ПІВНІЧНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД      
вул. Шолуденка, буд. 1, літера А, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@anec.court.gov.ua 

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
"11" серпня 2021 р.           Справа№ 910/4607/21
Північний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: 
головуючого:           Пашкіної С.А.
суддів:            Сітайло Л.Г. 
          Буравльова  С.І. 
 
За участю секретаря судового засідання : Кулачок О.А.

представників сторін:
від позивача -  не з`явився;
від відповідача - Гачак І.О. ( довір. №2456 від 09.06.21);

розглянувши апеляційну скаргу           Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця"
на рішення           Господарського суду міста Києва від 16.06.2021
у справі           № 910/4607/21 (суддя Ломака В.С.)
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Курахівська ЦЗФ"
до Акціонерного товариства "Українська залізниця"
про стягнення 122  606,36грн

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 16.06.2021  у справі №910/4607/21 позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Курахівська ЦЗФ" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" про стягнення 122 606,36 грн. задоволено. Стягнуто з Акціонерного товариства "Українська залізниця" на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Курахівська ЦЗФ"  122 606грн. 36коп. вартості нестачі вантажу, а також 2 270 грн. 00 коп. витрат по сплаті судового збору. 
Рішення місцевого господарського суду ґрунтується на тому, що:
- суд дійшов висновку про наявність всіх елементів складу правопорушення, а саме: протиправної поведінки відповідача, що виявилась у незбереженні вантажу, що перевозився у вагонах №№ 53576104, 63523807, 61014650, 56626518, 61879524, 56964364, 60027943, 63928741, 53511820, 62197587, 53589230, 55120711, 62313846, 62113022, 56089253, 52515723, 55082226, 50048198, 52570728, 53485116, 53069233, 56409832, 59675819; завданої шкоди - нестачі товару на загальну суму 122 606,36грн. та причинного зв`язку між протиправною поведінкою та завданою шкодою;
- факт нестачі за перевезенням підтверджений комерційними актами, які є належними і допустимими доказами відповідно до вимог статей 76, 77 Господарського процесуального кодексу України; 
- відповідачем не доведено суду належними та допустимими доказами, що нестача вантажу у вагонах сталась не з вини Акціонерного товариства "Українська залізниця" відповідно до ст. 127 Статуту залізниць України.
Не погоджуючись з рішенням, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021 та ухвалити нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.
В апеляційній скарзі відповідач  зазначає про те, що:
- безпідставним є посилання позивача на інші нормативні документи, оскільки предметом спору у цій справі є стягнення вартості недостачі вантажу, а не визначення якості продукції;
-  жодних доказів на підтвердження сплати вартості вугілля, яке було прийнято залізницею до перевезення, та є предметом договорів перевезення вантажу позивачем суду не надано та матеріали справи не містять; позивачем проведення компенсації в розмірі 122  606,36грн належними доказами не доведено.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 16.07.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Андрієнка В.В., Буравльова С.І. відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 16.06.2021, справу №910/4607/21 призначено на 11.08.2021.
На підставі службової записки головуючого судді та розпорядження Північного апеляційного господарського суду № 09.1-08/3276/21 від 03.08.2021  у зв`язку з перебуванням судді Андрієнка В.В. у відпустці призначено повторний автоматизований розподіл справи № 910/4607/21.
Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями Північного апеляційного господарського суду від 03.08.2021 апеляційну скаргу у справі № 910/4607/21 передано на розгляд колегії суддів у складі: Пашкіна С.А. (головуючий суддя (суддя-доповідач)), Сітайло Л.Г., Буравльов С.І.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду від 04.08.2021 колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сітайло Л.Г., Буравльова С.І. справу 910/4607/21 за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" на рішення Господарського суду м. Києва від 16.06.2021 прийнято до провадження у визначеному автоматизованою системою складі суду.
Ухвалою Північного апеляційного господарського суду колегією суддів у складі головуючого судді Пашкіної С.А., суддів Сітайло Л.Г., Буравльова С.І. задоволено клопотання Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про розгляд справи в режимі відеоконференції, подану до початку розгляду апеляційної скарги  Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про участь в судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду.
