ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

15 квітня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/14944/20	
(суддя Кучма К.С., м. Дніпро)

Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Чередниченка В.Є. (доповідач),
                               суддів:  Іванова С.М., Панченко О.М.,     
 розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2020 року у справі №160/14944/20 за позовом ОСОБА_1 до Міністерства внутрішніх справ України, Державної установи «Територіальне медичне об`єднання МВС України по Дніпропетровській області», третя особа - Головне управління Пенсійного фонду України в Дніпропетровській області про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-
                                                                  ВСТАНОВИВ: 

ОСОБА_1 12 листопада 2020 року звернувся до суду з позовом до Міністерства внутрішніх справ України (далі – відповідач-1), Державної установи «Територіальне медичне об`єднання Міністерства внутрішніх справ України по Дніпропетровській області» (далі – відповідач-2),  згідно з яким просить:
- визнати протиправними дії Державної установи «Територіальне медичне об`єднання МВС України по Дніпропетровській області» сектор із соціально-гуманітарних питань щодо відмови йому у підготовці та надані оновленої довідки про розмір його грошового забезпечення станом на 05.03.2019 року, відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 року № 2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017 №704 р. «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 01.04.2019 р. основного розміру його пенсії;
- зобов`язати Міністерство внутрішніх справ України підготувати та надати до Головного управління ПФУ в Дніпропетровській області оновлену довідку про розмір його грошового забезпечення, станом на 05.03.2019 року, відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону України від 09.04.1992 р. №2262-XII «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», статті 9 Закону України від 20.12.1991 р. №2011-ХІІ «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» та з врахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 30.08.2017   р. №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для проведення з 01.04.2019 р. перерахунку основного розміру його пенсії.            
Позов обґрунтовано тим, що у зв`язку з набранням 05.03.2019 року законної сили рішенням у справі №286/3858/18 позивач звернувся до сектору із соціального-гуманітарних питань Державної установи «Територіальне медичне об`єднання МВС України по Дніпропетровській області» з приводу виготовлення нової довідки для перерахунку пенсії із урахуванням додаткових видів грошового забезпечення, однак листом від 22.09.2020 року №33/24-1068 відповідач-2 повідомив позивача про відсутність підстав для підготовки та відправлення матеріалів для оформлення нових довідок. 
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2020 року у задоволенні позову відмовлено повністю.
Рішення суду мотивовано тим, що у спірних відносинах відсутня протиправність в діях відповідачів, оскільки територіальним підрозділом, який зобов`язаний готувати довідки, щодо перерахунку пенсії позивача є Дніпропетровський обласний територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, куди позивач із відповідною заявою не звертався. Доказів зворотного позивачем не надано, та матеріали справи не містять.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції позивач, зазначаючи про порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, оскаржив його до апеляційного суду. Просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нову постанову, якою позов задовольнити повністю.
Апеляційна скарга фактично обґрунтована тим, що позивач є пенсіонером органів внутрішніх справ, а тому враховуючи те, що довідки видаються державним органом з якого особу було звільнено зі служби, звернення позивача до відповідача-2 було вірним. Вказує на те, що суд першої інстанції не врахував той факт, що позивач не є військовим пенсіонером та не підпорядковується Міністерству збройних сил України, а є пенсіонером внутрішніх справ і відповідно питання видачі довідки відноситься до повноважень Міністерства внутрішніх справ України. Вважає, що суд першої інстанції з`ясувавши хто є належним відповідачем у справі повинен був вирішити питання про залучення до участі у справі належного відповідача.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів апеляційної скарги, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Судом апеляційної інстанції встановлено, що позивач 27 серпня 2020 року звернувся до Головного управління внутрішніх справ у Дніпропетровській області з заявою в якій просив видати йому оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 01.03.2018 року про розмір грошового забезпечення із зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (а.с.20).
Ліквідаційною комісією ГУ МВС України у Дніпропетровській області було надіслано вищезазначену заяву до сектору із соціально-гуманітарних питань Державної установи «Територіальне медичне об`єднання МВС України по Дніпропетровській області» за належністю (а.с.22).
