ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне,  вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
(вступна та резолютивна частина)

15 липня 2021 року                                                                                      Справа № 906/1204/20 

Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Василишин А.Р. ,  суддя Бучинська Г.Б. 

секретар судового засідання Гладка Л.А. 

за участю представників сторін:
позивача:   Неволіна А.Ю.
відповідача: не з`явився  

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги Громадської спілки "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.04.2021 р. у справі №906/1204/20 та на додаткове рішення Господарського суду Житомирської області від 26.04.2021 р. у справі №906/1204/20, ухвалені суддею Сікорською Н.А.
за позовом Громадської спілки "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав"                  
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Верховина"
про укладання договору

          Керуючись ст. ст. 269, 270, 275, 277, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Громадської спілки "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав" на рішення Господарського суду Житомирської області від 08.04.2021 р.  задовольнити, рішення Господарського суду Житомирської області  від 08.04.2021 р. скасувати в частині відмови у задоволенні позову.
           2. Ухвалити нове рішення, яким позовні вимоги Громадської спілки "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав " до Товариства з обмеженою відповідальністю "Верховина"  - задовольнити.
          Викласти резолютивну частину рішення в новій редакції:
           "Позов задовольнити.
          Вважити укладеним  з 10.04.2020  між Громадською спілкою «Коаліція аудіовузіальних і музичних прав» (01021, м. Київ, вул. Шовковична, 10, оф.28, код ЄДРПОУ 43080257) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Верховина" (13300, Житомирська обл., м.Бердичів, Площа Соборна, 21, код ЄДРПОУ 20422105) договір про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення на наступних умовах:

                                                               ДОГОВІР №03-01/09/20
про надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення
м. Київ                                                                                                   «__»_____2020 року
Громадська спілка "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав" (далі - Спілка), що здійснює обов`язкове колективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав та є акредитованою організацією колективного управління відповідно до Наказу Міністерства економічного розвитку і торгівлі України №14 від 10.09.2019, в особі Генерального директора Калениченка Павла Анатолійовича, який діє на підставі Статуту з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина" (далі - Провайдер), в особі  __________________________________________________________,   який (яка)  діє  на підставі______________________, з іншої сторони, разом надалі - Сторони, керуючись положеннями Закону України "Про авторське право і суміжні права" та Законом України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав", домовились про наступне:

                                                         1.   Основні визначення
          Провайдер - юридична особа, або фізична особа-підприємець, яка здійснює кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав і є користувачем згідно ст.1 Закону України "Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав".
          Об`єкти прав - об`єкти авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, строк майнових прав на які не сплив до моменту їх використання Провайдером.
          Абонент - унікальний споживач (фізична чи юридична особа, фізична особа-підприємець) послуг Провайдера з надання доступу до пакетів телепрограм (передач) організацій мовлення, які містять у собі об`єкти авторського права і суміжних прав, незалежно від технології надання послуг.
          Кількість абонентів - середня кількість Абонентів у звітному кварталі, яка визначається як середній показник Абонентів на перший та останній день звітного кварталу.
          Територія - (Україна, місто) територія дії дозволу за цим Договором - _____________.
          Тариф - розмір щомісячної винагороди (відрахування на користь правовласників) за використання Об`єктів прав за кожного абонента, затверджений у відповідності до процедури переговорів, передбаченої Законом України «Про ефективне управління майновими правами правовласників у сфері авторського права і (або) суміжних прав», за якою рішення оформлене Протоколом переговорів щодо остаточних розмірів тарифів за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення від 09 квітня 2020 року.
Щоквартальна винагорода (відрахування) за цим Договором розраховується як добуток Кількості абонентів за звітний період на Тарифи, зазначені у Додатку №3 до цього Договору, та на три місяці звітного кварталу.
Для цілей оподаткування будь-яка винагорода (відрахування) за використання Об`єктів прав за цим Договором, що належить до виплати Провайдером на користь Спілки, є роялті та не є об`єктом оподаткування ПДВ згідно абз. 2 п.п. 196.1.6. п. 196.1. ст. 196 Податкового кодексу України та відповідно до п. п. 14.1.225 п. 14.1. ст. 14 Податкового кодексу України.