В судове засідання 11.08.2021 не з`явився представник позивача.
Враховуючи те, що позивач про час та місце судового засідання повідомлений належним чином, явка учасників судового процесу не визнано обов`язковою, неявка  позивача не перешкоджає розгляду апеляційної скарги у справі по суті, про причини неявки позивач суд не повідомив, колегія суддів ухвалила розгляд апеляційної скарги у відсутності  представника позивача.  
Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представника відповідача  судовою колегією встановлено.
Товариство з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Курахівська ЦЗФ" завантажило вугілля кам`яне   (вологість 0%): у вагони № 53576104 у кількості 68300 кг, № 63523807 у кількості 69300 кг по накладній від 22.12.2020 року № 52277100; у вагон № 61014650 у кількості 70000 кг по накладній від 14.12.2020 року № 52170875;у вагони № 56626518 у кількості 69000 кг, № 61879524 у кількості 69600 кг,  № 56964364 у кількості 68000 кг, № 60027943 у кількості 69500 кг, № 63928741 у кількості 69700 кг по накладній від 15.12.2020 року № 52174588;у вагони № 53511820 у кількості 68400 кг, № 62197587 у кількості 69400 кг по накладній від 19.12.2020 року № 52241114, у вагон № 53589230 у кількості 69300 кг по накладній від 19.12.2020 року № 52244050; у вагон № 55120711 у кількості 69200 кг по накладній від 25.12.2020 року № 52322328; у вагони № 62313846 у кількості 69500 кг, № 62113022 у кількості 69600 кг,                     № 56089253 у кількості 69000 кг, № 52515723 у кількості 69400 кг, № 55082226 у кількості 69500 кг по накладній від 22.12.2020 року № 52283736; у вагон № 50048198 у кількості 69600 кг по накладній від 15.12.2020 року № 52181062; у вагон № 52570728 у кількості 69700 кг по накладній від 12.12.2020 року № 52134905; у вагони № 53485116 у кількості 70000 кг, № 53069233 у кількості 70000 кг по накладній від 12.12.2020 року № 52135118; у вагон № 56409832 у кількості 69000 кг по накладній від 11.12.2020 року № 52130895;у вагон № 59675819 у кількості 69200 кг по накладній від 01.12.2020 року № 51974574, та передало вказаний вантаж для перевезення Акціонерному товариству "Українська залізниця". Згідно з вказаними накладними, навантаження вище рівня бортів, поверхня вантажу маркована п`ятьма повздовжніми борознами.
На станціях Чаплине, Нижньодніпровськ-Вузол Придніпровської залізниці та Бурштин Львівської залізниці було проведено комісійну перевірку маси вантажу та за результатами зважування виявлено нестачу вантажу у вагонах №№ 53576104, 63523807, 61014650, 56626518, 61879524, 56964364, 60027943, 63928741, 53511820, 62197587, 53589230, 55120711, 62313846, 62113022, 56089253, 52515723, 55082226, 50048198, 52570728, 53485116, 53069233, 56409832, 59675819, про що складено відповідні комерційні акти.
Так, на станції Чаплине Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 24.12.2020 року № 454201/130/740, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 53576104 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 67100 кг, що менше вантажного документу на 1200 кг. Навантаження нерівномірне від рівня бортів до нижче бортів 10-15 см. Вантаж марковано поздовжніми борознами. Є виїмки над   1-м люком довжиною 0.8-1.2 м на ширину вагона, глибиною 0.3-0.5 м, над 7 люком довжиною 0.8-1.2 м на ширину вагона, глибиною 0.3-0.5 м. В місцях виїмок маркування відсутнє, на іншій площі вагона маркування частково переривається. Люки зачинені. Течі вантажу немає. 
