П О С Т А Н О В А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №  240/13291/20 
Головуючий суддя 1-ої інстанції -Гурін Д.М.   
Суддя-доповідач -  Гонтарук В. М.   
28 квітня 2021 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Гонтарука В. М. 
суддів:  Курка О. П.  Сушка О.О. , 

розглянувши  в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 24 листопада 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Департаменту персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України, третя особа, на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії, 
В С Т А Н О В И В :
в серпні 2020 року позивач звернувся до суду з позовом до Департаменту персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України, третя особа, на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області про визнання протиправними дій, зобов`язання вчинити певні дії.
Рішенням Житомирського окружного адміністративного суду 24 листопада 2020 року в задоволенні адміністративного позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати, прийняти нову постанову про задоволення адміністративного позову, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, невідповідність висновків суду обставинам справи, що призвело, на його переконання, до невірного вирішення справи.
В обґрунтування апеляційної скарги апелянт послався на неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, що на його думку, призвело до неправильного вирішення спору.
Відповідач своїм правом, передбаченим ст.ст.300, 304 КАС України не скористався та не подав відзив на апеляційну скаргу.
01 березня 2021 року від Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області надійшло пояснення на апеляційну скаргу.
Сьомий апеляційний адміністративний суд ухвалою від 18 березня 2021 року, з урахуванням ст. 311 КАС України, вирішив розглядати дану справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами.
За таких умов згідно з ч. 4 ст. 229 КАС України при розгляді справи в порядку письмового провадження фіксування судового засідання за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги та пояснень, колегія суддів вважає, що остання не підлягає задоволенню, рішення суду першої інстанції скасуванню, виходячи з наступного.
Як вірно встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного розгляду неоспорені факти про те, що позивач, як колишній працівник міліції, є пенсіонером органів внутрішніх справ, отримує пенсію відповідно до Закону України від 9 квітня 1992 року №2262-ХІІ "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (далі - Закон №2262-ХІІ), яка йому була перерахована з 1 січня 2016 року відповідно Постанови КМ України від №988 від 11 листопада 2015 року "Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції" (далі - Постанова КМУ №988) та Постанови КМУ №103.
21 лютого 2018 року Кабінет Міністрів України прийняв Постанову №103, пунктами 1, 2 якої встановлено перерахувати з 1 січня 2018 року пенсії, призначені згідно із Законом №2262-ХІІ до 1 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення зі служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 року відповідно до Постанови КМУ №704.
5 березня 2019 року набрало законної сили рішення Окружного адміністративного суду міста Києва від 12 грудня 2018 року у справі №826/3858/18, яким визнано протиправними та нечинними пункти 1, 2 Постанови КМУ №103 та зміни до пункту 5 і додатку 2 Порядку №45.
У зв`язку із набранням 5 березня 2019 року законної сили рішенням у справі №826/3858/18 та вважаючи, що він має право на перерахунок пенсії у відповідності до Постанови КМУ №103, 22 червня 2020 року позивач звернувся до Ліквідаційної комісії УМВС України в Житомирській області із заявою про направлення інформації про зміну грошового забезпечення до ГУ ПФУ в Житомирській області (а.с.6-7).
Листом Державної установи «Територіальне медичне об`єднання Міністерства внутрішніх справ України по Житомирській області» за вих. №935/3326-2020 від 1 липня 2020 року позивачу було відмовлено у підготовці та наданні до Головного управління Пенсійного фонду України оновленої довідки про розмір грошового забезпечення. Зокрема, у листі зазначено, що на сьогодні до Міністерства внутрішніх справ України інформація, а саме списки осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, не надходили. Також вказано, що нормативно-правових актів щодо визначення умов, порядку та розмірів, за якими мають проводитися перерахунки пенсій, після визнання протиправними та не чинними пунктів 1, 2 та 3 Постанови КМУ №103 Урядом не приймалося (а.с.8-9).
Вважаючи дії відповідача протиправними, позивач звернувся до суду за захистом своїх порушених прав.
Надаючи оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до частини 3 статті 63 Закону №2262-ХІІ, перерахунок пенсій особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ України (міліції), які мають право на пенсійне забезпечення або одержують пенсію на умовах цього Закону, здійснюється з урахуванням видів грошового забезпечення, щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавок, доплат, підвищень) та премій у розмірах, встановлених законодавством для поліцейських.
Частиною 4 статті 63 Закону №2262-ХІІ усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
З метою реалізації зазначеної норми частини 4 статті 63 Закону №2262-ХІІ було прийнято постанову Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» (далі - Постанова КМУ №103).
Відповідно до пункту 3 Постанови КМУ №103 (чинний на час проведення перерахунку пенсій) особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) перерахунок пенсій здійснювався з 1 січня 2016 року за прирівняною посадою з розміру грошового забезпечення поліцейського, враховуючи відповідні оклади за посадою, спеціальним званням, відсоткову надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством, з якого було сплачено єдиний внесок на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за січень 2016 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 11 листопада 2015 року №988 «Про грошове забезпечення поліцейських Національної поліції» (далі - Постанова КМУ №988). Розмір премії визначався в середніх розмірах, що фактично виплачені за відповідною посадою (посадами) поліцейського за січень 2016 року.
