ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 липня 2021 року 
м. Київ

Справа №  925/1282/20 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Селіваненка В.П. (головуючий), Бенедисюка І.М. і Булгакової І.В.,
за участю секретаря судового засідання Хахуди О.В.,

представників учасників справи:
позивача - товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське": Крикуна О.А.; Куріловича С.О., 
відповідача - товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" - Кравцова І.В., 
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору -  приватного виконавця виконавчого округу Черкаської області Недоступа Дмитра Миколайовича-, 
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - не з`яв., 
приватного нотаріуса Черкаського районного нотаріального округу Старовойтова Олександра Сергійовича - не з`яв.,

розглянув касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" (далі - ТОВ "Красногірське", Позивач)
на рішення господарського суду Черкаської області від 20.01.2021 
(суддя Кучеренко О.І.) та
постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.04.2021 
(головуючий суддя - Майданевич А.Г., судді Сулім В.В. і Коротун О.М.)
зі справи № 925/1282/20
за позовом ТОВ "Красногірське"
до товариства з обмеженою відповідальністю "Юнікорнс" (далі - ТОВ "Юнікорнс", Відповідач)
про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню,
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору: приватний виконавець виконавчого округу Черкаської області Недоступ Дмитро Миколайович (далі - Приватний виконавець);
приватний нотаріус Черкаського районного нотаріального округу Старовойтов Олександр Сергійович (далі - Приватний нотаріус). 

ВСТАНОВИВ:

Позов було подано про визнання таким, що не підлягає виконанню, виконавчого напису Приватного нотаріуса від 07.09.2020 №3093 (далі - Виконавчий напис №3093) про стягнення з боржника (ТОВ «Красногірське») на користь стягувача - кредитора за аграрною розпискою (ТОВ «Юнікорнс») на підставі аграрної розписки, посвідченої 05.03.2020, номер за реєстром 994 (далі - Аграрна розписка), Приватним нотаріусом, якою встановлено безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку пшениці у строк до 31.07.2020: 320,00 тонн пшениці 2, 3, 4 класів, що відповідає зазначеним показникам, загальною вартістю 1 344 000 грн.      

Позовні вимоги обґрунтовано порушенням Приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису вимог чинного законодавства України. 

Рішенням господарського суду Черкаської області від 20.01.2021, залишеним без змін постановою Північного апеляційного господарського суду від 26.04.2021, у позові відмовлено. 

Рішення та постанову мотивовано дотриманням Приватним нотаріусом при вчиненні виконавчого напису визначеної правовими нормами процедури вчинення такого напису. 

У касаційній скарзі до Верховного Суду ТОВ «Красногірське», зазначаючи про незаконність та необґрунтованість оскаржуваних судових рішень, неврахування судами правових позицій Верховного Суду, просить оскаржувані судові рішення скасувати та ухвалити нове рішення, яким позов задовольнити; стягнути з ТОВ «Юнікорнс» на користь ТОВ «Красногірське» понесені судові витрати. 

За доводами касаційної скарги: 
- суди попередніх інстанцій належним чином не дослідили та не надали оцінки доказам у справі;
- суди не перевірили наявність безспірної вимоги на час вчинення Приватним нотаріусом виконавчого напису по Аграрній розписці; 
- суди дійшли помилкового висновку що Аграрна розписка відповідає усім умовам, необхідним для її дійсності згідно із Законом України «Про аграрні розписки»;
- безпідставним є посилання суду першої інстанції на договір купівлі-продажу від 27.12.2019 № 4040ФКД (далі - Договір № 404/ФКД) та платіжне доручення від тієї ж дати № 1675 як на підставу виконання ТОВ «Юнікорнс» умов Аграрної розписки щодо попередньої оплати;
-  Аграрну розписку зі сторони ТОВ «Красногірське» було підписано особою, що не мала відповідних повноважень. 

У відзиві на касаційну скаргу ТОВ «Юнікорнс» зазначає про її безпідставність та необґрунтованість, вказує, що касаційна скарга не містить підстав для скасування рішень попередніх судових інстанцій, оскільки вони є законними, обґрунтованими, такими, що відповідають вимогам чинного законодавства України та принципу верховенства права, і просить: касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення господарського суду Черкаської області від 20.01.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.04.2021 у цій справі без змін; стягнути з ТОВ «Красногірське» на користь ТОВ «Юнікорнс» понесені витрати на правову допомогу адвоката.

