ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

05 серпня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 280/3740/20(2-а/328/39/20)	

          Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
          головуючого - судді  Лукманової О.М. (доповідач),
          суддів:  Божко Л.А., Дурасової Ю.В.,     
                    за участю секретаря судового засідання: Новошицької О.О., 
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Токмацького районного суду Запорізької області від 10.11.2020 року (суддя Андрущенко О.Ю., м. Токмак Запорізької області, повний текст рішення виготовлено 10.11.2020 року) у адміністративній справі №280/3740/20(2-а/328/39/20) за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області про визнання протиправною та скасування постанови про закриття справи про адміністративне правопорушення, суд -  

в с т а н о в и в:
          У червні 2020 року ОСОБА_1 (далі по тексту - позивач) звернувся до суду з позовом Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області (далі по тексту - відповідач), який з урахуванням уточнених, змінених позовних вимог, просив визнати протиправною та скасувати постанову про закриття справи про адміністративне правопорушення від 18.05.2020 року №128-ДК/0027По/08/01/-20 відносно керівника СФГ «Клиновий» - ОСОБА_1 за ст.53-1 КУпАП; справу про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 за ст.53-1 КУпАП закрити на підставі ст.247 КУпАП.
          Рішенням Токмацького районного суду Запорізької області від 10.11.2020 року у задоволенні позовних вимог відмовлено.
          З рішенням суду першої інстанції не погодився ОСОБА_1 та подав апеляційну скаргу, в якій просив скасувати рішення та прийняти нове, яким задовольнити позовні вимоги. Свої вимоги обґрунтував тим, що рішення є незаконним та безпідставним, оскільки суд неправильно застосував норми матеріального права та порушив норми процесуального права, має місце недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд визнав встановленими та невідповідність висновків, викладених  рішенні, обставинам справи. Апелянт зазначав, що ОСОБА_1 став головою СФГ «Клиновий» лише з 10.10.2019 року, що підтверджується наказом №540а від 10.10.2019 року, протоколом №1 загальних зборів СФГ «Клиновий» від 09.10.2019 року та Статутом СФГ «Клиновий» (нова редакція), що підтверджує, що голова СФГ не вчиняв та не міг вчиняти будь-яких дій щодо обробки та посіву сільськогосподарської культури - озимої пшениці в 2019-2020 роках, до його призначення головою СФГ «Клиновий» був ОСОБА_2 , який ІНФОРМАЦІЯ_1 помер; зазначав, що станом на 28.02.2020 року та 18.05.2020 року СФГ «Клиновий» не мало відношення до земельної ділянки, яка належить на праві постійного користування ДП «Приморське лісове господарство» на підставі Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ №1127689 від 17.10.2008 року, тобто відповідачем  не доведено факт самовільного зайняття земельної ділянки площею 3,4823 га. Апелянт зазначав, що 01.06.2020 року СВ Токмацького відділення поліції Пологівського ВП ГУНП в Запорізькій області  було повідомлено про підозру ОСОБА_2 за ч.1 ст.197-1 КК України та 30.06.2020 року закрито кримінальне провадження у зв`язку зі смертю ОСОБА_2 .
Перевіривши матеріали справи, законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що 
згідно ст. 253 КУпАП, якщо при розгляді справи орган (посадова особа) прийде до висновку, що в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, він передає матеріали прокурору або органу досудового розслідування. Суд зазначав, що позивачем не спростовано належними доказами того, що земельна ділянка площею 3,4823 га на якій зафіксовано порушення вимог земельного законодавства входить саме в загальну площу орендованих паїв, а не до земель лісового фонду, які перебувають в постійному користуванні ДП «Приморське лісове господарство» на підставі Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 112768, не додано. Суд зазначив, що перевірка державним інспектором Майбородою У.В. проводилась щодо земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 площею 72,7165 га, яка знаходиться в постійному користуванні ДП «Приморське лісове господарство», а не відносно суб`єкта господарювання СФГ «Клиновий», тому обов`язок повідомляти СФГ «Клиновий» про перевірку відсутній. Суд зазначав, що перевірка проводилась станом на 28.02.2020 року та було зафіксовано самовільне зайняття земельної, коли ОСОБА_1 був головою СФГ «Клиновий». Суд вважав, що оголошення 01.06.2020 року підозри ОСОБА_2 за ч. 1 ст. 197-1 КК України та закриття провадження відносно ОСОБА_2 за ч. 1 ст. 197-1 КК України винесені після 18.05.2020 року, а тому, не впливають на законність та обґрунтованість постанови про закриття справи про адміністративне правопорушення відносно ОСОБА_1 . Суд вважав, що з врахуванням розміру шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки, в сумі 118788 грн. 30 коп., який має бути перевірений органом досудового розслідування, державним інспектором Майбородою У.В. прийнято законно та обґрунтовано постанову про закриття справи про адміністративне правопорушення відносно голови СФГ «Клиновий» ОСОБА_1 за ст. 53-1 КУпАП у зв`язку з наявністю ознак складу злочину, передбаченого ч.1 ст. 197-1 КК України.
          Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 є посадовою особою - головою СФГ «Клиновий» з 10.10.2019 року, що підтверджується протоколом №1 загальних зборів членів СФГ «Клиновий» від 09.10.2019 року та наказом №54а від 10.10.2019 року.
Відповідно до постанови від 22.01.2020 року прокурором Токмацької місцевої прокуратури Нєдоводєй Л.А. у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР за №42019081350000222 від 12.12.2019 року за ч.1 ст.197-1 КК України,  залучено в якості спеціаліста - державного інспектора управління контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру в Запорізькій області, якому поставлено на вирішення питання: чи підтверджується факт самовільного зайняття частини земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001, яка знаходиться в постійному користуванні ДП «Бердянське лісове господарство» відповідно до Державного акту на право постійного користування землею від 17.10.2008 року та в разі встановлення факту самовільного зайняття вказаної земельної ділянки зобов`язано провести обстеження земельної ділянки, скласти акт перевірки, акт обстеження земельної ділянки та розрахувати шкоду внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки.
Встановлено, що 27.01.2020 року листом ГУ Держгеокадастру в Запорізькій області інформовано Токмацьку місцеву прокуратуру про включення земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 до плану роботи на І квартал 2020 року Управління з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області та ГУ Держгеокадастру під час підготовки до проведення перевірки додержання вимог земельного законодавства щодо земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 здійснено запити до ДП «Приморське лісове господарство», ДП «Бердянське лісове господарство», відділу у Токмацькому районі Головного управління Держгеокадастру у Запорізькій області, Токмацької районної державної адміністрації Запорізької області щодо отримання необхідних для перевірки письмових матеріалів.
Встановлено, що згідно з наказом ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області від 26.02.2020 року №128-ДК державним інспектором у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотримання вимог законодавства України про охорону земель Запорізької області - головним спеціалістом відділу здійснення державного контролю за додержанням земельного законодавства та оперативного реагування Управління з контролю за використанням та охороною земель Майбородою У.В.. з 27.02.2020 року по 12.03.2020 року здійснено державний нагляд (контроль) за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства стосовно земельної ділянки, як об`єкта перевірки, з кадастровим номером 2325280500:07:003:000, а саме 28.02.2020 року проведено обстеження земельної ділянки за адресою: Запорізька область, Токмацький район, Виноградненська сільська рада, площею 72,7165 га, категорія земель - землі лісогосподарського призначення, за результатами якого складено акт обстеження земельної ділянки №128-ДК/26/АО/10/01/-20, яким встановлено, що частина земельної ділянки засіяна озимою пшеницею. 28.02.2020 року державним інспектором Майбородою У.В. складено акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства щодо об`єкту - земельної ділянки №128-ДК/52/АП/09/01/-20, яким встановлено, що земельна ділянка площею 72,7165 га з кадастром номером 2325280500:07:003:0001 перебуває у державній власності, цільове призначення якої для ведення лісового господарства і пов`язаних з ним послуг та знаходиться у постійному користуванні ДП «Приморське лісове господарство» (правонаступник ДП «Бердянське лісове господарство»), на підставі Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 112768. 
Встановлено, що в рамках кримінального провадження слідчим Токмацького ВП Пологівського ВП ГУНП в Запорізькій області Коломицькою О.В. за участі геодезиста проведено огляд земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 площею 72,7165 га., за результатами якого виявлено часткове засівання вказаної земельної ділянки озимою пшеницею, загальною площею засіву складає 3,4823 га. Під час досудового розслідування встановлено, що земельна ділянка використовується СФГ «Клиновий» за відсутності права власності чи користування.
Встановлено, що 13.05.2020 року державним інспектором Майбородою У.В. відносно керівника СФГ «Клиновий» ОСОБА_1 складено протокол про адміністративне правопорушення № 128-ДК/0025П/07/08/-20 за ст.53-1 КУпАП за фактом самовільного використання земельної ділянки площею 3,4823 га в межах земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 площею 72,7165 га.