                                               2. Предмет Договору
2.1. На умовах, визначених цим Договором, Спілка надає Провайдеру дозвіл на використання Об`єктів прав шляхом кабельної ретрансляції на Територію, а Провайдер зобов`язується виплачувати Спілці щоквартальну винагороду (відрахування) відповідно до умов цього Договору.
2.2. Збір винагороди (відрахування) здійснюється Спілкою з метою справедливого розподілу доходу правовласникам, які передали та які не передали Спілці управління своїми правами.

2.3. Провайдер не має права передавати третім особам отриманий за цим Договором дозвіл.
2.4. Провайдер виплачує Спілці винагороду (відрахування) за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, в розмірі та порядку, визначеному цим Договором, для виплати доходу від прав правовласникам.

                                                        3. Зобов`язання Сторін
3.1. Провайдер зобов`язаний:
3.1.1. сплачувати за надання дозволу щоквартально за кожен звітний період (квартал) не пізніше 30-ти календарних днів після закінчення кожного звітного кварталу на поточний рахунок Спілки суму винагороди (відрахування), розрахованої у відповідності до цього Договору;
3.1.2. в день укладення цього Договору довідково надати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером, станом на 10.04.2020 року та інформацію про Кількість абонентів за перший квартал 2020 року;
щоквартально надавати Спілці інформацію щодо найменувань програм організацій мовлення, які ретранслюються Провайдером, та інформацію про Кількість абонентів, якщо у звітному кварталі відбулися зміни;
інформація надається Спілці у письмовій та/або електронній формі за формами, що є відповідними додатками до цього Договору.

3.2. Спілка зобов`язана:
3.2.1. прийняти від Провайдера винагороду (відрахування), сплачену відповідно до п.3.1.1 цього Договору;
3.2.2. у випадку пред`явлення до Провайдера будь-яких претензій, скарг, вимог, позовних заяв тощо з боку будь-яких третіх осіб щодо виплати будь-яких компенсацій та/або платежів та/або винагороди (відрахувань) за кабельну ретрансляцію Об`єктів прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення, визначену Сторонами в п. 2.1 цього Договору, та за умови виконання Провайдером умов цього Договору щодо виплати винагороди за відповідні звітні періоди, врегулювати такі претензії, скарги, вимоги, позовні заяви тощо за власний рахунок та власними силами, не залучаючи при цьому Провайдера і звільняючи його від будь-якої відповідальності;
у разі порушення Спілкою умов цього пункту та у разі стягнення з Провайдера будь-яких сум компенсацій, збитків, штрафів тощо, у тому числі уповноваженими державними органами та/або будь-якими третіми особами за результатами судового розгляду відповідних спорів щодо виплати винагороди (відрахувань) за кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, Спілка зобов`язується беззаперечно відшкодувати Провайдеру повний розмір таких сум компенсацій, збитків, штрафів тощо, а також всі понесені Провайдером судові витрати, включаючи витрати на адвокатів та правову допомогу, шляхом утримання Провайдером відповідної суми при здійсненні наступних виплат відрахувань (винагороди);
3.2.3. самостійно розподіляти отриману винагороду (відрахування), сплачену Провайдером, за звітний період відповідно до положень і процедур, що затверджені її органами управління та відповідно до законодавства; Провайдер не несе відповідальність за такий розподіл;
3.2.4. письмово повідомити Провайдера протягом 10 календарних днів з моменту настання події про будь-які рішення судів, органів управління Спілки чи рішення органів державної влади, які впливають на обсяг прав та обов`язків Спілки у сфері кабельної ретрансляції;
3.2.5. під час укладання договорів з будь-якими Провайдерами щодо надання дозволу на кабельну ретрансляцію об`єктів авторського права і суміжних прав, крім прав організацій мовлення на програми організацій мовлення, та під час строку дії таких договорів застосовувати однаковий Тариф для всіх провайдерів без надання будь-яких знижок, понижуючих коефіцієнтів та інших дій, спрямованих на зміну затвердженого Тарифу, окрім випадків зміни розміру Тарифу відповідно до чинного законодавства України або умов цього Договору.
          
