ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
_________________________________________________________________________________________________________
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" вересня 2021 р.                                                     Справа №909/995/19
Західний апеляційний господарський суд в складі колегії суддів: 
головуючий суддя                                                                          Желік М.Б.
судді                                                                                                  Орищин Г.В.
                                                                                                           Галушко Н.А.
за участю секретаря судового засідання Гуньки О.П.

розглянувши апеляційні скарги Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України»  №3/16-10/1542 від 27.05.2021 (вх. №01-05/1903/21 від 01.06.2021) та  Головного управління ДПС в Івано-Франківській області №477/09-19-20-02-09 від 03.06.2021 (вх.ЗАГС. №01-05/1950/21 від 07.06.2021) 
на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 (повний текст складено 18.05.2021, суддя Шкіндер П.А.) 
у справі №909/995/19
про банкрутство Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», м. Івано-Франківськ

за участю представників: 
від ГУ ДПС в Івано-Франківській області: Воришко М.В. – представник
від АТ «ДАК «Автомобільні дороги України»: Єрмаков М.В. – адвокат
від Державного агентства автомобільних доріг України (Укравтодор): Корнієнко О.В. – представник
від ПП «Л.В.М.» та ТзОВ «Арніка»: Треф`янчин А.М. – адвокат
керуючий санацією: арбітражний керуючий Лотоцький С.В.

Учасникам процесу роз`яснено їх права та обов`язки, передбачені ст.ст. 35, 42, 46, Господарського процесуального кодексу України. 
          Відповідно до ст.222 Господарського процесуального кодексу України фіксування судового засідання здійснюється технічними засобами.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19 затверджено план санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», що схвалений комітетом кредиторів 23.04.2021; встановлено строк виконання плану санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» - 6 місяців до 14.11.2021; продовжено повноваження керуючого санацією та повноваження розпорядника майна Лотоцького С. до 14.11.2021; зобов`язано керуючого санацією Лотоцького С. надати до 10.11.2021 звіт керуючого санацією за наслідками процедури санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України»; призначено до розгляду у судовому засіданні клопотання Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» від 23.04.2021 №4/16-10/1171 про призначення керуючим санацією ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» Новика О.М. на 08.06.2021; призначено до розгляду у судовому засіданні клопотання про продовження строку процедури санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» на шість місяців на 08.06.2021. 
Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» звернувся до Західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19 та винести нове рішення, яким: - направити на доопрацювання план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» у зв`язку з відсутністю погодження органом уповноваженим управляти державним майном, встановити строк для доопрацювання – 2 місяці; продовжити строк процедури санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» на шість місяців; призначити керуючим санацією ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» Новика Олександра Миколайовича; - зобов`язати керуючого санацією після прийняття рішення про погодження органом управління та затвердження плану санації комітетом кредиторів надати суду на затвердження план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України»; справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду на стадії санації іншим складом суду.
Відповідно до витягу з протоколу передачі судової справи раніше визначеному складу суду від 01.06.2021 справу №909/995/19 розподілено колегії суддів Західного апеляційного господарського суду у складі: головуючого судді Желіка М.Б., суддів Орищин Г.В., Галушко Н.А.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 03.06.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» та призначено розгляд справи на 23.06.2021.
Також не погоджуючись із ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19, Головне управління ДПС в Івано-Франківській області  звернулося до суду апеляційної інстанції зі скаргою, в якій просить скасувати оскаржене судове рішення та ухвалити нове рішення, яким направити на доопрацьовування план санації «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України».
Відповідно до протоколу передачі справи раніше визначеному складу суду від 07.06.2021 справу №909/995/19 передано до розгляду колегії суддів у наступному складі: Желік М.Б. - головуючий суддя (суддя-доповідач), члени колегії – Орищин Г.В., Галушко Н.А.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 14.06.2021 поновлено строк на апеляційне оскарження ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021, відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Головного управління ДПС в Івано-Франківській області та призначено до розгляду на 23.06.2021.
22.06.2021 Державне агентство автомобільних доріг України надіслало на електронну адресу суду копію листа №1713/1/11-01/06-1203/09-21 від 07.04.2021, адресованого керуючому санацією у справі №909/995/19 Шахову М. та копію протоколу зборів комітету кредиторів боржника від 23.04.2021.
22.06.2021 на адресу суду надійшов відзив боржника на апеляційні скарги, у якому боржник просить залишити оскаржену ухвалу без змін.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 23.06.2021 об`єднано апеляційні скарги Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» та  Головного управління ДПС в Івано-Франківській області на ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19  в одне апеляційне провадження та відкладено розгляд справи на 04.08.2021.
03.09.2021 на електронну адресу суду надійшло клопотання ПП «Л.В.М.» про долучення до матеріалів справи пояснень по суті апеляційних скарг.
Ухвалою Західного апеляційного господарського суду від 04.08.2021 відкладено розгляд справи на 08.09.2021.
В судовому засіданні 08.09.2021 представники апелянтів вимоги апеляційних скарг підтримали в повному обсязі, просили оскаржену ухвалу скасувати з прийняттям нового рішення.