Згідно розрахунку розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельної ділянки (для всіх категорій) земель (крім земель житлової та громадської забудови) за адресою: Виноградненська сільська рада Токмацького району Запорізької області, виконаної державним інспектором Майбородою У.В. та перевіреного заступником начальника управління-начальник відділу здійснення державного контролю за додержанням земельного законодавства та оперативного реагування Управління з контролю за використанням та охороною земель Мартиненком М.В., розмір шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки площею 3,4823 га на території Виноградненської сільської ради Токмацького району Запорізької області склав 118788 грн. 30 коп.
18.05.2020 року державним інспектором Майбородою У.В. за наслідками розгляду протоколу від 13.05.2020 року №128-ДК/0025П/07/01/-20 винесено постанову №128ДК/0027По/08/01/-20, якою адміністративне правопорушення, яке вчинено СФГ «Клиновий» в особі керівника ОСОБА_1 закрито, матеріали передано до правоохоронних органів у зв`язку з тим, що  вбачаються ознаки злочину, передбаченого ч.1 ст. 197-1 КК України.
Встановлено, що своїм листом від 15.07.2020 року №37-9748 вих-20 Токмацька місцева прокуратура повідомила Управління з контролю за використанням та охороною земель ГУ Держгеокадастру в Запорізькій області про те, що за наслідками розгляду матеріалів перевірки додержання вимог земельного законодавства, яка мала місце 28.02.2020 року щодо самовільного зайняття земельної ділянки площею 3,4823 га на території Виноградненської сільської ради Токмацького району Запорізької області та результатів розслідування кримінального провадження № 42019080350000222 за ч.1 ст.197-1 КК України прийнято рішення про закриття кримінального провадження на підставі п.5 ч. 1 ст. 284 КПК України відносно голови СФГ «Клиновий» ОСОБА_2 , про що 30.06.2020 року винесено постанову.
Відповідно до статей 125, 126 ЗК України право власності на земельну ділянку, а також право постійного користування та право оренди земельної ділянки виникають з моменту державної реєстрації цих прав. Право власності, користування земельною ділянкою оформлюється відповідно до Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень».
Відповідно статей 1, 9, 10 Закону України «Про державний контроль за використанням та охороною земель» самовільним зайняттям земельної ділянки є будь-які дії, які свідчать про фактичне використання земельної ділянки за відсутності відповідного рішення органу виконавчої влади чи органу місцевого самоврядування про її передачу у власність або надання у користування (оренду) або за відсутності вчиненого правочину щодо такої земельної ділянки, за винятком дій, які відповідно до закону є правомірними. Державний контроль за використанням та охороною земель, дотриманням вимог законодавства України про охорону земель і моніторинг ґрунтів здійснюються шляхом, зокрема, проведенням перевірок.
Відповідно до ст.53-1 КУпАП самовільне зайняття земельної ділянки тягне за собою накладення штрафу на громадян від десяти до п`ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян і на посадових осіб - від двадцяти до ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Відповідно до ч.1 ст.197-1КК України самовільне зайняття земельної ділянки, яким завдано значної шкоди її законному володільцю або власнику, - карається штрафом від двохсот до трьохсот неоподатковуваних мінімумів доходів громадян або арештом на строк до шести місяців. Примітка. Відповідно до цієї статті шкода, передбачена частиною першою цієї статті, визнається значною, якщо вона у сто і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян.
Відповідно до ст.188 ЗК України державний контроль за використанням та охороною земель здійснюється центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері здійснення державного нагляду (контролю) в агропромисловому комплексі, а за додержанням вимог законодавства про охорону земель - центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику із здійснення державного нагляду (контролю) у сфері охорони навколишнього природного середовища, раціонального використання, відтворення і охорони природних ресурсів. Порядок здійснення державного контролю за використанням та охороною земель встановлюється законом. Державні інспектори у сфері державного контролю за використанням та охороною земель і дотриманням вимог законодавства України про охорону земель мають право: безперешкодно обстежувати в установленому законодавством порядку земельні ділянки, що перебувають у власності та користуванні юридичних і фізичних осіб, перевіряти документи щодо використання та охорони земель; складати акти перевірок чи протоколи про адміністративні правопорушення у сфері використання та охорони земель і дотримання вимог законодавства про охорону земель та розглядати відповідно до законодавства справи про адміністративні правопорушення, а також подавати в установленому законодавством України порядку до відповідних органів матеріали перевірок щодо притягнення винних осіб до відповідальності; передавати до органів прокуратури, органів досудового розслідування акти перевірок та інші матеріали про діяння, в яких вбачаються ознаки кримінального правопорушення