На станції Чаплине Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 24.12.2020 року № 454201/129/739, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону  № 63523807 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66350 кг, що менше вантажного документу на 2950 кг. Навантаження у вагоні на рівні бортів, марковано поздовжніми борознами. Є виїмки ліворуч над 1, 2, 3 люками довжиною 3.5 м, шириною 1.2 м, глибиною 0.3 м, над 5, 6, 7 люками праворуч довжиною 4.5 м, шириною 1 м, глибиною 0.3 м. В місцях виїмок маркування відсутнє. Люки зачинені. Течі вантажу немає. Вантаж, якого бракує, у вагоні вміститися міг.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 18.12.2020 року № 388103/670, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону  № 61014650 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 67350 кг, що менше вантажного документу на 2650 кг. Навантаження у вагоні вище бортів на 20 см, укатано зі скосами до торців і бортів, маркування слабо проглядається. На поверхні вантажу видно сліди ходіння, виявлено виїмки над 1-7 люками зліва довжиною 1050 см, шириною 1-1.3 м, глибиною 0.6-0.8 м. В місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 18.12.2020 року №388103/664, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону №56626518 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66850 кг, що менше вантажного документу на 2150 кг. Навантаження вище бортів на  15-20 см, вкатане зі скосами до бортів, маркування слабо проглядається. На поверхні вантажу виявлено виїмки над 2, 3, 4 люками зліва 450 см*80см*40см. В місцях виїмок маркування відсутнє. Над 1 люком скіс до торців 150см*280см*80 см. Вантаж потоптаний. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Нижньодніпровськ-Вузол Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 450003/722/685, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 61879524 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 65000 кг, що менше вантажного документу на 4600 кг. Над 1-7 люками виїмка 1050см*60-80см*40 см. В місцях поглиблення маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені.
На станції Нижньодніпровськ-Вузол Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 450003/722/685, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 56964364 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 61300 кг, що менше вантажного документу на 6700 кг. Над 1-7 люками виїмка 1050см*60-80см*40 см. В місцях поглиблення маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Нижньодніпровськ-Вузол Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 450003/722/685, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 60027943 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66000 кг, що менше вантажного документу на 3500 кг. Над 1 люком виїмка 150см*280см*40 см, над 2-7 люками виїмка 950см*80-100см*40см. В місцях поглиблення маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Нижньодніпровськ-Вузол Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 450003/722/685, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 63928741 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 64650 кг, що менше вантажного документу на 5050 кг. Над 1-7 люками виїмка 1050см*100-120 см * 40-50см. В місцях поглиблення маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Чаплине Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 20.12.2020 року № 454201/122/717, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 53511820 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66390 кг, що менше вантажного документу на 4500 кг. Над 1-7 люками виїмка 1050см*140-250 см * 50см. Маркування у місцях виїмок відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Чаплине Придніпровської залізниці було складено комерційний акт від 20.12.2020 року № 454201/122/718, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 62197587 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 63900 кг, що менше вантажного документу на 1400 кг. Над 1-7 люками виїмка 1050см*140-250 см * 50см. Маркування у місцях виїмок відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 23.12.2020 року № 388103/706, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону  №53589230 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66500 кг, що менше вантажного документу на 2800 кг. Навантаження у вагоні вище бортів на 10 см. На поверхні вантажу над 1-7 люками зліва є виїмка 1050 см * 60-120 см * 30 см. В місцях виїмки маркування відсутнє, виявлено сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 28.12.2020 року № 388103/761, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 55120711 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66950 кг, що менше вантажного документу на 2250 кг. На поверхні вантажу є виїмка зліва над 2-7 люками 900 см * 80 см * 40-50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє, виявлено сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020 року № 388103/730, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону №62313846 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 63700 кг, що менше вантажного документу на 5800 кг. Навантаження вище бортів 10 см, маркування поздовжніми