Представник Державного агентства автомобільних доріг України підтримав вимоги апеляційних скарг, просив оскаржену ухвалу скасувати з прийняттям нового рішення.
Керуючий санацією боржника арбітражний керуючий Лотоцький С.В. просив оскаржену ухвалу залишити без змін, а апеляційні скарги – без задоволення.
Представник кредиторів ПП «Л.В.М.» та ТзОВ «Арніка» проти задоволення апеляційних скарг заперечив, просив оскаржену ухвалу залишити без змін. 
Інші учасники апеляційного провадження в судове засідання явки повноважних представників не забезпечили.

Розглянувши апеляційні скарги, заслухавши пояснення учасників апеляційного провадження, присутніх в судовому засіданні, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, взявши до уваги межі перегляду справи в апеляційній інстанції, колегія суддів дійшла висновку про те, що вимоги апеляційних скарг підлягають задоволенню частково, а оскаржувану ухвалу слід скасувати з прийняттям нового рішення, з огляду на наступне.
В провадженні Господарського суду Івано-Франківської області перебуває справа про банкрутство ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України».
Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 15.10.2019 відкрито провадження у справі про банкрутство з метою проведення санації боржника Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» його керівником, в порядку ст. 94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», введено мораторій на задоволення вимог кредиторів, відкрито процедуру санації боржника, та призначено керуючим санацією керівника боржника Шахова М.В., а розпорядником майна - арбітражного керуючого Лотоцького С.В.
У відповідності до вимог ч.1 ст.94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» до заяви боржника про порушення справи про банкрутство з метою проведення санації керівником боржника було додано план санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України».
Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 02.06.2020 затверджено реєстр вимог кредиторів, залучено Державне агентство автомобільних доріг України як учасника у справі про банкрутство.
Відповідно до протоколу зборів кредиторів від 22.06.2020 на загальних зборах кредиторів боржника було обрано комітет кредиторів у складі ГУ ДПС в Івано-Франківській області, ТзОВ «Дрог-Буд Україна», ТзОВ «Скорзонера», ТзОВ «Комфорт-Вест», ПП «Л.В.М.» (а/с 106-108, том 3).
Відповідно до аналізу фінансово-господарського стану ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ ДАК «Автомобільні дороги України», проведеного  розпорядником майна арбітражним керуючим Лотоцьким С.В. на основі фінансової звітності за 2017, 2018, 2019 роки та І квартал 2020 року, фінансовий стан боржника характеризується поточною неплатоспроможністю і розглядається як неспроможність підприємства виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов`язання перед кредиторами, у тому числі із заробітної плати, а також виконати зобов`язання  щодо сплати страхових внесків, податків, зборів, не інакше як через відновлення платоспроможності, однак, фінансовий стан підприємства не характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, а тому перевага у визначенні заходів по відновленню платоспроможності надається санації в процесі провадження у справі про банкрутство (а/с 115-139, том 3).
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 29.10.2020, комітетом було вирішено повернути на опрацювання план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» для усунення недоліків в частині погодження плану санації з органом, уповноваженим управляти державним майном, як це визначено у п.1 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ч.6 ст.51 Кодексу України з процедур банкрутства, та клопотати перед судом про продовження строку процедури санації на шість місяців.
Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 13.11.2020 постановлено    направити на доопрацювання план санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» у зв`язку з відсутністю погодження комітетом кредиторів, встановлено строк для доопрацювання - 2 місяці, продовжено строк процедури санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» АТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» та повноваження керуючого санацією Шахова М.В. та розпорядника майном Лотоцького С.В. на 6 місяців до 13.05.2021; зобов`язано розпорядника майном провести збори комітету кредиторів до 13.02.2021    на якому розглянути доопрацьований план санації.
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 03.12.2020 за зверненням АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» комітетом було вирішено відкласти питання розгляду плану санації, який буде подано засновником боржника, на 28.12.2020 (а/с 50-51, том 4).
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 11.02.2021, комітетом було вирішено запропонувати засновнику – АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» розробити, погодити та подати на розгляд наступних зборів комітету кредиторів повний текст плану санації ДП «Івано-Франківський облавтодор», в якому передбачити джерела погашення, а не  прощення (списання) кредиторської заборгованості, включеної до реєстру кредиторів та затвердженої господарським судом, а також погашення поточних зобов`язань, на наступне засідання зборів комітету кредиторів (ас/ 77-78, том 4).
22.03.2021 керуючий санацією боржника Шахов Максим Володимирович звернувся до господарського суду із заявою про звільнення його від обов`язків керуючого санацією  Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» (а/с 110, том 4).
26.04.2021 АТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» звернулась до господарського суду із клопотанням про призначення керуючим санацією Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Новика Олександра Миколайовича, призначеного на посаду директора боржника наказом АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» від 23.04.2021 №59-ВК (а/с 32-37, том 5).