Листом від 22.09.2020 року № 33/24-1068 сектором із соціально-гуманітарних питань Державної установи «Територіальне медичне об`єднання МВС України по Дніпропетровській області» повідомлено позивача про те, що, Порядком проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 передбачено, що після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики, Пенсійний фонд України повідомляє своїм головним управлінням про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, та надсилають відповідну інформацію, зокрема до МВС. Списки осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, складені головними управліннями Пенсійного фонду України, є підставою для уповноважених органів для виготовлення довідок про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій. Після визначення нечинними пунктів 1, 2, 3 Постанови № 103 Урядом не прийнято жодної постанови, яка б стосувалась перерахунку пенсій. Списки осіб, пенсії яких підлягають перерахунку до Міністерства внутрішніх справ не надходили. Порядок та умови виплати грошового забезпечення поліцейським, зокрема, розміри посадових окладів, окладів за спеціальним званням та надбавки за стаж служби в поліції, визначені постановою Кабінету Міністрів України від 11.11.2015 р. № 988 про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції станом на теперішній час не змінювалось. Будь-які нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення не вводились. Отже, підстав для підготовки та відправлення матеріалів для оформлення нових довідок про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій не має. Також в листі зазначено, що сектор не є особою, вповноваженою надавати довідки про розмір грошового забезпечення (а.с.23-26).
Правомірність дій відповідача-2 щодо відмови позивачу у видачі оновленої довідки станом на 01.03.2018 року для перерахунку пенсії та зобов`язання відповідача-1 видати позивачу оновлену довідку станом на 01.03.2018 року є предметом спору переданого на вирішення суду. 
Колегія суддів, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права при ухвалені оскарженого рішення, виходить з наступного.
Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» №2262-ХІІ (далі – Закон №2262-ХІІ).
Відповідно до  статті 9 Закону №2011-XII держава гарантує військовослужбовцям достатнє матеріальне, грошове та інші види забезпечення в обсязі, що відповідає умовам військової служби, стимулює закріплення кваліфікованих військових кадрів.
Згідно із частиною другою  статті 9 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» №2011-ХІІ (далі - Закон №2011-ХІІ) до складу грошового забезпечення входять:
- посадовий оклад, оклад за військовим званням;
- щомісячні додаткові види грошового забезпечення (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премія);
- одноразові додаткові види грошового забезпечення.
Частиною третьою статті 9 Закону №2011-ХІІ встановлено, що грошове забезпечення визначається залежно від посади, військового звання, тривалості, інтенсивності та умов військової служби, кваліфікації, наукового ступеня і вченого звання військовослужбовця. Грошове забезпечення підлягає індексації відповідно до закону.
За змістом статті 43 Закону №2262-ХІІ пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим  Законом, та членам їх сімей обчислюються з розміру грошового забезпечення, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування, а до 1 січня 2011 року - страхові внески на загальнообов`язкове державне пенсійне страхування, у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.
Питання перерахунку раніше призначених пенсій регламентовано статтею 63 Закону №2262-XII, згідно із якою перерахунок раніше призначених пенсій військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом та членам їх сімей у зв`язку із введенням в дію цього Закону провадиться за документами, що є у пенсійній справі, а також додатковими документами, поданими пенсіонерами на час перерахунку.
Якщо пенсіонер згодом подасть додаткові документи, які дають право на подальше підвищення пенсії, то пенсія перераховується за нормами цього Закону. При цьому перерахунок провадиться за минулий час, але не більш як за 12 місяців з дня подання додаткових документів і не раніше, ніж з дня введення в дію цього Закону.
Усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Отже, Кабінету Міністрів України надано право на встановлення умов та порядку перерахунку пенсій, а також розмірів складових грошового забезпечення для такого перерахунку.
Кабінет Міністрів України постановою від 13.02.2008 №45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", та внесення змін до постанови Кабінету Міністрів України від 17 липня 1992 р. № 393» затвердив Порядок №45.
Пунктом 1 Порядку №45 передбачено, що пенсії, призначені відповідно до Закону №2262-ХІІ, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Відтак, підставою для проведення перерахунку пенсії є фактична зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, проведена на підставі рішення суб`єкта владних повноважень, наділеного правом установлювати чи змінювати види грошового забезпечення військовослужбовців.