борознами порушене. Над 1 люком є виїмка 150см*280см*30-40см, над 7 люком - 150см*280см*50см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020 року № 388103/727, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 62113022 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 64250 кг, що менше вантажного документу на 5350 кг. Навантаження вище бортів 10 см. На поверхні вантажу над 1-6 люками зліва є виїмка 900см*120-150см*50-60 см, над  7 люком - 150см*280 см*60см. В місцях виїмки маркування відсутнє, видно сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020року №388103/729, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 56089253 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 63400 кг, що менше вантажного документу на 5600 кг. Навантаження на рівні бортів. На поверхні вантажу над 1 люком зліва є виїмка 150см*280см*40см, над 2-7 люками зліва - 950см*120-140см* 40-50см. В місцях виїмки маркування відсутнє, видно сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020 року № 388103/725, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону №52585171 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 67200 кг, що менше вантажного документу на 2300кг. Навантаження вище бортів 10 см. На поверхні вантажу з обох сторін над 1 люком є виїмка 100см*80см*40см, над 2 люком зліва - 150см*60-80см* 20-30см, над 5-6 люками - 300см*60-80см*40-50см, над 7 люком - 150см*280 см*30-50см. В місцях виїмки маркування відсутнє, видно сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020року № 388103/726, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 52515723 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 64000 кг, що менше вантажного документу на 5400 кг. Навантаження вище бортів 10 см, маркування поздовжніми борознами порушене. На поверхні вантажу над 2-3 люками зліва виїмка 750см *120-150см*50-60см, над 7 люком - 150см*280см*40-50см. В місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 27.12.2020 року № 388103/728, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону  № 55082226 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 63350 кг, що менше вантажного документу на 6150 кг. Навантаження вище бортів 20 см. На поверхні вантажу над 1-7 люками зліва є виїмка на довжину вагона, ширина - 60-10 см, глибина - 30-50 см. В місцях виїмки маркування відсутнє, видно сліди ходіння. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 22.12.2020 року № 388103/704, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 50048198 (який прибув по досильній накладній) на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 67150 кг, що менше вантажного документу на 2450 кг. Навантаження на рівні бортів, маркування порушене, вантаж потоптаний. На поверхні вантажу над 1-7 люками виявлено виїмки 1150см*100-220см*10-40см. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Покровськ Донецької залізниці було складено комерційний акт від 13.12.2020 року № 482004/703/634, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 52570728 виявилось нетто - 67650 кг, що менше вантажного документу на 2050 кг. Поверхня вантажу вище бортів приблизно на 20 см, вкатана, маркування потоптано. Порушено маркування виїмки з 1 по 4 люки 600см*280см*20см. Над 5-6 люками з обох сторін - 300см*80см*40см. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені, течі немає.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 388103/638, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону  № 53485116 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 68650 кг, що менше вантажного документу на 1350кг. Навантаження вище бортів приблизно на 20 см, вкатана, маркування потоптано. Над 1 люком виїмка 150см*280см*40см, ліворуч над 2-3 люками - 300см*80см*40см, над 5-6 люками - 300см*70см*40см. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 388103/639, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 53069233 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 67600 кг, що менше вантажного документу на 1800кг. Навантаження вище бортів приблизно на 20 см, вкатана, маркування потоптано. Над 1 люком виїмка 150см*280см*40см, над 2-7 люками ліворуч - 900см*80см*40см, в місцях виїмки маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 16.12.2020 року № 388103/632, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 56409832 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 66900кг, що менше вантажного документу на 2100кг. Навантаження нижче бортів на 20 см, маркування порушено, вантаж потоптаний. Над 7 люком виїмка 170см*60-80см*40см, в місцях виїмок маркування відсутнє. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
На станції Бурштин Львівської залізниці було складено комерційний акт від 04.12.2020 року № 388103/553, згідно з яким при контрольному переважуванні вагону № 59675819 на справних 150-тонних тензометричних вагонних вагах виявилось нетто - 65550кг, що менше вантажного документу на 3650кг. Навантаження вище бортів на 10 см, маркування порушено, видно сліди ходіння. Над 1-6 люками зліва виїмка 900см*100-150см*50-60см, над 7 люком виїмка 150см*280см*60-80см. Вагон у технічному відношенні справний, люки зачинені. При видачі вантажу просипання не було.
