Справа № 450/2784/17                                 Головуючий у 1 інстанції: Кукса Д.А. 
Провадження № 22-ц/811/3096/19                 Доповідач в 2-й інстанції: Савуляк Р. В. 
Категорія: 1

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 

06 травня 2021 року колегія суддів судової палати з розгляду цивільних справ Львівського апеляційного суду в складі: 
головуючого судді: Савуляка Р.В.,
суддів: Мікуш Ю.Р., Приколоти Т.І.,
                      за участі секретаря: Сеньків Х.І., з участю  ОСОБА_1  та представника Зимноводівської сільської ради Львівського району Львівської області Якимишин О.З., розглянувши у відкритому судовому засіданні в м.Львові цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на заочне рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року у справі за позовом Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області правонаступником якої є Зимноводівська сільська рада Львівського району до ОСОБА_1 про усунення перешкод у користуванні належними територіальній громаді с. Лапаївка, Пустомитівського (сьогодні Львівського) району, Львівської області землями загального користування по АДРЕСА_1 , шляхом знесення самочинно залитого фундаменту огорожі,-

ВСТАНОВИЛА:

У жовтні 2017 року Лапаївська сільська рада Пустомитівського району Львівської області звернулася з позовом до ОСОБА_1 про усунення перешкод у користуванні земельними ділянками.
Позовні вимоги мотивувала тим, що на АДРЕСА_1 розташовані чотири земельні ділянки, які належать на праві приватної власності ОСОБА_1 , а саме: дві ділянки площею 0,0572 га кожна, призначені для будівництва та обслуговування житлового будинку і господарських споруд, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №493863 від 11 грудня 2008 року та Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №493864 від 11 грудня 2008 року, а також дві земельні ділянки площею 0,0051 га кожна, призначені для ведення особистого селянського господарства, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №511786 від 11 грудня 2008 року та Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №511787 від 11 грудня 2008 року.
Вищевказані земельні ділянки, призначені для особистого селянського господарства безпосередньо межують з проїжджою частиною АДРЕСА_1 .
Під час виходу на місце, з метою обстеження вищевказаної вулиці, 27 червня 2017 року комісією Лапаївської сільської ради було виявлено, що ОСОБА_1 самовільно захопила частину проектованої дороги по АДРЕСА_1 розміром 4,30 х 20,35 м. площею 87,50 м.кв. шляхом встановлення фундаменту під огорожу зі сторони належної їй земельної ділянки призначеної для ведення особистого селянського господарства з кадастровим номером 4623683700:01:001:0233, про що було складено відповідний акт.
Також Управлінням з контролю за використанням та охороною земель Головного управління Держгеокадастру у Львівській області 02 серпня 2017 року було встановлено факт зайняття ОСОБА_1 земельної ділянки площею 0,0107 га, яка входить в межі АДРЕСА_1 ; в ході перевірки складено акт обстеження №308-ДК/140/10/01/-17, скеровано припис щодо усунення земельного законодавства від 16 серпня 2017 року №308-ДК/0191П/07/01/-17 та винесено постанову про накладення адміністративного стягнення від 30 серпня 2017 року №308-ДК/0182ПО/08/01-17.
Окрім того, як встановлено Лапаївською сільською радою Пустомитівського району Львівської області, ОСОБА_1 також самовільно захопила земельну ділянку, яка входить в межі АДРЕСА_1 зі сторони належної їй земельної ділянки призначеної для ведення особистого селянського господарства з кадастровим номером 4623683700:01:001:0234 розміром 0,47м. х 20,19м. площею 9,49 м. кв, шляхом встановлення фундаменту під огорожу.
Враховуючи ту обставину, що вищевказаний припис про усунення порушень земельного законодавства ОСОБА_1 не виконаний, остання відмовляється переносити встановлені нею фундаменти під огорожу та звільняти самовільно захоплені нею земельні ділянки, сільська рада змушена звернутися до суду за захистом свого права в інтересах територіальної громади с. Лапаївки, Пустомитівського району.
З урахуванням зазначених обставин та уточнених вимог від 17 квітня 2018 року просили:
усунути перешкоди у користуванні належними територіальній громаді села Лапаївка Пустомитівського району Львівської області землями загального користування по АДРЕСА_1 , площею 0,0128 га, які самовільно зайняті гр.. ОСОБА_1 та розташовані зі сторони належної на праві приватної власності гр. ОСОБА_1 земельної ділянки площею 0,0051 га, кадастровий номер 4623683700:01:001:0233, призначеної для ведення особистого селянського господарства та площею 0,0008 га, які самовільно зайняті гр. ОСОБА_1 та розташовані зі сторони належної на праві приватної власності ОСОБА_1 земельної ділянки площею 0,0051 га, кадастровий номер 4623683700:01:001:0234, призначеної для ведення особистого селянського господарства шляхом зобов`язання гр.. ОСОБА_1 за власний рахунок знести (демонтувати) фундамент огорожі, встановлений нею на землях загального користування по АДРЕСА_1 лінійним розмірам за рухом годинникової стрілки: 6,36м; 20,19м; 6,29 м зі сторони належної їй на праві власності земельної ділянки площею 0,0051 га, з кадастровим номером 4623683700:01:001:0233, призначеної для ведення особистого селянського господарства та лінійним розміром за рухом годинникової стрілки: 0,42м; 18,08м; 0,51 м зі сторони належної їй на праві власності земельної ділянки площею 0,0051 га, з кадастровим номером 4623683700:01:001:0234, призначеної для ведення особистого селянського господарства (а.с. 2-5;94-96).
Заочним рішенням Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року позовні вимоги Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області - задоволено.
Зобов`язано ОСОБА_1 усунути перешкоди у користуванні землями загального користування по АДРЕСА_1 , лінійним розміром за рухом годинникової стрілки: 6,36 м; 20,19м; 6,29 м зі сторони належної їй на праві власності земельної ділянки площею 0,0051 га, з кадастровим номером 4623683700:01:001:0233, призначеної для ведення особистого селянського господарства та лінійним розміром за рухом годинникової стрілки: 0,42 м; 18,08 м; 0,51 м зі сторони належної їй на праві власності земельної ділянки площею 0,0051 га, з кадастровим номером 4623683700:01:001:0234, призначеної для ведення особистого селянського господарства, шляхом знесення самочинно залитого фундаменту огорожі.
Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області 1600, 00 грн. судового збору.
Стягнуто з ОСОБА_1 на користь Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області 8866, 00 грн. понесених позивачем витрат за проведення експертизи.
Рішення суду оскаржила ОСОБА_1 . 
В апеляційній скарзі посилається на те, що спір виник щодо земельних ділянок, які є спільною сумісною власністю подружжя і набуті під час шлюбу.
ОСОБА_3 не був залучений до участі у справі як співвідповідач, а даним рішенням суду безпосередньо порушуються його права як співвласника земельної ділянки.
Крім того, спірна земельна на якій ними побудована огорожа, не є перешкодою для побудови і ремонту дороги місцевого значення на АДРЕСА_1 , оскільки земельна ділянка загального користування має достатню ширину, відповідає державним будівельним нормам.
Зміщення належних земельних ділянок в бік проектованої дороги відбулося внаслідок зміщення всіх земельних ділянок. Згідно генерального плану відстань від крайньої точки огорожі належних їм земельних ділянок з північної сторони до першого будинку не порушена.
З додатку №1 до висновку №6 судової земельно-технічної експертизи убачається, що дорога загального користування на АДРЕСА_1 накладається на кут стіни семиповерхового будинку.
Пунктом 3.25 ДБН 360-92 «Містобудування, Планування і забудови міських і сільських поселень», затверджених наказом Держкоммістобудування №44 від 17 квітня 1992 року, встановлено, що для догляду за будівлями і здійснення їх поточного ремонту відстань, до межі сусідньої ділянки від найбільш виступаючої конструкції стіни треба приймати не менше 1,0 м. При цьому повинно бути забезпечене лаштування необхідних інженерно технічних заходів, що запобігатимуть стіканню атмосферних опадів з покрівель та карнизів будівель на територію суміжних ділянок.
З топоргорафічного знімання території в межах АДРЕСА_1 убачається, що їхня земельна ділянка, не є перешкодою для проведення капітального ремонту прибудинкової території будинків АДРЕСА_2 .
Посилання відповідача, що підрядна організація, яка розпочала роботи з капітального ремонту прибудинкової території будинків АДРЕСА_2 , змушена була зупинити проведення робіт у зв`язку з тим, що на частині земельної ділянки загального користування, відведеної для побудови дороги, встановлений фундамент, не відповідає дійсності.
Відповідно до ЖБН В.2.3-5-2001 С.6 2.2. в умовах існуючої забудови ширину проїзної частини місцевих (бічних) приїздів належить приймати:з одностороннім рухом, без пропуску громадського пасажирського транспорту 6,0 м., з пропуском громадського пасажирського транспорту 7,0 м., за двостороннім рухом, без пропуску громадського пасажирського транспорту 7,0 м., з пропуском громадського пасажирського транспорту 9,0-10,5 м. Відтак, площа земельної ділянки, яка межує із спірною земельною ділянкою по АДРЕСА_1 з північної сторони, є достатньою для побудови дороги загального користування. Конфігурація дороги з північної сторони АДРЕСА_1 є правильною (рівною) і приєднується до АДРЕСА_3 , з боковою стіною семиповерхового будинку.