Кабінет Міністрів України 30.08.2017 прийняв постанову №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», якою збільшив розмір грошового забезпечення військовослужбовців.
Пунктом 2 Постанови №704 установлено, що грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу складається з посадового окладу, окладу за військовим (спеціальним) званням, щомісячних (підвищення посадового окладу, надбавки, доплати, винагороди, які мають постійний характер, премії) та одноразових додаткових видів грошового забезпечення.
Відповідно до пункту 10 Постанови №704 ця постанова набрала чинності з 01.03.2018 року.
Отже, з набранням чинності Постановою №704, якою змінені (збільшені) розміри грошового забезпечення військовослужбовців виникли підстави для перерахунку пенсії особам, які звільнені з військової служби.
Так, Кабінетом Міністрів України прийнято постанову «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» від 21.02.2018 №103.
Пунктом 1 Постанови №103 визначено перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» до 01 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від  30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».
Враховуючи викладене, суд апеляційної інстанції зробив висновок, що перерахунок пенсії, призначеної згідно із Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» з урахуванням розміру грошового забезпечення що визначене станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від  30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» не стосувався пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським.
Суд апеляційної інстанції зазначає, що позивач звертаючись із заявою до Головного управління внутрішніх справ у Дніпропетровській області датованою 26 серпня 2020 року ставив питання щодо  видачі йому довідки про розмір грошового забезпечення станом на 01.03.2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від  30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» посилаючись при цьому на положення статей 43, 63 Закону №2262-ХІІ (а.с.20).
Враховуючи те, що позивач є пенсіонером органів внутрішніх справ, підстав для видачі йому довідки станом на 01 березня 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» для перерахунку пенсії не має.
Разом з цим, суд апеляційної інстанції зауважує, що позивач звертаючись до суду з позовом у цій справі ставить питання щодо протиправності дій відповідача-2 у невидачі йому нової довідки станом на 05.03.2019 року та зобов`язання відповідача-1 видати йому нову оновлену довідку станом на 05.03.2019 року посилаючись при цьому на те, що рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018 у справі №826/3858/18 (набрало законної сили 05.03.2019) визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови №103 та зміни до пункту 5 додатка 2 Порядку №45.
Враховуючи те, що позивач не звертався до відповідачів із заявою про видачу йому оновленої довідки  станом на 05.03.2019 року та як наслідок не отримував відмову у її видачі, суд апеляційної інстанції зробив висновок про те, що права позивача у спірних відносинах не порушені.
Відсутність порушеного права чи невідповідність обраного позивачем способу його захисту способам, визначеним законодавством, встановлюється при розгляді справи по суті та є підставою для прийняття судом рішення про відмову в позові.
Аналогічна правова позиція викладена у постановах Верховного Суду від 13 листопада 2019 року у справі №687/1539/16-а та від 4 лютого 2020 року у справі №320/7969/17.
На підставі зазначеного, оскільки суд першої інстанції правильно по суті вирішив спір відмовивши у задоволенні позову, однак не з неправильним застосуванням норм матеріального права, проте ці недоліки судового рішення суду першої інстанції усунуто судом апеляційної інстанції, колегія суддів вважає за можливе рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Керуючись: пунктом 1 частини 1 статті 315, статтями 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, Третій апеляційний адміністративний суд, -

                                                            ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 – залишити без задоволення, а рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 17 грудня 2020 року у справі №160/14944/20 – без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду за наявності підстав, передбачених частиною 5 статті 291, пунктом 2 частини 5 статті 328 Кодексу адміністративного судочинства України.
                    Повне судове рішення складено 15 квітня 2021 року.
   
Головуючий - суддя                                                                      В.Є. Чередниченко 

                               суддя                                                                      С.М. Іванов 

                               суддя                                                                      О.М. Панченко