П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

21 вересня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/4960/21	
Головуючий в 1 інстанції: Свида Л.І.
          
П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
судді-доповідача  Димерлія О.О.
суддів  Єщенка О.В. ,  Шляхтицького О.І. 
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 04 червня 2021 року по справі №420/4960/21 за позовом ОСОБА_1 до Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради, Київської районної адміністрації Одеської міської ради про визнання протиправними дій

У С Т А Н О В И В:

У березні 2021 року ОСОБА_1 (далі - позивачка) звернулась до суду з позовом, у якому просила:
- визнати протиправними дії Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради (далі – УДАБК ОМР), Київської районної адміністрації Одеської міської ради (далі – Київська РА ОМР) щодо проведення 20.01.2021 року обстеження та складання Акту обстеження нежитлової будівлі, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , яка належить на праві власності ОСОБА_1 .
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що у лютому 2021 року позивачці стало відомо про звернення Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради до суду із позовною заявою про визнання протиправними та скасування містобудівних умов та обмежень від 13.08.2020 року. Підставою для звернення до суду слугував Акт обстеження об`єкта містобудування щодо дотримання вимог законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території м. Одеси від 20.01.2021 року, який складений посадовими особами УДАБК ОМР та Київської РА ОМР за результатами комісійного обстеження нежитлової будівлі, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 . 
Позивачка зазначає, що відповідачі вийшли за межі наданих їм законом повноважень щодо здійснення такого заходу реагування як «обстеження» та складання Акту обстеження нежитлової будівлі всупереч вимогам «Порядку взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств, установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань, пов`язаних із виявленням самочинного будівництва у місті Одесі та вжиттям заходів реагування», затвердженого рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради за №135 від 29.03.2018 року (далі – Порядок № 135 від 29.03.2018 року).
За наслідками розгляду зазначеної справи Одеським окружним адміністративним судом 04 червня 2021 року прийнято рішення, яким у задоволенні позовних вимог ОСОБА_1 відмовлено.
Приймаючи означене рішення суд першої інстанції виходив з того, що складання виконавчими органами місцевого самоврядування Акту за результатом здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, в даному випадку посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради із залученням головного спеціаліста Київської районної адміністрації Одеської міської ради, не суперечить чинному на час здійснення заходу контролю законодавству.
Не погоджуючись із вказаним рішенням суду, ОСОБА_1 подано апеляційну скаргу, у якій зазначено, що судом першої інстанції не в повному обсязі з`ясовано обставини справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні суду попередньої інстанції, у зв`язку з чим порушено норми матеріального права, а тому просить оскаржуване рішення скасувати та ухвалити нове, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.
В обґрунтування апеляційної скарги скаржник зазначає, що у відповідності до приписів пункту 4,5 Порядку № 135 від 29.03.2018 року, Управління ДАБК ОМР може проводити позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на відповідному об`єкті будівництва, за необхідності із залученням представника районної адміністрації Одеської міської ради, управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, департаменту комунальної власності Одеської міської ради в порядку, установленому Кабінетом Міністрів України. 
При цьому, районна адміністрація Одеської міської ради може проводити обстеження об`єкта будівництва, про що складає Акт та здійснює фото фіксацію.
Станом на момент складання Акту від 20.01.2021 року, порядок, який регламентує проведення позапланових перевірок Управлінням державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради був зупинений. Отже, Управління ДАБК ОМР не мало повноважень для проведення позапланової перевірки.
Окрім цього, суд першої інстанції не взято до уваги, що обстеження згідно до приписів Порядку № 135 від 29.03.2018 року може проводитись лише районною адміністрацією ОМР, а не Управлінням ДАБК ОМР. Підсумовуючи викладене, скаржник зауважив, що єдиним заходом контролю, який міг проводити саме відповідач - Управління ДАБК ОМР це позапланова перевірка. Однак, як установлено судом попередньої інстанції, позапланова перевірка не проводилась.