Від інших учасників справи відзиви на касаційну скаргу не надходили. 
Судами попередніх інстанцій встановлено таке.
ТОВ «Юнікорнс» (покупець) і ТОВ «Красногірське» (продавець) уклали Договір купівлі-продажу №404/ФКД, за умовами якого: продавець у порядку та на умовах, визначених договором, зобов`язується передати у власність покупцеві продукцію (товар), а покупець - прийняти та оплатити товар; найменування товару: пшениця 2, 3, 4 класів врожаю 2020 року,      кількість товару (метричних тонн): 320 т +/- 5% на вибір покупця. Загальна ціна Договору 1 344 000 грн. 
27.12.2019 ТОВ «Красногірське» виставило рахунок на оплату №47 на суму                   830 000  грн. з посиланням на Договір №404/ФКД.
ТОВ «Юнікорнс» перерахувало ТОВ «Красногірське» 625 000 грн. за платіжним дорученням від 27.12.2019 №1675 з призначенням платежу: попередня оплата за пшеницю, врожаю 2020 року, договір №404/ФКД від 27.12.2019.
05.03.2020 ТОВ «Красногірське» (боржник) в особі директора Шестопала В.П., що діє на підставі статуту, та ТОВ «Юнікорнс» (кредитором) в особі генерального директора Хижняка О.В., що діє на підставі статуту,      укладено Аграрну розписку, посвідчену нотаріально, за змістом якої:
- продавець у порядку та на умовах, визначених договором, зобов`язується передати у власність покупцю продукцію (далі - товар),      а покупець зобов`язується прийняти товар та оплатити його (пункт 1.1);
- найменування  та кількість товару: пшениця 2, 3, 4 класів, врожаю 2020 року, метричних тонн: 320  +/- 5% на вибір покупця (пункт 1.2);
- поставка товару здійснюється за рахунок продавця з 27.12.2019 до 31.07.2020 (пункт 3.2);
- загальна вартість товару - 1 344 000 грн. (пункт 4.1.12); 
- покупець здійснює часткову оплату товару на умовах попередньої оплати у розмірі 625 000 грн. впродовж 5 банківських днів з моменту виставлення рахунка, решта суми виплачується після нотаріального оформлення аграрної розписки та надання витягу з Державного реєстру обтяження рухомого майна та за умови відсутності будь-яких обтяжень по належному продавцеві майну (пункт 4.4);
- підписання договору свідчить про те, що кожна із сторін гарантує, що вона має всі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами повноваження на укладення договору (підпункт 13.5.1); представники сторін, які підписують договір, мають усі передбачені діючим законодавством, установчими та статутними документами сторони права представляти сторону і підписувати від її імені договір (підпункт 13.5.2);
При посвідченні Аграрної розписки Приватним нотаріусом встановлено особи представників сторін, перевірено їх дієздатність, відповідність волі та волевиявлення сторін, установлені їх дійсні наміри, відсутність у сторін заперечень щодо кожної з умов розписки, перевірено розписку на відповідність вимогам закону і дійсним намірам сторін, роз`яснено наслідки укладення і нотаріального посвідчення розписки (пункт 16 Аграрної розписки).
05.08.2020 Відповідач      направив Позивачу вимогу про усунення порушення зобов`язань по Аграрній розписці, в якій вказав, що ТОВ «Красногірське» не здійснило поставку сільськогосподарської продукції, і попередив, що у разі невиконання поставки буде вимушений звернутися за вчиненням виконавчого напису. 
05.08.2020 ТОВ «Юнікорнс» звернулось до Приватного нотаріуса із заявою про реєстрацію змін обтяжень рухомого майна з метою реєстрації звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження. Відомості про звернення стягнення на предмет забезпечувального обтяження зареєстровано у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна 05.08.2020.
07.08.2020 Відповідач звернувся до Позивача з листом, в якому вказав, що відповідно до умов Договору №404/ФКД та Аграрної розписки пшениця врожаю 2020 року з 01.08.2020 є власністю ТОВ «Юнікорнс», у зв`язку з чим просив забезпечити належне відвантаження пшениці.
20.08.2020 Позивач направив Відповідачеві листа, в якому повідомив про повернення ТОВ «Юнікорнс» попередньої оплати в сумі 625   000 грн. як безпідставно сплаченої, оскільки підписані директором ТОВ «Красногірське» Договір №404/ФКД та Аграрна розписка не були погоджені загальними зборами учасників ТОВ «Красногірське».
02.09.2020 Відповідач направив Позивачу претензію, в якій вказав, що кошти в сумі 625 000  грн. були частково зараховані у рахунок погашення штрафних санкцій, які нараховані станом на 28.08.2020 у відповідності до Договору №404/ФКД, та відшкодування збитків, які він поніс у зв`язку з невиконанням зовнішньоекономічного контракту.
07.09.2020 ТОВ «Юнікорнс» звернулось до Приватного нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису за Аграрною розпискою. Того ж дня Приватний нотаріус вчинив Виконавчий напис №3093 про стягнення з боржника - ТОВ «Красногірське» на користь стягувача (кредитора за Аграрною розпискою) - ТОВ «Юнікорнс» на підставі Аграрної розписки, якою встановлено безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку пшениці у строк до 31.07.2020 320 тонн пшениці 2, 3, 4 класів, що відповідає зазначеним показникам, загальною вартістю 1   344   000 грн.
На підставі визначеного виконавчого напису Приватним виконавцем 11.09.2020 відкрито виконавче провадження №63013649, у межах якого накладено арешт на майно.
Аграрна розписка відповідає вимогам статті 4 Закону України «Про аграрні розписки» та містить у собі всі умови, необхідні для її дійсності.
Поставка товару повинна була здійснена ТОВ «Красногірське» у період з 27.12.2019 по 31.07.2020. Однак на цій розписці      відсутній напис «виконано»,      доказів виконання       Аграрної розписки суду      не надано.            
У зв`язку з посиланням Позивача на підписання Договору № 404/ФКД та Аграрної розписки директором ТОВ «Красногірське» без відповідних повноважень судом апеляційної інстанції зазначено таке.
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань станом на 27.12.2019 не визначено обмежень щодо підписування директором договорів та здійснення представництва від імені юридичної особи (див. також пункт 16 цієї постанови). 
Позивачем не подано суду доказів визнання вказаних договору і Аграрної розписки недійсними. 
Стосовно твердження скаржника про те, що Приватний нотаріус не звернув уваги на ненабуття ТОВ «Юнікорнс»       прав кредитора за Аграрною розпискою у зв`язку з тим, що воно не виконало свої фінансові зобов`язання, передбачені пунктом  4.4 згаданої розписки, судом апеляційної інстанції зазначено: як вбачається з матеріалів справи ТОВ «Юнікорнс» перерахувало ТОВ «Красногірське» 625 000 грн. за платіжним дорученням від 27.12.2019 №1675 з призначенням платежу: попередня оплата за пшеницю, врожаю 2020 року, договір №404/ФКД від 27.12.2019.
Причиною спору зі справи стало питання про наявність або відсутність підстав для визнання таким, що не підлягає виконанню, Виконавчого напису №3093, вчиненого на підставі Аграрної розписки.
Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України «Про нотаріат» (у редакції, чинній на момент вчинення спірного виконавчого напису) нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як  вчинення виконавчого напису. 