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 23.04.2021 вирішено утриматись від питання про розгляду заяви керуючого санацією про дострокове припинення повноважень щодо кандидатури керуючого санацією боржника та внесення пропозицій щодо кандидатури керуючого санацією боржника з огляду на те, що керуючий санацією Шахов М.В. ще не звільнений судом, а відповідно до ст.94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» керівник боржника не має права самостійно, без призначення судом, здійснювати санацію боржника; вирішено схвалити план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» за умови погодження вказаного плану санації з органом, уповноваженим управляти державним майном, як це визначено пунктом 1 статті 29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та частиною 6 статті 51 Кодексу України з процедур банкрутства (а/с 46-48, том 5).
26.04.2021 керуючий санацією Шахов М.В. звернувся до господарського суду з клопотанням про затвердження плану санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», схваленого комітетом кредиторів на зборах 23.04.2021.
26.04.2021 розпорядник майна боржника арбітражний керуючий Лотоцький С.В. подав господарському суду протокол зборів комітету кредиторів від 23.04.2021, звіт керуючого санацією про проведену роботу та план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України».
Ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 27.04.2021 задоволено заяву керуючого санацією Шахова М.В. про усунення його від обов`язків керуючого санацією у справі №909/995/19, обов`язки керуючого санацією покладено на розпорядника майном боржника Лотоцького С., відмовлено в задоволенні заяви ДАК «Автомобільні дороги України» про призначення керуючим санацією Новика О.М.
Також ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 27.04.2021 призначено підсумкове засідання у справі на 14.05.2021.
05.05.2021 АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» звернулось до господарського суду з клопотанням про призначення керуючим санацією боржника директора ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» Новика О.М., обґрунтоване тим, що здійснення процедури санації керівником боржника у відповідності до ст.94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачає призначення керуючим санацією керівника боржника, а не арбітражного керуючого.
Відповідно до протоколу зборів комітету кредиторів від 12.05.2021, комітетом було вирішено підтримати пропозицію директора ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» Новика О.М. щодо призначення його господарським судом керуючим санацією та клопотати перед судом про продовження терміну процедури санації на шість місяців (а/с 155-156, том 5).
12.05.2021 кредитор у справі ПП «ЛАРА» звернувся до господарського суду із заявою про відсутність підстав для затвердження плану санації, схваленого комітетом кредиторів під умовою погодження органом, уповноваженим управляти державним майном, та не погодженого таким органом, відсутність підстав покладення обов`язків керуючого санацією на арбітражного керуючого, який не є керівником боржника, відсутність підстав для продовження строку санації боржника та доцільність визнання боржника банкрутом, введення ліквідаційної і призначення ліквідатора.
13.05.2021 директор боржника Новик О.М. звернувся до господарського суду про призначення його керуючим санацією боржника у справі. До клопотання додано наказ АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» від 23.04.2021 №59-ВК про призначення Новика О.М. директором ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», контракт з керівником дочірнього підприємства №242 від 26.04.2021, протокол зборів комітету кредиторів від 12.05.2021 про погодження кандидатури директора боржника Новика О.М. для призначення судом керуючого санацією боржника (а/с 173-179, том 5).
13.05.2021 з аналогічним клопотанням про призначення керуючим санацією Новика О.М. до суду звернулось АТ «ДАК «Автомобільні дороги України».
Постановляючи оскаржену ухвалу від 14.05.2021 про затвердження плану санації місцевий господарський суд дійшов висновків про те, що реалізація заходів плану санації створить для кредиторів більш сприятливі умови повернення заборгованості, дозволить зберегти робочі місця, покращити фінансово-економічний стан, підвищити виробничий потенціал та рентабельність підприємства, що у майбутньому матиме довготривалий позитивний фінансовий ефект.
Вимоги апеляційної скарги АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» обґрунтовано тим, що оскаржена ухвала не відповідає обставинам справи, прийнята з порушення норм процесуального права та внаслідок неправильного застосування норм матеріального права, а тому не може вважатися законною та обґрунтованою в розумінні статті 236 Господарського процесуального кодексу України.
Так, скаржник звертає увагу, що в судовому засіданні було розглянуто та затверджено план санації боржника, при цьому суд не розглянув решту заявлених клопотань – про призначення керуючого санацією, про продовження строку процедури санації, заяву кредитора ПП «ЛАРА» про відсутність підстав для затвердження плану санації.
На переконання скаржника, суд першої інстанції не застосував норм матеріального права, які підлягали до застосування, а саме абз.2 ч.1 ст.29  та ч.12 ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», які передбачають необхідність погодження плану санації підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, та затвердив план санації без відповідного погодження, не зважаючи на те, що боржник відноситься до підприємств у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків.
Скаржник покликається на правові висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 01.10.2020 у справі №913/849/14, щодо необхідності погодження планів санації дочірніх підприємств АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» органом, уповноваженим управляти державним майном – Укравтодором.
Скаржник наголошує, що запровадження не погодженого плану санації може призвести до можливості переходу майнового комплексу підприємства у приватну власність та, як наслідок, може завдати істотної шкоди державним інтересам.