В силу приписів пункту 1 частини 1 статті 311 КАС України розгляд справи здійснюється в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
Переглядаючи рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги, перевіряючи дотримання судом норм процесуального права при встановленні фактичних обставин у справі та правильність застосування норм матеріального права, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.
Судом першої інстанції установлено, що згідно до Витягу з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно про реєстрацію права власності та Договорів купівлі-продажу від 25.04.2018 року №487, №492,   ОСОБА_1 є власником нежитлової будівлі, яка знаходиться за адресою: АДРЕСА_1 , загальною площею 34,5 кв.м.(а.с.12-19)
13.08.2020 року Департаментом архітектури та містобудування Одеської міської ради затверджено містобудівні умови та обмеження для проектування об`єкта будівництва №01-07/316 на реконструкцію нежитлової будівлі без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу-магазину за адресою: АДРЕСА_1 . (а.с.45-49)
26.10.2020 року Управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради зареєстровано повідомлення №ОД051201023646 про початок виконання будівельних робіт на реконструкцію нежитлової будівлі без зміни зовнішніх геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу-магазину за адресою: АДРЕСА_1 . (а.с.33-35)
Проєкт «Реконструкція одноповерхової нежитлової будівлі, розташованої за адресою: АДРЕСА_1 , без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу-магазину» розроблено ТОВ ВКФ «ТЕРМОДОМ-ЮГ» під головуванням архітектора Оленіна Є.В. (а.с.36-44)
03.12.2020 року Департаментом архітектури та містобудування ОМР видано дозвіл ОСОБА_1 за №3865 на установлення тимчасового огородження за адресою: АДРЕСА_1 із терміном дії з 08.12.2020 року до 08.12.2021 року. (а.с.92)
20.01.2021 року у відповідності до ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» та «Порядку взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств,  установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань, пов`язаних з виявленням самочинного будівництва у місті Одесі та  вжиттям заходів реагування», затвердженого рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 135 від 29.03.2018 року, посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради із залученням головного спеціаліста Київської районної адміністрації Одеської міської ради проведено обстеження об`єкта містобудування щодо дотримання законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території м. Одеси «Реконструкція нежитлової будівлі, без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу-магазину за адресою: АДРЕСА_1 ».
За результатами проведеного комісійного огляду складено Акт обстеження об`єкта містобудування від 20.01.2021 року. (а.с.25-27)
За наслідками обстеження установлено, що відповідно до Висновку № 01-02 від 27.06.2017 року, виготовленого ТОВ «Експерт Партнер», торгівельний павільйон площею - 34,5 кв.м. за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Корольова, 76/1-74/5 переобладнано в нежитлову будівлю площею - 34,5 кв.м., яка відповідно до п. 3.2 Інструкції про проведення технічної інвентаризації об`єктів нерухомого майна не є самочинним. 
27.06.2017 року ТОВ «Експерт Партнер» за № 01-27 виготовлено технічний паспорт на нежитлову будівлю загальною площею - 34,5 кв.м. 
13.08.2020 року Департаментом архітектури та містобудування ОМР видано містобудівні умови та обмеження забудови земельної ділянки № 01-07/316 на реконструкцію нежитлової будівлі без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу магазину за адресою: м. Одеса, вул. Академіка Корольова, 76/1-74/5. 
Так, згідно до містобудівного розрахунку, виконаного ВКФ у вигляді ТОВ «ТЕРМОДОМ-ЮГ», площа нежитлової будівлі до реконструкції складає - 34,5 кв.м., однак площа нежитлової будівлі після реконструкції складає - 75,34 кв.м.. Наведене є підтвердженням реконструкції вказаної нежитлової будівлі зі зміною геометричних розмірів фундаментів у плані та захопленням земельної ділянки площею - 40,84 кв.м., яка у свою чергу належить територіальній громаді м. Одеса.