Позивач, звертаючись до суду з позовом, вказував на те, що відповідач, як перевізник вантажу, належним чином не виконав зобов`язання щодо збереження вищенаведеного вантажу під час його перевезення, у зв`язку з чим зобов`язаний відшкодувати позивачу збитки у вигляді вартості недостачі вантажу, яка за розрахунком позивача, з урахуванням норм природної втрати мінерального палива у розмірі 1 %, становить 122 606,36 грн.
При цьому, позов заявлено вантажовідправником у відповідності до вимог статті 133 Статуту залізниць України, оскільки після видачі вантажу вантажоодержувачу останній передав право пред`явлення претензій та позову до залізниці вантажовідправнику - Товариству з обмеженою відповідальністю "ДТЕК Курахівська ЦЗФ" на підставі переуступного напису.
Відповідно до    статті 909 Цивільного кодексу України    за договором перевезення одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити довірений їй другою стороною (відправником) вантаж до пункту призначення та видати його особі, яка має право на одержання вантажу (одержувачеві), а відправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.
Згідно з пунктом 2    статті 924 Цивільного кодексу України    перевізник відповідає за втрату, нестачу, псування або пошкодження прийнятого до перевезення вантажу у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведе, що це сталося не з його вини.
Статтею 920 Цивільного кодексу України    обумовлено: у разі порушення зобов`язань, що випливають із договору перевезення, сторони несуть відповідальність, встановлену за домовленістю сторін, якщо інше не встановлено цим Кодексом, іншими законами, транспортними кодексами (статутами).
Відповідно до    ст.12 Закону України "Про залізничний транспорт"    підприємства залізничного транспорту загального користування забезпечують збереження вантажів, багажу та вантажобагажу на шляху слідування та на залізничних станціях згідно з чинним законодавством України.
Статтею 23 Закону "Про залізничний транспорт"        передбачено, що перевізники несуть відповідальність за зберігання вантажу, багажу, вантажобагажу з моменту його прийняття і до видачі одержувачу, а також за дотримання терміну їх доставки в межах, визначених    Статутом залізниць України.
Частиною 2 цієї ж статті встановлено, що за незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезень вантажу, багажу, вантажобагажу перевізники несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з незалежних від них причин.
Згідно    ст. 26 Закону України "Про залізничний транспорт"    обставини, які можуть служити підставою для матеріальної відповідальності перевізників вантажу засвідчуються актами; порядок і терміни складення актів визначаються    Статутом залізниць України.
Статтею 129    Статуту залізниць України    передбачено, що обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць; для засвідчення маси і кількості вантажу з даними, зазначеними у транспортних документах, складається комерційний акт.
Відповідно до статті 130    Статуту залізниць України    право на пред`явлення до залізниці претензій та позовів у разі недостачі, псування або пошкодження вантажу має одержувач - за умови пред`явлення накладної, комерційного акта і документа, що засвідчує кількість і вартість відправленого вантажу.
Статтею 133    Статуту залізниць України    передбачено, що передача іншим організаціям або громадянам права на пред`явлення претензій та позовів не допускається, за винятком випадків передачі такого права вантажовідправником вантажоодержувачу або вантажоодержувачем вантажовідправнику, а також вантажовідправником або вантажоодержувачем вищій організації або уповноваженій особі, яка виступає від їх імені.
Відповідно до залізничних накладних (а.с.32-82) встановлено, що право на пред`явлення позовних вимог  до залізниці  вантажоодержувачем  ДТЕК «Бурштинська ТЕС» передано  ТОВ «ДТЕК Курахівська ЦЗФ».
Відповідно до ст. 113 Статуту за незбереження (втрату, нестачу, псування і пошкодження) прийнятого до перевезення вантажу, багажу, вантажобагажу залізниці несуть відповідальність у розмірі фактично заподіяної шкоди, якщо не доведуть, що втрата, нестача, псування, пошкодження виникли з не залежних від них причин.