Окрім того, апелянт вказує, що із врахуванням рішення комітету кредиторів від 12.05.2021, припинення повноважень керуючого санацією Шахова М., відсутності призначеного нового керуючого санацією, та з огляду на перебування на  момент розгляду справи в суді першої інстанції клопотань про призначення директора боржника керуючим санацією та продовження процедури санації, суд безпідставно не розглянув вказані клопотання. 
Апелянт звертає увагу, що перевищення строків процедури санації зумовлене серед іншого карантинними обмеженнями, що зумовлені пандемією коронавірусної хвороби COVІD-19, спалах якої розпочався в грудні 2019 року, зокрема, відповідно до п.12 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що тимчасово, на період дії карантину, встановленого Кабінетом Міністрів України з метою запобігання поширенню коронавірусної хвороби COVID-19: продовжуються строки проведення попереднього засідання суду у справі про банкрутство (неплатоспроможність), звернення у межах провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) про визнання недійсними правочинів, вчинених боржником, дії мораторію на задоволення вимог кредиторів, оголошення про проведення першого, повторного та/або другого повторного аукціону, виконання плану санації чи реструктуризації боргів боржника, процедури розпорядження майном, ліквідації, реструктуризації боргів боржника та погашення боргів боржника.
Таким чином, на переконання апелянта, наявні усі правові підстави для продовження строку процедури санації боржника.
Також, скаржник вказує, що відповідно до ст.94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» керуючим санації може бути призначено виключно керівника підприємства боржника, а не арбітражного керуючого, однак, суд першої інстанції не розглянув клопотання комітету кредиторів щодо призначення директора боржника керуючим санації та безпідставно продовжив повноваження арбітражного керуючого Лотоцького С.В. як керуючого санацією. 
Вимоги апеляційної скарги Головного управління  ДПС України у Івано-Франківській області, обґрунтовано тим, що оскаржена ухвала прийнята з порушенням норм процесуального права у зв`язку з неповним встановленням судом обставин справи, внаслідок неналежного і неповного дослідження доказів, що мають значення для справи.
Так, скаржник вважає, що за відсутності погодження плану санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України» органом, уповноваженим управляти державним майном – Державним агентством автомобільних доріг України (Укравтодор), план санації не мав бути затверджений судом, проте, суд цього не врахував. Щодо необхідності погодження плану санації дочірніх підприємств АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» органом, уповноваженим управляти державним майном – Укравтодором, скаржник покликається на правові висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 01.10.2020 у справі №913/849/14.
Апелянт звертає увагу на те, що комітетом кредиторів 23.04.2021 було прийнято рішення схвалити план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ«ДАК «Автомобільні дороги України» за умови погодження плану санації з органом, уповноваженим управляти державним майном.
Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор) письмових пояснень на апеляційні скарги суду апеляційної інстанції не подало, направило на електронну адресу суду копію листа №1713/1/1/11-01/06-1203/09-21 від 07.04.2021, адресованого керуючому санацією Шахову М., яким план санації ДП «Івано-Франківський облавтодор» було повернуто на доопрацювання.
Боржник у поданому представником відзиві на апеляційні скарги зазначав, що безпідставними є вимоги АТ «ДАК «Автомобільні дороги України», викладені у прохальній частині скарги, щодо продовження строку процедури санації, призначення керуючим санацією Новика О.М., та зобов`язання керуючого санацією після прийняття рішення про погодження органом управління та затвердження плану санації комітетом кредиторів надати план санації на затвердження суду, адже питання щодо призначення керуючого санацією та продовження строку процедури санації не було розглянуто судом першої інстанції, а передача погодженого плану санації на розгляд суду є прямим обов`язком керуючого санацією, і тільки після порушення такого обов`язку в апелянта виникне право на звернення до суду з вимогою про зобов`язання вчинення дій. 
Боржник вказує, що затверджений судом план санації був схвалений комітетом кредиторів 23.04.2021, на засіданні комітету кредиторів брав участь з правом дорадчого голосу представник АТ «ДАК «Автомобільні дороги України», проте, будь-яких зауважень чи заперечень щодо змісту плану санації від апелянтів не надходило. Крім того, АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» категорично заперечує проти введення ліквідаційної процедури щодо боржника. 
Боржник стверджує, що план санації відповідає вимогам законодавства щодо наявності передбачених заходів забезпечення погашення заборгованості боржника з виплати заробітної плати, погашення вимог кредиторів з урахуванням черговості, був схвалений на засіданні комітету кредиторів, тому суд першої інстанції дійшов вірного висновку про те, що реалізація заходів плану санації створить для кредиторів більш сприятливі умови повернення заборгованості.
Кредитор у справі, ПП «Л.В.М.», у поясненнях по суті апеляційних скарг  зазначає, що у справі №909/995/19 відсутнє судове рішення, в резолютивній частині якого зазначалося б, що провадження у справі здійснюється за правилами ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або відновлення його платоспроможності», тому враховуючи, що план санації був схвалений комітетом кредиторів в його подальшому погодженні Акціонерним товариством «ДАК «автомобільні дороги України» не має необхідності. Окрім того, кредитор вказує, що майно належить боржнику на праві приватної власності, а отже, не є державним майном.