Згідно зі статтю 87 Закону України «Про нотаріат» для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України; 

Статтею 88  Закону України «Про нотаріат» визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку. 

Відносини, що виникають під час оформлення, видачі, обігу, виконання аграрних розписок, визначає порядок їх реєстрації та спрямований на створення правових, економічних, організаційних умов функціонування цих документів регулюються Законом України «Про аграрні розписки».

У відповідності до абзацу другого статті 1 Закону України «Про аграрні розписки» (у редакції чинній на момент видачі аграрної розписки) аграрна розписка - товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах.

Положеннями статті 5 Закону України «Про аграрні розписки» передбачено, що фінансова аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника сплатити грошову суму, розмір якої визначається за погодженою боржником і кредитором формулою з урахуванням цін на сільськогосподарську продукцію у визначеній кількості та якості. Виконання боржником зобов`язань за фінансовими аграрними розписками здійснюється лише в безготівковій формі.

Отже, її виконання не повинно залежати від факту оскарження чи недійсності положень забезпечуваного договору.

Положеннями статті 9 Закону України «Про аграрні розписки» унормовано, що аграрна розписка видається окремо на кожний вид сільськогосподарської продукції, визначений родовими або індивідуальними ознаками. Товарна аграрна розписка може видаватися на кожен погоджений боржником та кредитором обсяг поставки узгодженої сільськогосподарської продукції. Під час видачі аграрна розписка підлягає нотаріальному посвідченню в порядку, передбаченому Законом України "Про нотаріат" для правочинів, з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом. Відомості про аграрну розписку в момент її посвідчення вносяться до Реєстру аграрних розписок особою, яка вчиняє нотаріальні дії. Відомості про предмет застави за аграрною розпискою вносяться до Державного реєстру обтяжень рухомого майна особою, яка вчиняє нотаріальні дії, в момент нотаріального посвідчення аграрної розписки. У разі наявності додаткового забезпечення аграрної розписки інформація про таке забезпечення може вноситися до відповідних реєстрів згідно із законодавством. Аграрна розписка вважається виданою з дня її реєстрації в Реєстрі аграрних розписок.