Вважаючи дії відповідачів щодо здійснення такого заходу реагування як «обстеження» та складання Акту обстеження нежитлової будівлі протиправними, позивачка звернулася до суду з відповідними вимогами. 
Згідно із положеннями ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до п.п. 1 п. «б» ч. 1 ст. 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до відання виконавчих органів, зокрема, міських рад належать делеговані повноваження у галузі будівництва, а саме надання (отримання, реєстрація) документів, що дають право на виконання підготовчих та будівельних робіт, здійснення державного архітектурно-будівельного контролю та прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об`єктів у випадках та відповідно до вимог, установлених Законом України «Про регулювання містобудівної діяльності».
Згідно до приписів п.п 1.1, п. 1, п. п. 2.1, п.п. 2.2.4 пп. 2.4 п. 2  Положення «Про Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради», затвердженого рішенням Одеської міської ради № 3043-VII від 21.03.2018 року Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради є виконавчим органом Одеської міської ради, який створений відповідно до Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», Закону України «Про архітектурну діяльність» та інших нормативно-правових актів з метою здійснення архітектурно-будівельного контролю на території м. Одеси.
Основним завданням Управління є здійснення на території м. Одеси державного архітектурно-будівельного контролю, виконання дозвільних та реєстраційних функцій у сфері містобудівної діяльності згідно до законодавства України.
Управління здійснює державний архітектурно-будівельний контроль за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил, положень містобудівної документації всіх рівнів, вихідних даних для проектування об`єктів містобудування, проектної документації щодо об`єктів, розташованих у межах м. Одеси.
Також, у відповідності до п.п. 1.1 п. 1, пп. 2.8 п. 2 Положення «Про районні адміністрації Одеської міської ради», яке затверджено рішенням Одеської міської ради № 1328-VII від 07.12.2016 року (зі змінами від 26.04.2017 року № 1934-VII) Київська районна адміністрація Одеської міської ради є виконавчим органом Одеської міської ради та створюється нею з метою реалізації функцій місцевого самоврядування на території Київського району міста Одеси згідно із Законом України «Про місцеве самоврядування в Україні».
Повноваженнями Київської районної адміністрації ОМР в галузі будівництва є, зокрема:
- здійснення заходів щодо отримання інформації про замовника (власника) об`єкта будівництва, наявність передбачених чинним законодавством дозвільних документів щодо виконання підготовчих та (або) будівельних робіт за відповідним об`єктом будівництва, наявність майнових прав на земельну ділянку, на якій здійснюється виявлене будівництво, та відповідність виявленого на ній об`єкта будівництва цільового призначення такої земельної ділянки; 
- здійснення заходів щодо виявлення на території району фактів самовільного будівництва або реконструкції та вирішення питань щодо знесення самочинно побудованих об`єктів або приведення самочинно реконструйованих об`єктів у первинний стан.
Крім того, відповідно до ст. ст. 31, 52 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», постанови Кабінету Міністрів України від 19 серпня 2015 року № 671 «Деякі питання діяльності органів державного архітектурно-будівельного контролю», з метою підвищення ефективності взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств, установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань, пов`язаних з виявленням самочинного будівництва та здійсненням на території міста Одеси державного архітектурно-будівельного контролю відповідно до вимог чинного законодавства України, рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 135 від 29.03.2018 року затверджено «Порядок взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств, установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань, пов`язаних із виявленням самочинного будівництва у місті Одесі та вжиттям заходів реагування» (далі - Порядок №135 від 29.03.2018 року).
Відповідно до пунктів 1,2,4,5 Порядку № 135 від 29.03.2018 року, Порядок визначає організаційні засади взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств, установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань виявлення фактів самочинного будівництва та вжиття відповідних заходів реагування на такі факти.