Водночас кредитор звертає увагу на те, що ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області було направлено план санації на доопрацювання у зв`язку з відсутністю погодження комітетом кредиторів, встановлено строк доопрацювання – 2 місяці, продовжено строк процедури санації  на 6 місяців – до 13.05.2021, зобов`язано розпорядника майна провести збори комітету кредиторів до 13.02.2021, на яких розглянути доопрацьований план санації. У відповідності до абз.2 ч.8 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або відновлення його платоспроможності», враховуючи доводи апеляційних скарг та факт затвердження плану санації 14.05.2021, тобто, поза межами продовженого строку санації, кредитор вбачає наявність підстав для відкриття ліквідаційної процедури. 
Відтак кредитор вважає можливим залишення оскарженої ухвали без змін з метою реалізації плану санації та погашення кредиторських вимог або скасування оскарженої ухвали про затвердження плану санації та відкриття ліквідаційної процедури.  
Колегія суддів Західного апеляційного господарського суду зазначає, що 21.10.2019 втратив чинність Закон України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» на підставі пункту 2 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства.
Відповідно до пункту 4 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства з дня введення в дію цього Кодексу подальший розгляд справ про банкрутство здійснюється відповідно до положень цього кодексу незалежно від дати відкриття провадження у справі про банкрутство, крім справ про банкрутство, які на день введення в дію цього Кодексу перебувають на стадії санації, провадження в яких продовжується відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». Перехід до наступної судової процедури та подальше провадження у таких справах здійснюється відповідно до цього Кодексу.
Процедуру санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» було відкрито ухвалою Господарського суду Івано-Франківської області від 15.10.2019, відтак провадження у справі про банкрутство ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» продовжується відповідно до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Як вбачається з матеріалів справи, Дочірнє підприємство «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» є підприємством, у статутному капіталі якого частка державної власності перевищує 50 відсотків, а Державне агентство автомобільних доріг України (далі - Укравтодор), щодо зазначеного підприємства є органом, уповноваженим управляти державним майном.
Указом Президента України від 08.11.2001 №1056 «Про заходи щодо підвищення ефективності управління дорожнім господарством України» доручено Кабінету Міністрів України в установленому порядку утворити Державну акціонерну компанію «Автомобільні дороги України», передавши до її статутного фонду майно державних підприємств, що входили до складу Української державної корпорації по будівництву, ремонту та утриманню автомобільних доріг.
На виконання вказаного Указу Президента України Кабінетом Міністрів України винесено постанову від 28.02.2002 №221 Про утворення відкритого акціонерного товариства “Державна акціонерна компанія “Автомобільні дороги України”, якою Державній службі автомобільних доріг України доручено передати до статутного фонду відкритого акціонерного товариства Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України (на сьогодні - акціонерне товариство Державна акціонерна компанія Автомобільні дороги України, далі - Компанія), майно державних підприємств, які належать до сфери управління Державної служби автомобільних доріг України, з наступним перетворенням їх у дочірні підприємства. Також цією постановою у державній власності закріплено 100 відсотків акцій Компанії із забороною їх відчуження, використання для формування статутних фондів будь-яких суб`єктів господарювання, передачі в управління будь-яким особам та вчинення будь-яких дій, наслідком яких може бути відчуження цих акцій з державної власності, зокрема передача в заставу, до прийняття окремого рішення щодо приватизації Компанії. Акціонерами Компанії є держава в особі Державної служби автомобільних доріг України до прийняття в установленому порядку рішення про приватизацію Компанії.
Наказом Державної служби автомобільних доріг України від 05.03.2002 №93 на виконання зазначених вище Указу Президента України та постанови Кабінету Міністрів України було утворено Компанію та передано до її статутного фонду майно державних підприємств, які належать до сфери управління Державної служби автомобільних доріг, з наступним перетворенням їх у дочірні підприємства Компанії.
Наказом Державної служби автомобільних доріг України від 09.04.2002 №156 утворено дочірні підприємства Компанії, зокрема, ДП «Івано-Франківський облавтодор», на базі реорганізованих державних дорожніх підприємств та передано частину майна і коштів Компанії дочірнім підприємствам.
Відповідно до Статуту ДП «Івано-Франківський облавтодор», затвердженого Державним агентством автомобільних доріг України 02.08.2019 (а/с 15-30, том 1), дочірнє підприємство створене відповідно до наказу Державної служби автомобільних доріг України від 09.04.2002 №156, з метою одержання прибутку, задоволення потреб фізичних і юридичних осіб, територіальних громад і держави у безпечних та якісних автомобільних дорогах загального користування, його роботах, послугах і товарах, а також сприяння розвитку дорожньої галузі України.
Засновником підприємства є акціонерне товариство «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», 100% акцій якого належить державі. 
Майно підприємства складається з майна, власником якого є Засновник, що закріплене за підприємством на праві господарського відання, майна набутого підприємством у власність та майна, що належить підприємству на інших речових правах (п..4.2 Статуту).
Підприємство має право володіти, користуватися і розпоряджатися майном в порядку та з обмеженнями, встановленими законодавством, Статутом Засновника, цим Статутом та внутрішніми (локальними) документами засновника (п.4.4. Статуту). 