Статтею 52 Статуту, встановлено, що на станціях призначення залізниця зобов`язана перевірити масу, кількість місць і стан вантажу, зокрема, у разі прибуття вантажу з ознаками недостачі, псування або пошкодження під час перевезення на відкритому рухомому складі або у критих вагонах без пломб, якщо таке перевезення передбачене Правилами перевезення вантажів.
Статтею 110 Статуту передбачено, що залізниця несе відповідальність за збереження вантажу від часу його прийняття для перевезення і до моменту видачі одержувачу або передачі згідно з Правилами іншому підприємству.
У відповідності до ст. 129 Статуту, обставини, що можуть бути підставою для матеріальної відповідальності залізниці, вантажовідправника, вантажоодержувача, пасажирів під час залізничного перевезення, засвідчуються комерційними актами або актами загальної форми, які складають станції залізниць. Комерційний акт складається для засвідчення таких обставин: а) невідповідності найменування, маси і кількості місць вантажу, багажу чи вантажобагажу натурою з даними, зазначеними у транспортних документах; б) у разі виявлення вантажу, багажу чи вантажобагажу без документів або документів без вантажу, багажу чи вантажобагажу; в) псування, пошкодження вантажу, багажу і вантажобагажу; г) повернення залізниці вкраденого вантажу, багажу або вантажобагажу.
Залізниця зобов`язана скласти комерційний акт, якщо вона сама виявила зазначені вище обставини або якщо про існування хоча б однієї з них заявив одержувач або відправник вантажу, багажу чи вантажобагажу. В усіх інших випадках обставини, що виникли в процесі перевезення вантажу, багажу і вантажобагажу і які можуть бути підставою для матеріальної відповідальності, оформляються актами загальної форми. Порядок складання комерційних актів та актів загальної форми встановлюється Правилами.
Факт нестачі за спірними перевезеннями у вагонах №53576104, 63523807, 61014650, 56626518, 61879524, 56964364, 60027943, 63928741, 53511820, 62197587, 53589230, 55120711, 62313846, 62113022, 56089253, 52515723, 55082226, 50048198, 52570728, 53485116, 53069233, 56409832, 59675819 за залізничними накладними від 22.12.2020 року № 52277100, від 14.12.2020 року № 52170875, від 15.12.2020 року № 52174588, від 19.12.2020 року № 52241114, від 19.12.2020 року   № 52244050, від 25.12.2020 року № 52322328, від 22.12.2020 року № 52283736, від  15.12.2020 року № 52181062, від 12.12.2020 року № 52134905, від 12.12.2020 року № 52135118, від 11.12.2020 року № 52130895, від 01.12.2020 року № 51974574  підтверджений комерційними актами, наявними в матеріалах справи.
До позовної заяви позивачем додано розрахунок вартості недостачі вантажу по кожному вагону, з урахуванням норм природної втрати.
Згідно розрахунку позивача, вартість завданих збитків, з урахуванням норм природної втрати складає 122606,36 грн.
При цьому як вбачається з матеріалів справи, у позовній заяві позивачем вказано, що вартість 1 тони відвантаженого вугілля становить:
- у вагони №53576104, №63523807 по накладній 52277100 - 1649,39грн;
- у вагон №61014650 по накладній №52170875 - 1753,50грн;
- в вагони №56626518, №51879524, №56964364, №60027943, №63928741 по накладній №52174588 - 1823,86грн;
- у вагони №53511820, №62197587 по накладній №52241114 - 1980,24 грн;
-у вагон №53589230 по накладній №52244050 - 1873,14грн;
- у вагон №55120711 по накладній №52322328 - 2035,88грн;
- у вагони №62313846, №62113022, №56089253, №52515723, №55082226 по накладній №52283736 - 1768,61грн;
-у вагон №50048198 по накладній №5281062 - 1850,68грн;
- у вагон №52570728 по накладній №52134905 - 1885,66грн;
-у вагони №53485116 №53069233 по накладній №52135118 - 1885,66грн;
- у вагон №56409832 по накладній №52130895 - 1872,94грн;
- у  вагон №59675819 по накладній №59675819 - 2105,83грн.