Спірною земельною ділянкою вони користуються багато років, жодних претензій з приводу користування нею не було ні від органів місцевого самоврядування, ні від місцевих мешканців.
Просили заочне рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року скасувати та ухвалити нове рішення про відмову у позові.
Заслухавши суддю-доповідача, пояснення ОСОБА_1 на підтримання апеляційної скарги, представника Зимноводівської сільської ради Львівського району Львівської області як правонаступника Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області Якимишин О.З. на її заперечення, перевіривши матеріали справи, законність та обґрунтованість оскаржуваного рішення у межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна підлягає до задоволення, а заочне рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року скасуванню на підставі пп.1-3 ч.1 ст.376 ЦПК України з ухваленням нового рішення по справі.
Задовольняючи позов суд першої інстанції дійшов висновку, що суміжна межа між земельними ділянками гр. ОСОБА_1 та землями загального користування по АДРЕСА_1 з південної сторони суміщена в сторону огорожі садиби гр. ОСОБА_4 на 0,42 м., в результаті чого відбулось накладення земельної ділянки, якою користується гр. ОСОБА_1 на землі загального користування.
Лінійні розміри частини земельної ділянки, що накладаються за рухом годинникової стрілки наступні: 0,42м.; 18,08м; 0,51м; 18,35м.
Площа накладання становить 0,0008 га.
Суміжна межа між земельними ділянками гр. ОСОБА_1 та землями загального користування по АДРЕСА_1 з північної сторони суміщена в сторону земель загального користування на 6,36м., в результаті чого відбулось накладення земельної ділянки, якою користується гр. ОСОБА_1 на землі загального користування. Лінійні розміри частини земельної ділянки, що накладається за ходом годинникової стрілки наступні: 6,36м; 20,19м; 6,29м; 20,19м.
Площа накладення становить 0,0128 га.
Отже, за висновками суду першої інстанції ОСОБА_1 встановила огорожу на земельних ділянках з північної та південної сторони які входять в межі проїжджої (проектованої) частини АДРЕСА_1 .
З таким висновком суду, повністю погодитись не можна із наступних підстав.
Судом та матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 на праві приватної власності належать чотири земельні ділянки в с. Лапаївка, Пустомитівського (тепер Львівського) району Львівської області, а саме: дві земельні ділянки площею 0,0572 га кожна, призначені для будівництва та обслуговування житлового будинку і господарських споруд, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №493863 від 11 грудня 2008 року (а.с.6) та Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №493864 від 11 грудня 2008 року (а.с.7), а також дві земельні ділянки площею 0,0051 га кожна, призначені для ведення особистого селянського господарства, що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №511786 від 11 грудня 2008 року (а.с.8) та Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯД №511787 від 11 грудня 2008 року.
Як видно із акту обстеження земельних ділянок ОСОБА_1 складеного комісією Лапаївської сільської ради від 27 червня 2017 року при обмірах чотирьох ділянок встановлено, що їх загальна довжина становить 61,58 м. ОСОБА_1 збільшила довжину своїх ділянок до 65 м. та встановила фундамент під огорожу, тобто самовільно захопила частину проектованої дороги розміром 4,30 х20,35.
Площа самовільно захопленої земельної ділянки становить 87,50 м.кв. (а.с.13).
Управлінням Держгеокадастру у Львівській області 02 серпня 2017 року було складено акт перевірки дотримання вимог земельного законодавства (а.с.15) та акт обстеження земельної ділянки де встановлено, що ОСОБА_1 використовує земельну ділянку площею 0,0107 га в с. Лапаївка Пустомитівського району без документів на землеволодіння (а.с.16).
Також 16 серпня 2017 року Управлінням Держгеокадастру у Львівській області винесено припис ОСОБА_1 про самовільне зайняття земельної ділянки по АДРЕСА_1 площею 0,0107 га, складено протокол про адміністративне правопорушення (а.с.18), а згідно постанови від 30 серпня 2017 року накладено штраф в сумі 340 гривень (а.с.10).