У випадках, передбачених Статутом Засновника та внутрішніми (локальними) документами Засновника, Підприємство має право здійснювати операції з майном за обов`язкового погодження (з дозволу) Засновника та погодження Вищого органу Засновника (п.4.5. Статуту).
Відповідно до п.6.1. Статуту органами управління підприємства є засновник та виконавчий орган – директор (дирекція).
Відповідно до п.1.2., п.1.5 Статуту Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», затвердженого Державним агентством автомобільних доріг України від 23.11.2020 №469, Компанія є приватним акціонерним товариством, сто відсотків акцій якого належить державі Україна, Компанія та її дочірні підприємства відносяться до сфери управління Державного агентства автомобільних доріг України, яке відповідно до Указу Президента України від 13.04.2011 №456/2011 є правонаступником Державної служби автомобільних доріг України та виконує повноваження вищого органу управління Компанії як акціонера. 
Метою діяльності АТ «ДАК «Автомобільні дороги України», відповідно до п.2.1. Статуту, затвердженого наказом Державного агентства автомобільних доріг України, є задоволення потреб держави, територіальних громад, юридичних і фізичних осіб у безпечних та якісних автомобільних дорогах загального користування, інших видів доріг, роботах та послугах, що виконує (надає) Компанія, одержання прибутку від здійснення господарської діяльності, сприяння у розвитку дорожньої галузі, виробничому та соціальному розвитку підприємства дорожнього господарства, підвищення ефективності використання ними матеріальних, фінансових та інших ресурсів.
Відповідно до пункту 10.32 Статуту Компанії, до виключної компетенції Укравтодору (Державного агентства автомобільних доріг України), як Вищого органу Компанії відноситься, зокрема: прийняття рішень про погодження продажу, обміну та відчуження у інший спосіб нерухомого майна Компанії та її дочірніх підприємств за поданням Наглядової ради Компанії.
Відповідно до п.1, п.3 Положення «Про Державне агентство автомобільних доріг України», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 10.09.2014 №439 Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра інфраструктури і який реалізує державну політику у сфері дорожнього господарства та управління автомобільними дорогами загального користування державного значення; основним завданням Укравтодору, зокрема, є здійснення управління об`єктами державної власності.
З огляду на наведені положення нормативно-правових актів та статутів, колегія суддів апеляційної інстанції вказує, що Дочірнє підприємство «Івано-Франківський облавтодор» є підприємством, у статутному капіталі якого частка державної власності перевищує 50 відсотків, а Державне агентство автомобільних доріг України (Укравтодор), щодо зазначеного підприємства є органом, уповноваженим управляти державним майном.
Відтак, провадження у справі здійснюється з урахуванням особливостей, визначених ст.94 та ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». 
Згідно із ч.6 ст. 96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», відкриття провадження (проваджень) у справі про банкрутство за заявою боржника і відкриття процедури санації його керівником не є підставою для припинення повноважень органу, уповноваженого управляти майном боржника, щодо управління відповідним об`єктом державної власності.
Колегія суддів відхиляє доводи, викладені у відзиві боржника на апеляційні скарги та у поясненнях кредитора ПП «Л.В.М.», про те, що відсутнє судове рішення, в резолютивній частині якого зазначалося б, що провадження у справі здійснюється за правилами ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або відновлення його платоспроможності», тому не існує необхідності погодження плану санації.  
Так, у постанові Західного апеляційного господарського суду від 22.10.2020 залишено без змін резолютивну частину ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 02.06.2020 в пункті, яким відмовлено Державному агентству автомобільних доріг України в задоволенні клопотання про провадження справи за правилами ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», разом з цим, змінено мотивувальну частину ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 02.06.2020 щодо обґрунтування відмови Державному агентству автомобільних доріг України в задоволенні клопотання про провадження у справі за правилами ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», а саме виключено висновок суду першої інстанції про втрату чинності ст.96 Закону щодо справ, у яких триває процедура санації, та зазначено, що обов`язок суду дотримуватись вказівок Закону, в тому числі і статті 96, існує в силу імперативної норми, що передбачена у статті 3 Господарського процесуального кодексу України.
Відповідно до ч.12 ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» плани санації, мирові угоди та переліки ліквідаційних мас та зміни і доповнення до них у справах про банкрутство державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, підлягають погодженню з органом, уповноваженим управляти державним майном. У разі відсутності такого погодження план санації та мирова угода затвердженню господарським судом не підлягають, а включене до переліку ліквідаційної маси майно банкрута не може бути реалізованим.
Відповідно до ч.2 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» керуючий санацією зобов`язаний попередньо погоджувати план санації державних підприємств або підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує п`ятдесят відсотків, з органом, уповноваженим управляти державним майном. Цей орган у десятиденний строк з дня одержання проекту плану санації зобов`язаний його розглянути та надати свій висновок про погодження або відмову у погодженні плану санації.