Однак до позову позивачем надано довідки (а.с.83-94) про вартість 1 тони вугілля кам`яного, власності    ПАТ «ДТЕК Павлоградвугілля», відвантаженого зі станції Курахівка Донецької залізниці та станцію Бурштин Львівської залізниці,  в адресу ДТЕК Бурштинська ТЕС по залізничних накладних №№52277100 від 22.12.2020,52170875 від 14.12.2020, 52174588 від 15.12.2020, 52241114 від 19.12.2020, 52244050 від 19.12.2020, 52322328 від 25.12.2020, 52283736 від 22.12.2020, 52181062 від 15.12.2020, 52134905 від 12.12.2020, 52135118 від 12.12.2020, 52130895 від 11.12.2020.
Водночас, ПАТ «ДТЕК Павлоградвугілля», згідно з наявними у справі накладними  не було відправником вантажу. А тому надані позивачем довідки (а.с.83-94) про вартість вугільної продукції  не можуть вважатися належним доказом в розумінні    ст.ст.73-79 ГПК України    на підтвердження дійсної вартості втраченого товару.
Інших доказів (договорів, рахунків, платіжних документів), які б в силу положень ч.3    ст.314 Господарського кодексу України    та ст. 114, 115 Статуту були б належними та допустимими доказами визначення вартості вантажу, позивачем до матеріалів справи не надано.
За приписами ст.ст.    224,    225 ГК України, у разі порушення зобов`язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема, відшкодування збитків. До складу збитків, що підлягають відшкодуванню особою, яка допустила господарське правопорушення, включається, зокрема, вартість втраченого майна, визначена відповідно до вимог законодавства.
За загальним принципом цивільного права особа, якій завдано збитків у результаті порушення її цивільного права, має право на їх відшкодування (частина перша статті 22, стаття 611, частина перша  статті 623 Цивільного кодексу України). Для застосування такої міри відповідальності, як відшкодування збитків, потрібна наявність повного складу цивільного правопорушення, як-то: протиправна поведінка, дія чи бездіяльність особи; шкідливий результат такої поведінки (збитки); причинний зв`язок між протиправною поведінкою та збитками; вина правопорушника та розмір понесених збитків.
Згідно з частиною другою  статті 623 Цивільного кодексу України  розмір збитків, завданих порушенням зобов`язання, доказується кредитором.
Відповідно до  ст.13 ГПК України  судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
Згідно з  ст. 74 ГПК України  обов`язок доказування і подання доказів віднесено на сторони. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Статтею 73 ГПК України  встановлено, що доказами є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інших обставин, які мають значення для вирішення справи. Ці дані встановлюються, зокрема, такими засобами як письмові, речові і електронні докази.
Згідно з  ст.86 Господарського процесуального кодексу України  суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.
Однак, позивачем не надано доказів та належними засобами доказування не доведено    усього складу правопорушення у вигляді збитків, зокрема наявності обставин та підстав для покладення на відповідача відповідальності за незбереження вантажу у заявленому розмірі, зокрема доказів понесення збитків позивачем з урахуванням визначення дійсної вартості втраченого вантажу.
Враховуючи викладене, Північний апеляційний господарський суд дійшов висновку про те, що апеляційна скарга  підлягає  задоволенню, рішення Господарського суду міста Києва  від 16.06.2021 підлягає скасуванню. 
Керуючись ст.ст. 269, 270, 273-279, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Північний  апеляційний господарський суд,

                                                  ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну  скаргу Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі "Регіональної філії "Львівська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" задовольнити.
2. Рішення Господарського суду міста Києва  від 16.06.2021 у справі  №910/4607/21 скасувати.
3. В задоволенні позовних вимог відмовити.
4. Матеріали справи №910/4607/21 повернути до Господарського суду міста Києва
5. Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена  до Верховного Суду відповідно до ст. 287 ГПК України.

Повний текст постанови складено та підписано 13.08.2021

Головуючий суддя                                                            С.А. Пашкіна 

Судді                                                                                Л.Г. Сітайло

                                                                                С.І. Буравльов