                                                                      4. Права Сторін
4.1. Провайдер має право використовувати шляхом кабельної ретрансляції Об`єкти прав з дотриманням умов цього Договору та вимог законодавства України про авторське право і суміжні права.
4.2. Спілка має право здійснювати контроль за використанням Провайдером прав шляхом:
- розгляду інформації Провайдера щодо переліку програм організацій мовлення, що ретранслюються Провайдером та доступ до яких надається Абонентам;
- моніторингу переліку програм організацій мовлення, що ретранслюються Провайдером та доступ до яких надається Абонентам, зокрема із залученням власним коштом третіх осіб.

5. Строк дії та зміни умов Договору
5.1. Цей Договір є укладеним та набуває чинності в дату його підписання уповноваженими представниками Сторін та скріплення їх підписів печатками, разом із тим Сторони домовились, що умови цього Договору застосовуються до правовідносин, що виникли між Сторонами з 10 квітня 2020 року.
5.2. Сторони домовились, що строк дії цього Договору встановлюється з дати його укладення і до 31 грудня 2025 року за умови, що Спілка буде мати статус акредитованої організації колективного управління для сфери використання об`єктів авторського права і суміжних прав шляхом кабельної ретрансляції в установленому законодавством порядку.
5.3. Зміни та доповнення до цього Договору здійснюються лише за погодженням обох Сторін та оформлюються додатковою угодою, що підписується обома Сторонами та є невід`ємною частиною цього Договору, якщо інше прямо не встановлено в цьому Договорі.
5.4. Умови цього Договору в частині розміру Тарифів на наступний календарний рік підлягають обов`язковому перегляду в разі, якщо відбувається падіння внутрішнього валового продукту України більш, ніж на 7 (сім) відсотків за попередній рік. З моменту офіційного оприлюднення такої інформації Тариф поточного року зменшується на 25% відсотків і така зміна не потребує підписання будь-яких додаткових правочинів до цього Договору.
5.5. Цей Договір вважається автоматично припиненим у разі втрати Спілкою статусу акредитованої організації в сфері "кабельна ретрансляція об`єктів авторського права і (або) суміжних прав, крім прав організацій мовлення щодо їхніх власних програм (передач) мовлення" з моменту втрати Спілкою такого статусу без необхідності укладання Сторонами будь-яких додаткових правочинів до цього Договору.
5.6. У випадку припинення діяльності Провайдера в сфері кабельної ретрансляції цей Договір припиняється з дати припинення такої діяльності або дати анулювання відповідної ліцензії Провайдера, про що Провайдер письмово повідомляє Спілку. Припинення дії Договору з цих підстав не звільняє Провайдера від виплати винагороди (відрахування) за період фактичного здійснення ним такої діяльності.
5.7. Цей Договір може бути розірваний будь-якою стороною Договору в односторонньому порядку:
Спілкою - у випадку невиконання Провайдером будь-якого із зобов`язань, встановлених у підпунктах пункту 3.1. цього Договору, та в випадку якщо Провайдер не виконає зобов`язання протягом 15 календарних днів після отримання від Спілки попередження про необхідність виконання зобов`язань; у такому випадку Спілка має попередити Провайдера письмово про таке розірвання не пізніше, ніж за 30 календарних днів до бажаної дати розірвання;
Провайдером - у випадку невиконання Спілкою будь-якого із зобов`язань, установлених у підпунктах пункту 3.2 цього Договору, 
шляхом надсилання на зазначену в цьому Договорі адресу іншої сторони відповідного письмового повідомлення із зазначенням дати розірвання цього Договору.

5.8. Цей Договір може бути розірвано в випадках, передбачених цим Договором та чинним законодавством України.

                                                6. Вирішення спорів і підсудність
6.1. Сторони зобов`язуються вжити заходів щодо вирішення будь-яких спорів, що виникають між ними, шляхом переговорів.
6.2. У разі неможливості вирішення таких спорів шляхом переговорів, зацікавлена Сторона повинна подати позов до господарського суду відповідно до чинного законодавства України.

                                                            7. Відповідальність Сторін
7.1. У разі затримки платежів, передбачених пунктом 3.1.2, Провайдер зобов`язаний виплатити Спілці пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла у період прострочення, від суми заборгованості за кожний день затримки платежів, але не більше 10 % (десяти відсотків) від загальної суми заборгованості.

