаних матеріалів та переліку робіт, які потрібно провести. 

Оскільки, відповідно до ч. 5 ст. 30 Закону умовою для зменшення розміру пайової участі замовника будівництва є передбачена технічними умовами необхідність будівництва замовником інженерних мереж поза межами його земельної ділянки, чого не передбачають Технічні умови № 27-02, видані Водопровідно-каналізаційним господарством  с. П.П. Борщагівка ТОВ «Петропавлівське», відсутні підстави для встановлення обставин будівництва таких мереж поза межами земельної ділянки.

Верховний Суд констатує, що доводи касаційної скарги не спростовують висновків судів попередніх інстанцій, а тому визначені законом підстави для зміни або скасування судових рішень судів попередніх інстанцій відсутні.

7. Висновки Верховного Суду за результатами розгляду касаційної скарги  

Відповідно до ч. ч. 1, 2 ст. 300 Господарського процесуального кодексу України (далі -ГПК України) переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення (п. 1 ч.1 ст. 308 ГПК України).

Згідно зі ст. 309 ГПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Не може бути скасоване правильне по суті і законне рішення з одних лише формальних міркувань.

Верховний Суд, в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених судами попередніх інстанцій фактичних обставин, перевірив правильність застосування норм матеріального та процесуального права та дійшов висновку, що судові рішення судів попередніх інстанцій є законними та обґрунтованими, а тому касаційна скарга не підлягає задоволенню.

8. Судові витрати

Оскільки Суд відмовляє у задоволенні касаційної скарги та залишає без змін рішення суду першої та постанову суду апеляційної інстанції, судовий збір відповідно до ст. 129 ГПК України покладається на заявника касаційної скарги.

Керуючись ст.ст. 300, 301, 308, 309, 314, 315, 317  ГПК України, Верховний Суд 

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «ДАД Девелопмент» залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Київської області від 11.03.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 01.07.2021 у справі №911/2612/20 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття та оскарженню не підлягає.

Головуючий суддя                                                                                   О. О. Мамалуй

Суддя                                                                                                          О. Р. Кібенко

Суддя                                                                                                          В. І. Студенець