Згідно висновку судового експерта Бутакової М.А. №6 від 11 квітня 2018 року складеного на замовлення колишнього сільського голови Лапаївської сільської ради Пустомитівського району ОСОБА_5 , площа, розміри та конфігурація фактичного землекористування гр. ОСОБА_1 на АДРЕСА_1 не відповідають площі, розмірам та конфігурації двох земельних ділянок площею 0,0572 га, призначених для будівництва та обслуговування житлового будинку і господарських споруд з кадастровими номерами 4623683700:01:001:0215 та 4623683700:01:001:0216 та двох земельних ділянок площею 0,0051 га, призначених для ведення особистого селянського господарства з кадастровими номерами 4623683700:01:001:0233 та 4623683700:01:001:0234, які розташовані на АДРЕСА_1 та належать гр. ОСОБА_1 на праві приватної власності, а також те, що має місце порушення меж та накладання двох земельних ділянок площею 0,0572 га, призначених для будівництва та обслуговування житлового будинку і господарських споруд з кадастровими номерами 4623683700:01:001:0215 та 4623683700:01:001:0216 та двох земельних ділянок площею 0,0051 га, призначених для ведення особистого селянського господарства з кадастровими номерами 4623683700:01:001:0233 та 4623683700:01:001:0234, які розташовані на АДРЕСА_1 та належать гр. ОСОБА_1 на праві приватної власності на землі загального користування по АДРЕСА_1 , а саме: суміжна межа між земельними ділянками гр. ОСОБА_1 та землями загального користування по АДРЕСА_1 з південної сторони суміщена в сторону огорожі садиби гр. ОСОБА_4 на 0,42 м, в результаті чого відбулось накладання земельної ділянки, якою користується гр. ОСОБА_1 на землі загального користування. 
Лінійні розміри частини земельної ділянки, що накладається за рухом годинникової стрілки наступні: 0,42 м; 18,08 м; 0,51 м; 18,35 м. Площа накладання становить 0,0008 га; суміжна межа між земельними ділянками гр. ОСОБА_1 та землями загального користування по АДРЕСА_1 з північної сторони суміщена в сторону земель загального користування на 6,36 м, в результаті чого відбулось накладання земельної ділянки, якою користується гр. ОСОБА_1 на землі загального користування. Лінійні розміри частини земельної ділянки, що накладається за рухом годинникової стрілки наступні: 6,36 м; 20,19м; 6,29 м; 20,19 м. Площа накладання становить 0,0128 га.
Із вказаного висновку та додатку до нього (а.с.89) видно, що з південної сторони ОСОБА_1 змістила свою земельну ділянку на 0,42 м. в сторону АДРЕСА_1 , а з північної сторони на 6,36 м. в сторону АДРЕСА_1 .
У той же час, як видно із наявного в матеріалах справи генерального плану АДРЕСА_1 з північної сторони земельної ділянки ОСОБА_1 не має.
Крім того, як встановлено в суді апеляційної інстанції, генеральний план с. Лапаївка Пустомитівського (сьогодні Львівського) району не був предметом дослідження при складанні висновку експертом Бутаковою М.А. (а.с.37).
Питання про проведення повторної чи додаткової судової земельно-технічної експертизи сторонами в суді апеляційної інстанції не ставилося.
З тих підстав колегія суддів не бере до уваги висновок судового експерта Бутакової М.А. від 11 квітня 2018 року, щодо розміру накладень земельної ділянки, якою користується ОСОБА_1 на землі загального користування на АДРЕСА_1 , оскільки висновок експерта не ґрунтувався на генеральному плані зазначеного села.
Зазначених обставин не врахував суд першої інстанції та дійшов передчасного висновку про задоволення позову Лапаївської сільської ради.
З урахуванням вищезазначеного апеляційна скарга ОСОБА_1 підлягає до задоволення, заочне рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року скасуванню на підставі пп.1-3 ч.1 ст.376 ЦПК України з ухваленням нового судового рішення про відмову у задоволенні позову Лапївської сільської ради за недоведеністю вимог.
Керуючись ст.ст., 367, 368, п.2 ч.1 ст.374, ст.ст.376, 381, 382, 383, 384 ЦПК України, колегія суддів,-
ПОСТАНОВИЛА:

Апеляційну скаргу  ОСОБА_1 - задовольнити.
Заочне рішення Пустомитівського районного суду Львівської області від 28 листопада 2018 року - скасувати та ухвалити нове судове рішення.
У задоволенні позову Лапаївської сільської ради Пустомитівського району Львівської області правонаступником якої є Зимноводівська сільська рада Львівського району до ОСОБА_1 про усунення перешкод у користуванні належними територіальній громаді с. Лапаївка, Пустомитівського (сьогодні Львівського) району, Львівської області землями загального користування по АДРЕСА_1 , шляхом знесення самочинно залитого фундаменту огорожі - відмовити
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дня її прийняття, але може бути оскарженою у касаційному порядку шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до суду касаційної інстанції протягом тридцяти днів з дня складення повної постанови.
Плвний текст постанови складено 17 травня 2021 року.

Головуючий:                                                                Савуляк Р.В.

Судді:                                                                        Мікуш Ю.Р.

Приколота Т.І.