Виявлення фактів самочинного будівництва здійснюється із повідомлень про відповідні факти, які надходять від фізичних та юридичних осіб, або безпосередньо виконавчими органами Одеської міської ради, комунальними підприємствами, установами, закладами та організаціями Одеської міської ради, органами самоорганізації населення та іншими, визначеними законодавством України та цим Порядком суб`єктами, які в межах наданих повноважень здійснюють постійний контроль за дотриманням законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові території м. Одеси або здійснюють інші повноваження, в ході реалізації яких можуть бути виявлені факти самочинного будівництва, в тому числі управлінням державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради, районними адміністраціями Одеської міської ради.
Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради проводить позапланову перевірку дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт на відповідному об`єкті будівництва, за необхідності із залученням представника районної адміністрації Одеської міської ради, управління архітектури та містобудування Одеської міської ради, департаменту комунальної власності Одеської міської ради в порядку, установленому Кабінетом Міністрів України.
За необхідності районна адміністрація Одеської міської ради спільно з представником відповідного комунального підприємства житлово-комунального сервісу Одеської міської ради та, за можливістю, із залученням представника особи, яка виявила факт самочинного будівництва, проводить обстеження об`єкта будівництва, про що складає акт (за формою, що додається) та здійснює фотофіксацію.
З матеріалів справи апеляційним судом з`ясовано, що 17.12.2020 року на адресу Київської районної адміністрації Одеської міської ради надійшло звернення ТОВ «Рантьє-Т» №17/12 від 17 грудня 2020 року.
В зверненні повідомлено, що ТОВ «Рантьє-Т» є власником нежитлової будівлі та земельної ділянки за адресою: м. Одеса, вул. Ак. Корольова, 72. На межі земельної ділянки, яка знаходиться у власності ТОВ «Рантьє-Т», підприємцем, що здійснює продаж кондитерських виробів «Пекарня Ватрушка» по вул. Ак. Корольова, 76/1-74/5, без узгодження з суміжним власником, не надаючи дозвільні документи, здійснено установлення огорожі від МАФу де останній здійснює торгівлю впродовж огорожі ТОВ «Рантьє-Т». При цьому захоплено земельну ділянку, проїзд, а також зіпсовано дорожнє покриття.(а.с.120)
Вказане звернення було адресовано заступнику міського голови, а копії направлені голові Київської районної адміністрації Одеської міської ради, заступнику директора Департаменту архітектури та містобудування Одеської міської ради та начальнику Департаменту патрульної поліції УПП в Одеській області.
Листом №01-10/492 від 04.01.2021 року Департамент архітектури та містобудування Одеської міської ради повідомлено Київську районну адміністрацію Одеської міської ради, що на ділянці за адресою: вул. Ак. Корольова, 76/1-74/5 установлено тимчасову огорожу, згідно із дозволом, виданим Департаментом у встановленому порядку, від 03.12.2020 року №3965, терміном дії до 08.12.2021 року.(а.с.128)
19.01.2021 року на електронну пошту Київської районної адміністрації Одеської міської ради надійшла факсограма від Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради з проханням направити представника для участі 20.01.2021 року о 13 год. 00 хв. у виїзній комісії з питання перевірки дотримання вимог містобудівного законодавства за адресою Ак. Корольова, 76/1-74/5.(а.с.130)
20.01.2021 року за результатами обстеження об`єкта містобудування щодо дотримання законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території м. Одеси «Реконструкція нежитлової будівлі, без зміни геометричних розмірів фундаментів у плані, з улаштуванням вітрини консольного типу для розміщення офісу-магазину за адресою: м. Одеса, вул. Ак. Корольова, 76/1-74/5», посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради із залученням головного спеціаліста Київської районної адміністрації Одеської міської ради складено Акт обстеження об`єкта містобудування щодо дотримання законодавства, затвердженої містобудівної документації при плануванні та забудові на території м. Одеси.
Таким чином, підставами звернення ОСОБА_1 до суду стало проведення Управлінням ДАБК ОМР обстеження належної позивачці на праві приватної власності нежитлової будівлі та складання за результатами цього обстеження відповідного Акту від 20.01.2020 року.