Згідно ст.253 КУпАП якщо при розгляді справи орган (посадова особа) прийде до висновку, що в порушенні є ознаки кримінального правопорушення, він передає матеріали прокурору або органу досудового розслідування.
Аналізуючи докази у справі та законодавство, яке регулює спірні правовідносини, суд апеляційної інстанції погоджується з висновками суду першої інстанції про правомірність проведення державним інспектором Майбородою У.В. перевірки додержання вимог земельного законодавства щодо земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001, складення акту обстеження та акту перевірки, протоколу про адміністративне правопорушення від 13.05.2020 року відносно посадової особи - голови СФГ «Калиновий» ОСОБА_3 за ст. 53-1 КУпАП, а, також з урахуванням  розміру шкоди, завданої самовільним зайняттям земельної ділянки, в сумі 118788 грн. 30 коп.,  державним інспектором Майбородою У.В. прийнято законно та обґрунтовано постанову про закриття справи про адміністративне правопорушення відносно посадової особи - голови СФГ «Клиновий» ОСОБА_1 за ст. 53-1 КУпАП у зв`язку з наявністю ознак складу злочину, передбаченого ч.1 ст.197-1 КК України. Суд погоджується, що позивачем не спростовано належними доказами того, що земельна ділянка площею 3,4823 га., на якій зафіксовано порушення вимог земельного законодавства входить саме в загальну площу орендованих паїв, а не до земель лісового фонду, які перебувають в постійному користуванні ДП «Приморське лісове господарство» на підставі Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою серії ЯЯ № 112768, не додано; враховує, що перевірка проводилась щодо земельної ділянки з кадастровим номером 2325280500:07:003:0001 площею 72,7165 га, яка знаходиться в постійному користуванні ДП «Приморське лісове господарство», а не відносно суб`єкта господарювання СФГ «Клиновий», а тому обов`язок повідомляти СФГ «Клиновий» про перевірку відсутній. Суд зазначає, що на час здійснення перевірки ОСОБА_1 був посадовою особою СФГ «Клиновий»; ст.53-1 КУпАП передбачає притягнення до адміністративної відповідальності посадової особи; у свою чергу правильність розрахунку шкоди має перевірятися в рамках кримінального провадження. 
Суд апеляційної інстанції звертає увагу, що державний нагляд (контроль) за дотриманням земельного законодавства, використанням та охороною земель усіх категорій і форм власності, родючості ґрунтів шляхом проведення перевірки дотримання вимог земельного законодавства стосовно земельної ділянки, як об`єкта перевірки, з кадастровим номером 2325280500:07:003:000 був проведений в рамках кримінального провадження.
Суд апеляційної інстанції звертає увагу на те, що державний інспектор ГУ Держгеокадастру у Запорізькій області діяв в межах чинного законодавства. 
Суд апеляційної інстанції враховує, що ОСОБА_1 не притягувався до адміністративної відповідальності згідно постанови від 18.05.2020 року №128-ДК/0027По/08/01/-20, отже його права та інтереси не порушені.
Відповідно до ч.1 ст.286 КУС України в порядку адміністративного судочинства оскаржуються рішення, дії чи бездіяльність суб`єктів владних повноважень у справах про притягнення до адміністративної відповідальності.
Згідно ч. 1, ч. 6 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа. Якщо суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат.
Не передбачено повернення судових витрат у разі відмови у задоволенні позовних вимог та вимог апеляційної скарги. 
Враховуючи вище викладене, суд апеляційної інстанції вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції слід залишити без змін, як таке, що прийняте з додержанням норм матеріального та процесуального права.
Керуючись статтями 315, 316, 321, 322 КАС України, суд -

п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Токмацького районного суду Запорізької області від 10.11.2020 року у адміністративній справі №280/3740/20(2-а/328/39/20) - залишити без змін.
Постанова Третього апеляційного адміністративного суду набирає законної сили з моменту прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду відповідно до статей 328, 329 КАС України.
   
Головуючий - суддя                                                                      О.М. Лукманова 

                               суддя                                                                      Л.А. Божко 

                               суддя                                                                      Ю. В. Дурасова