В оскарженій ухвалі суд першої інстанції, зацитувавши положення  ч.2 ст.29  та ч.12 ст.96 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», зазначив, що до господарського суду відомості про непогодження останньої редакції плану санації не надходило. 
Тобто, фактично суд застосував концепцію негативного доказу, що передбачає можливість вважати доведеною обставину через відсутність спростування її наявності, а відтак допустив невірне застосування наведених норм Закону.
Також суд першої інстанції взяв до уваги, що зборах комітету кредиторів 23.04.2021 було схвалено план санації боржника за умови погодження з органом, уповноваженим управляти державним майном, а у зборах комітету кредиторів брав участь з правом дорадчого голосу представники АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» та Державного агентства автомобільних доріг України.
Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що при затвердженні плану санації боржника як підприємства, у статутному капіталі якого частка державної власності перевищує 50 відсотків, місцевий господарський суд мав обов`язок достеменно встановити наявність погодження поданого на затвердження суду плану санації уповноваженим органом управління майном боржника, в цьому випадку – Державним агентством автомобільних доріг України, натомість матеріали справи не містять доказів такого погодження.
Відповідно до вимог ч.2 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» заходами щодо відновлення платоспроможності боржника, які містить план санації, можуть бути: реструктуризація підприємства; перепрофілювання виробництва; закриття нерентабельних виробництв; відстрочення та/або розстрочення платежів або прощення (списання) частини боргів, про що укладається мирова угода; ліквідація дебіторської заборгованості; реструктуризація активів боржника відповідно до вимог цього Закону; продаж частини майна боржника; виконання зобов`язань боржника власником майна боржника та його відповідальність за невиконання взятих на себе зобов`язань; відчуження майна та погашення зобов`язань боржника шляхом заміщення активів; звільнення працівників боржника, які не можуть бути задіяні в процесі виконання плану санації; одержання кредиту для виплати вихідної допомоги працівникам боржника, які звільняються згідно з планом санації, що відшкодовується відповідно до вимог цього Закону позачергово за рахунок продажу майна боржника; інші способи відновлення платоспроможності боржника.
Слід зазначити, що у плані санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України» в якості заходів щодо відновлення платоспроможності підприємства, передбачено реструктуризацію та зміну структури підприємства, оренду основних засобів, продаж частини майна, скорочення частини працівників підприємства, які не можуть бути задіяні в процесі реалізації плану санації.
Відповідно до п.4.1 плану санації під проведенням реструктуризації боржника розуміється здійснення організаційно-господарських, фінансово-економічних, правових, технічних заходів, спрямованих на реорганізацію підприємства, зокрема, засновник боржника – АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» припиняє право господарського відання Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» на майно, перелічене в таблиці 22 плану (в переліку визначене нерухоме майно) та вилучає його після повного погашення всієї кредиторської заборгованості, а боржник повертає засновнику вказане майно; засновник створює юридичну особу та передає до її статутного капіталу майно, перелічене в таблиці 22 після повного погашення кредиторської заборгованості. 
У п.4.2 плану санації вказано, що кандидатури потенційних інвесторів, які б бажали взяти участь в санації боржника відсутні, однак, керуючий санацією здійснюватиме заходи щодо пошуку потенційних інвесторів або покупців.
Пункт 4.3 плану санації передбачає передання в оренду основних засобів підприємства, які не використовуються у поточній виробничій діяльності підприємства.
Пункт 4.4 плану санації передбачає продаж частини майна боржника, зокрема, визначено, що продажу підлягає майно боржника, що належить йому на праві власності, повного господарського відання чи оперативного управління. До плану додано перелік та характеристики нерухомих об`єктів ДП «Івано-Франківський облавтодор» ВАТ «ДАК «Автомобільні дороги України», які пропонуються до продажу на аукціоні в процедурі санації.
Таким чином, суд першої інстанції при затвердженні плану санації мав врахувати, що план санації боржника передбачає відчуження майна дочірнього підприємства, засновником якого є суб`єкт господарювання, 100% акцій якого належить державі, а відтак встановити дотримання законних прав та інтересів засновника боржника, а також встановити наявність погодження уповноваженим органом управління майном підприємства-боржника.
Колегія суддів також бере до уваги правові висновки, викладені у постанові від 01.10.2020 у справі №913/849/14, про те, що господарським судам при затвердженні змін до плану санації боржника, що полягають у відчуженні майна шляхом заміщення активів      дочірнього підприємства, засновником якого є суб`єкт господарювання, 100% акцій якого належать державі, належить встановити як дотримання законних прав та інтересів засновника боржника, так і наявність погодження змін до плану санації із уповноваженим органом управління майном такого підприємства-боржника, з огляду на визначені статутом та законодавством його повноваження відносно дочірнього підприємства, а також враховуючи правовий статус майна боржника, яке становить його матеріальну базу (п.100 постанови).