Разом з цим, відповідачем зазначено, що у відповідності до  статті 31 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні»  та Порядку взаємодії виконавчих органів, комунальних підприємств, установ, закладів та організацій Одеської міської ради з питань, пов`язаних із виявленням самочинного будівництва у місті Одесі та вжиттям заходів реагування, затвердженого рішенням виконавчого комітету Одеської міської ради № 135 від 29.03.2018 року, посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контролю Одеської міської ради було проведено обстеження спірного об`єкта містобудування. Внаслідок чого було складено Акт обстеження об`єкта містобудування.
Так, колегія судова колегія зауважує, що процедуру здійснення заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками, сертифікованими відповідальними виконавцями робіт, підприємствами, що надають технічні умови щодо інженерного забезпечення об`єкта будівництва, та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт визначає «Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного контролю», затверджений постановою Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 року.
При цьому, на час вчинення відповідачами оскаржуваних дій, дія постанови Кабінету Міністрів України №553 від 23.05.2011 року була зупинена на підставі постанови Кабінету Міністрів України «Про оптимізацію органів державного архітектурно-будівельного контролю та нагляду» від 13.03.2020 року №219.
Проте на думку судової колегії зупинення дії Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю №553 від 23.05.2011 року не позбавляє органи місцевого самоврядування обов`язку виконувати повноваження, якими останні наділені Законом.
До того ж, за даного правового становища (постановою Кабінету Міністрів України № 219 від 13.03.2020 року було зупинено дію Порядку № 533 до початку виконання функцій і повноважень Державної інспекції містобудування та поновлено лише згідно із постановою Кабінету Міністрів України № 1339 від 16.12.2020 року) фахівцями контролюючого органу, з метою забезпечення дотримання суб`єктом містобудування положень чинного законодавства, вчинено належних та допустимих заходів.
Отже, складання акту за результатом здійснення державного архітектурно-будівельного контролю виконавчими органами місцевого самоврядування, в даному випадку посадовими особами Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради із залученням головного спеціаліста Київської районної адміністрації Одеської міської ради, не суперечить чинному на час здійснення заходу контролю законодавству.
Слід зазначити, що форма акту обстеження об`єкта містобудування є відповідним додатком до Порядку №135 від 29.03.2018 року, а тому твердження скаржника щодо того, що відповідачі вийшли за межі наданих їм законом повноважень при складанні відповідного акту є помилковими.
З огляду на викладене вище, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком окружного суду про відсутність підстав для задоволення позовних вимог.
Інші доводи апеляційної скарги зазначених вище висновків суду першої інстанції не спростовують і не дають підстав для висновку, що судом першої інстанції при розгляді справи неправильно застосовано норми матеріального права, які регулюють спірні правовідносини чи порушено норми процесуального права.
Відповідно до ст. 242 КАС України судове рішення повинно бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених такими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
У відповідності до ст.ст. 315, 316 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги, якщо суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, суд апеляційної інстанції має право залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду - без змін.
Оскільки, суд першої інстанції не допустив неправильного застосування норм матеріального права чи порушень норм процесуального права при ухваленні судового рішення,тому апеляційна скарга залишається без задоволення, а рішення суду - без змін.
З огляду на залишення рішення суду першої інстанції без змін, відповідно до приписів статті 139 КАС України, підстави для розподілу судових витрат відсутні.
Керуючись ст.308, 311, 315, 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, апеляційний суд

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 - залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 04 червня 2021 року по справі №420/4960/21 за позовом ОСОБА_1 до Управління державного архітектурно-будівельного контрою Одеської міської ради, Київської районної адміністрації Одеської міської ради про визнання протиправними дій - залишити без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її підписання суддями та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання сторонами судового рішення.

Суддя-доповідач 	 	Димерлій О.О.	
Судді	    	Єщенко О.В.    Шляхтицький О.І.