Відповідно до статті 12 Закону України «Про аграрні розписки» аграрні розписки діють до повного їх виконання. За згодою кредитора дата виконання зобов`язань за аграрною розпискою може бути перенесена на наступний маркетинговий рік. Фінансові аграрні розписки виконуються шляхом перерахування боржником за аграрною розпискою грошових коштів на вказаний кредитором за аграрною розпискою банківський рахунок. 

Кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом кредитора, і повернути таку аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, а в разі неможливості - шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, вказану в аграрній розписці. Після повернення боржнику за аграрною розпискою оригіналу аграрної розписки з відміткою про її виконання боржник за аграрною розпискою має право звернутися до особи, яка вчиняє нотаріальні дії, для внесення запису про виконання аграрної розписки до відповідних реєстрів. Аграрна розписка з відміткою про її виконання до повторного обігу не допускається. Інформація про видані аграрні розписки та їх виконання зберігається в Реєстрі аграрних розписок не менше 10 років.

Приписами статті 13 Закону України «Про аграрні розписки» унормовано, що наявність аграрної розписки без відмітки про її виконання є достатнім підтвердженням безспірності вимог кредитора за аграрною розпискою. 

Отже, сама по собі відсутність напису «Виконано», при умові настання строку виконання фінансової аграрної розписки, свідчить про наявність безспірних вимог кредитора до боржника.

У разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню і на підставі якого орган або особа, що здійснює примусове виконання судових рішень, рішень інших органів протягом семи днів забезпечує передачу кредитору за аграрною розпискою предмета застави аграрної розписки (частина друга статті 13 Закону України «Про аграрні розписки»).
Суди попередніх інстанцій встановивши, що поставка товару повинна була здійснена ТОВ «Красногірське» у період з 27.12.2019 по 31.07.2020, на вказаній розписці відсутній напис «Виконано», доказів виконання фінансової Аграрної розписки позивачем до суду не надано, дійшли обґрунтованого, з огляду на приписи Закону України «Про аграрні розписки» та Закону України "Про нотаріат", висновку про те, що підстави звернення ТОВ "Юнікорнс" до нотаріуса для вчинення виконавчого напису є безумовними.  А відсутність напису «Виконано», при умові настання строку виконання фінансової аграрної розписки, свідчить про безспірність вимог, а тому відсутні підстави для визнання Виконавчого напису № 3093 таким, що не підлягає виконанню. 

Подібна правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 30.03.2021 у справі № 910/14168/19.

Доводи касаційної скарги даного висновку не спростовують.

Суд касаційної інстанції в силу імперативного припису частини другої статті 300 Господарського процесуального кодексу України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази.

Суд враховує доводи відзиву ТОВ «Юнікорнс»  на касаційну скаргу  у тій мірі, в якій вони узгоджуються з наведеним у даній постанові.

Звертаючись з касаційною скаргою, ТОВ "Красногірське" не спростувало висновків попередніх  судових інстанцій та не довело неправильного застосування ними норм матеріального і процесуального права як необхідної передумови скасування прийнятих ними судових рішень.

За таких обставин касаційна інстанція вважає за необхідне касаційну скаргу ТОВ "Красногірське" залишити без задоволення, а рішення господарського суду Черкаської області від 20.01.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.04.2021 - без змін за відсутності визначених процесуальним законом підстав для їх скасування.

Понесені ТОВ "Красногірське" у зв`язку з переглядом справи в суді касаційної інстанції судові витрати покладаються на ТОВ "Красногірське", оскільки касаційна скарга залишається без задоволення. 

Керуючись статтями  300, 305, 308, 309, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Красногірське" залишити без задоволення, а рішення господарського суду Черкаської області від 20.01.2021 та постанову Північного апеляційного господарського суду від 26.04.2021  зі справи  № 925/1282/20 - без змін. 

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя                                                                                                      В. Селіваненко 

Суддя                                                                                                       І. Бенедисюк

Суддя                                                                                                                        І. Булгакова