                                                            8. Форс-мажорні обставини
8.1. Сторони звільняються від відповідальності за невиконання або неналежне виконання зобов`язань за Договором у разі виникнення обставин непереборної сили, які не існували під час укладання Договору та виникли поза волею сторін .
8.2. Сторона, що не може виконувати зобов`язання за цим Договором унаслідок дії обставин непереборної сили, повинна не пізніше ніж протягом 3 (трьох) днів з моменту їх виникнення повідомити про це іншу Сторону у письмовій формі.
8.3. Доказом виникнення обставин непереборної сили та строку їх дії є довідка, яка видається Торгово-промисловою палатою України або організацією, на яку Урядом покладені обов`язки по ліквідації таких обставин.
8.4. У разі, коли строк дії обставин непереборної сили продовжується більш як 30 (тридцять) днів, кожна із Сторін в установленому порядку має право розірвати цей Договір. У такому разі Сторона не має права вимагати від іншої сторони відшкодування збитків.

                                                           9. Прикінцеві положення
           9.1. Сторони повинні у п`ятиденний строк письмово повідомити одна одну про зміну місцезнаходження, найменування, керівника, банківських реквізитів, надати іншу інформацію, необхідну для виконання Сторонами зобов`язань за цим Договором.
           9.2. Сторони домовилися, що інформація, яка передається Сторонами одна одній у межах цього Договору є конфіденційною, крім інформації щодо умов цього договору, Тарифів та Кількості абонентів Провайдера.
          Передавання конфіденційної інформації третім особам, її опублікування чи розголошення будь-яким іншим чином, можуть мати місце тільки за письмовим погодженням Сторін, незалежно від причин та припинення строку дії цього Договору, окрім випадків, передбачених чинним законодавством України.
          Зобов`язання по збереженню конфіденційності і нерозголошенню інформації по цьому Договору залишаються в силі протягом строку дії Договору і трьох років з дня припинення строку його дії.
           9.3. Договір укладено у 2 (двох) примірниках, що мають однакову юридичну силу, по одному для кожної зі Сторін. Додатки та доповнення до цього Договору мають бути укладені у письмовій формі і з моменту підписання уповноваженими представниками Сторін стають невід`ємною частиною Договору.
           9.4. Спілка є неприбутковою організацією, включеною до реєстру неприбуткових організацій та має ознаку неприбутковості 0032 з 27.06.2019 року.
           9.5. Провайдер є платником ______________________________________________.

                                                             10. Реквізити і підписи Сторін
Громадська спілка                                                                    Товариство з обмеженою
«Коаліція аудіовізуальних і музичних прав»                       відповідальністю "Верховина"
01021, м. Київ, вул. Шовковична,                                        13300, Житомирська обл.,
буд. 10, оф. 28                                                                        м.Бердичів, Площа Соборна, 21
тел.+38 067 443 10 45                                                              код ЄДРПОУ 20422105
Код ЄДРПОУ 43080257
 п/р НОМЕР_1 
у Філії "Київсiтi" АТ КБ "Приватбанк"
e-mail: info@camr.org.ua
Директор                                                                                 Керівник
________________ / П.А. Калениченко/                              ________________/ _________/

                                                                                                                 Додаток №1
                                                                    до Договору № 03-01/09/20 від "___"_________2020року

       м. Київ  
                                                                                  
1. Сторони погодили наступний зразок Інформації щодо Кількості абонентів Провайдера:

                                   Інформація про Кількість абонентів Провайдера
                          до Договору № 03-01/09/20 від "___"_________2020року
м. ________                                                                             «___»__________ 2020 року

Кількість абонентів Провайдера за звітний I/II/III/IV квартал ______ року становить _____________________ Абонентів.
_______________________________ /_________________________/
посада                       підпис, печатка                     прізвище, ініціали
        2. Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору.
        3. Цей Додаток оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

                                                            Підписи сторін:
Спілка                                                                                 Провайдер
____________________ /П.А. Калениченко/                 _________________/_______________/

                                                                                                                            Додаток №2 
                                                    до Договору № 03-01/09/20 від "___"_________2020року
     м. Київ

           1. Сторони погодили наступний зразок Звіту про кабельну ретрансляцію Провайдера:
                                     
                                   Звіт про кабельну ретрансляцію
                до Договору № ___/__/___ від "___"_________2020року

м.______                                                                                        «___»________2020 року
№        Перелік програм організацій мовлення

1
2
n…
___________________________________________________/____________________/
посада                                       підпис, печатка                         прізвище, ініціали