Натомість, як вбачається із протоколу зборів комітету кредиторів боржника від 23.04.2021, на зборах керуючий санацією повідомив кредиторів про те, що листом Державного агентства автомобільних доріг України від 07.04.2021 №1713/1/11-01/06-1203/09-21 Укравтодор як орган, уповноважений управляти державним майном підприємства боржника, відмовив у погодженні запропонованого керуючим санацією плану санації, заперечивши створення нового дочірнього підприємства після повного погашення всієї кредиторської заборгованості і запропонував провести реорганізацію підприємства шляхом його поділу з переходом боргових зобов`язань до юридичної особи, що не підлягає санації, та направив план санації на доопрацювання. За результатами розгляду питання схвалення або відхилення плану санації боржника було вирішено схвалити план санації за умови погодження вказаного плану санації з органом, уповноваженим управляти держаним майном, як це визначено у п.1 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» та ч.6 ст.51 КУзПБ.
Колегія суддів зазначає, що у відповідності до вимог ч.7 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» комітет кредиторів може прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати його до господарського суду; відхилити план санації і звернутися до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури;  відхилити план санації, звернутися до господарського суду з клопотанням про усунення арбітражного керуючого від виконання ним обов`язків керуючого санацією та про призначення нового керуючого санацією в порядку, встановленому цим Законом.
Рішення комітету кредиторів мають бути обґрунтованими, містити викладення обставин та підстав, якими керувалися кредитори під час їх прийняття.
З аналізу наведеної норми закону не вбачається можливості схвалення плану санації під умовою, відтак суд першої інстанції дійшов передчасного висновку про те, що план санації було схвалено комітетом кредиторів.
Окрім того, суд першої інстанції не дослідив рішення комітету кредиторів, оформлене протоколом зборів кредиторів від 23.04.2021 щодо обґрунтованості та відповідності вимогам ч.7 ст.29 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», адже таке рішення має бути вмотивованим, прийнятим на підставі аналізу умов плану санації на предмет досягнення поставленої мети, тобто рішення комітету кредиторів мало б містити  викладення обставин та підстав, якими керувались кредитори під час його прийняття. Проте, у рішенні комітету кредиторів не наведено жодного обґрунтування в частині схвалення плану санації,  міститься лише зазначення про те, що концепція плану санації відповідає нормам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» і план може бути схвалений за умови погодження з органом управління.
Правові висновки щодо необхідності надання господарським судом оцінки обґрунтованості рішення комітету кредиторів про схвалення плану санації під час провадження у справі за правилами статті 94 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» наведено у постанові Верховного Суду від 22.03.2018 у справі №904/5469/17.
Відтак колегія суддів дійшла висновку про обґрунтованість доводів апелянтів щодо неправомірності затвердження господарським судом плану санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», що був предметом розгляду на зборах (засіданні) комітету кредиторів 23.04.2021.
Щодо доводів АТ «ДАК «Автомобільні дороги України» про те, що суд першої інстанції мав обов`язок розглянути клопотання про призначення керуючим санацією директора боржника Новика О.М. та про продовження строку процедури санації, колегія суддів погоджується щодо доцільності в одночасного розгляду вказаних клопотань із клопотанням про затвердження плану санації, водночас, вимоги апеляційної скарги в частині призначення керуючого санацією та продовження строку процедури санації, а також щодо зобов`язання керуючого санацією після прийняття рішення про погодження органом управління та затвердження плану санації комітетом кредиторів надати суду на затвердження такий план санації боржника, не підлягають задоволенню, оскільки вказані питання не були предметом розгляду судом першої інстанції при прийнятті оскарженої ухвали.
Відповідно до п.п.1-4 ч.1   ст.277 ГПК України   підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є нез`ясування обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи; 4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Враховуючи наведене, зважаючи на те, що доводи апеляційних скарг знайшли своє підтвердження під час апеляційного розгляду, колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для задоволення вимог апеляційних скарг частково, скасування ухвали Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19 з прийняттям в цій частині нового рішення про відмову у затвердженні плану санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», що схвалений комітетом кредиторів 23.04.2021.
Керуючись ст.ст.86, 269, 270, 275, 277, 282 ГПК України, Західний апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

           1. Вимоги апеляційних скарг Акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України»  №3/16-10/1542 від 27.05.2021 (вх. №01-05/1903/21 від 01.06.2021) та Головного управління ДПС в Івано-Франківській області №477/09-19-20-02-09 від 03.06.2021 (вх.ЗАГС №01-05/1950/21 від 07.06.2021) – задоволити частково.
2. Ухвалу Господарського суду Івано-Франківської області від 14.05.2021 у справі №909/995/19 – скасувати.
3. Прийняти нове рішення, яким відмовити у затвердженні плану санації Дочірнього підприємства «Івано-Франківський облавтодор» Відкритого акціонерного товариства «Державна акціонерна компанія «Автомобільні дороги України», що схвалений комітетом кредиторів 23.04.2021.
4. Справу направити до суду першої інстанції для продовження розгляду справи на стадії санації. 

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду в порядку і строки встановлені ст. 287,288 ГПК України протягом двадцяти днів з дня її проголошення.

Повний текст постанови складено 20.09.2021.

Головуючий суддя                                                  Желік М.Б. 

                                     суддя                                                  Орищин Г.В.

                         суддя                                                            Галушко Н.А.