           2.Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору, оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

                                                               Підписи сторін:

Спілка                                                                                                              Провайдер

_________________/П.А. Калениченко/        ___________________ /_______________/

                                                                                                                               Додаток №3 
                                               до Договору № 03-01/09/20 від "___"_________2020року
м. Київ                                                                                      

Громадська спілка "Коаліція аудіовізуальних і музичних прав" (далі - Спілка), в особі Генерального директора Калениченка Павла Анатолійовича, який діє на підставі Статуту з однієї сторони, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Верховина" (далі - Провайдер), в особі _________________, який (яка) діє на підставі __________________, з іншої                                сторони, домовились про наступне:

1. Сторони узгодили щомісячні Тарифи за одного Абонента Провайдера у наступному розмірі:
      Період                                                     Щомісячний Тариф,    грн за одного Абонента
з 10 квітня 2020 року по 31 грудня 2020 року                                        0,40
з 01 січня 2021 року по 31 грудня 2021 року                                          0,90
з 01 січня 2022 року по 31 грудня 2022 року                                          1,50
з 01 січня 2023 року по 31 грудня 2023 року                                          2,00
з 01 січня 2024 року по 31 грудня 2024 року                                          2,50
з 01 січня 2025 року по 31 грудня 2025 року                                          3,00

   2.Цей Додаток є невід`ємною частиною Договору, оформлений у двох оригінальних примірниках, по одному для кожної Сторони.

                                                         Реквізити та підписи Сторін:
Громадська спілка                                                               Товариство з обмеженою  
«Коаліція аудіовізуальних і музичних прав»                  відповідальністю "Верховина"
01021, м. Київ, вул. Шовковична,                                  13300, Житомирська обл.,
буд. 10, оф. 28                                                                    м.Бердичів, Площа Соборна, 21
тел.+38 067 443 10 45                                                          код ЄДРПОУ 20422105
Код ЄДРПОУ 43080257
 п/р НОМЕР_1 
у Філії "Київсiтi" АТ КБ "Приватбанк"
e-mail: info@camr.org.ua
Директор                                                                             Директор
________________ / П.А. Калениченко/                          ________________/ _________/

3. В іншій частині  рішення Господарського суду Житомирської області від 08.04.2021 р. у справі №906/1204/20 залишити без змін.
4. Апеляційну скаргу Громадської спілки «Коаліція аудіовізуальних і музичних прав» на додаткове рішення Господарського суду Житомирської області від 26.04.2021 у справі №906/ 1204/20 задоволити.
5. Додаткове рішення Господарського суду Житомирської області від 26.04.2021 у справі №906/1204/20 скасувати в частині відмови в стягненні з Товариства з обмеженою відповідальністю "Верховина" на користь Громадської спілки «Коаліція аудіовізуальних і музичних прав» 10000 грн витрат на професійну правничу допомогу та ухвалити нове додаткове рішення.

6. Заяву Громадської спілки «Коаліція аудіовізуальних і музичних прав» задовольнити.

7. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Верховина" (13300, Житомирська обл., м.Бердичів, Площа Соборна, 21, код ЄДРПОУ 22219302) на користь Громадської спілки «Коаліція аудіовізуальних і музичних прав» (01021, м.Київ, вул. Шовковична, 10, оф.28, код ЄДРПОУ 43080257) 20 000 грн витрат на професійну правничу допомогу.

8. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Верховина" (13300, Житомирська обл., м.Бердичів, Площа Соборна, 21, код ЄДРПОУ 22219302) на користь Громадської спілки «Коаліція аудіовізуальних і музичних прав» (01021, м. Київ, вул. Шовковична, 10, оф.28, код ЄДРПОУ 43080257) судовий збір за подання позовної заяви у сумі 2102,00грн та за подання апеляційної скарги у сумі 3153,00грн.

9. Доручити Господарському суду Житомирської області видати накази.

10.Постанова суду апеляційної інстанції в порядку ст.284 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду у строк та в порядку встановленому статтями 287-289 ГПК України.

11. Справу №906/1204/20   повернути  Господарському суду Житомирської області.

Головуючий  суддя                                                                      Філіпова Т.Л. 

Суддя                                                                                              Василишин А.Р.  

Суддя                                                                                              Бучинська Г.Б.