На виконання пункту 3 Постанови КМУ №103 Національна поліція України визначила середні розміри надбавок та премій за відповідними посадами поліцейських, що були фактично виплачені за січень 2016 року та листом від 12 березня 2018 року №2866/09/48-2018 надіслала цю інформацію Міністерству внутрішніх справ України для врахування в роботі. У листі міститься інформація виключно про середні розміри премій, оскільки інші надбавки та доплати, передбачені Постановою КМУ №988, поліцейським у січні 2016 року не виплачувалися.
Надбавка за оперативно-розшукову діяльність та виконання особливо важливих завдань для поліцейських Постановою КМУ №988 не передбачена.
Таким чином відповідно до законодавства розмір пенсії особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) з 1 січня 2016 року перераховувався з урахуванням додаткових видів грошового забезпечення (які виплачувалися або не виплачувалися за збігом різних обставин чи з урахуванням індивідуальних умов служби) та премії (на відміну від пенсій осіб з числа військовослужбовців).
З урахуванням зазначеного ліквідаційними комісіями ГУМВС (УМВС) в областях та місті Києві були підготовлені та надіслані до територіальних органів Пенсійного фонду України довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій з 1 січня 2016 року, в тому числі й пенсії позивачу.
Слід взяти до уваги, що Велика Палата Верховного Суду, розглянувши зразкову справу №802/2196/17-а встановила, що для включення до розміру грошового забезпечення для перерахунку пенсії виплат, що фактично не встановлювалися та не виплачувалися поліцейським за січень 2016 року підстави відсутні.
Отже, Кабінету Міністрів України надано право на встановлення умов та порядку перерахунку пенсій, а також розміри складових грошового забезпечення для такого перерахунку.
Після визнання судами окремих положень Постанови КМУ №103 протиправними та нечинними і виключення з неї пунктів 1-3, відповідно до яких здійснювався перерахунок пенсій (постановою Кабінету Міністрів України від 24 грудня 2019 року №1088 «Деякі питання виплати пенсій окремим категоріям громадян»). Уряд не прийняв жодної іншої постанови, яка б визначала умови, порядок та розміри перерахунку пенсій.
З моменту прийняття Постанови КМУ №988 і до теперішнього часу Кабінетом Міністрів України не приймалося рішень щодо підвищення розміру грошового забезпечення поліцейських. Розміри посадових окладів, окладів за спеціальним званням та надбавки за стаж служби в поліції, які визначені Постановою КМУ №988, не збільшувалися та будь-які нові щомісячні додаткові види грошового забезпечення не вводилися.
Постанова Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб», на яку посилався у зверненні позивач, на поліцейських не поширюється, тому для застосування її норм при оформленні довідок про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсій особам начальницького та рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) підстави відсутні.
Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону №2262-ХІІ, затверджено постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року №45 (далі - Порядок №45).
Відповідно до пунктів 2, 3 Порядку №45 визначено, що Пенсійний фонд Україні після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі  про підстави для проведення перерахунку пенсій та необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку - списки), та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС, Службі судової охорони (далі - державні органи).
Головні управління Пенсійного фонду України у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії.
На підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням Пенсійного фонду України.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Отже, перерахунок пенсії відбувається на підставі довідок про розміри грошового забезпечення, що подаються Міністерством внутрішніх справ органам Пенсійного фонду України, тобто визначає конкретні документи, які можуть слугувати підставою для перерахунку пенсій, та взаємозв`язок органів влади - Міністерства внутрішніх справ та органів Пенсійного фонду України в рамках здійснення зазначених функцій.
Процедуру організації в МВС України, центральних органах виконавчої влади, діяльність яких спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра внутрішніх справ України (Національна поліція України, Державна служба України з надзвичайних ситуацій, Адміністрація Державної прикордонної служби України (далі - ЦОВВ), та Національній гвардії України роботи, зокрема, з оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій особам, які мають право на пенсійне забезпечення згідно із Законом №2262-ХІІ, визначає Інструкція про організацію роботи з оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб та з інших соціальних питань, затверджена наказом МВС України від 17 вересня 2018 року №760 (зареєстровано в Міністерстві юстиції України 10 жовтня 2018 року за №1152/32604; далі - Інструкція №760).
Відповідно до абзацу четвертого пункту 3 розділу І Інструкції №760 уповноважені структурні підрозділи - визначені МВС, ЦОВВ та Національною гвардією України структурні підрозділи, на які покладено функції з підготовки та подання до органів, які призначають пенсії, необхідних для призначення пенсій документів.
Відповідно до пункту 2 розділу ІІІ Інструкції №760 при проведенні перерахунку пенсій відповідно до списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку, складених головними управліннями Пенсійного фонду України, уповноважений структурний підрозділ готує довідки про розмір грошового забезпечення.
Наказом МВС України від 25 лютого 2019 року №129 Про визначення в Міністерстві внутрішніх справ України уповноваженого структурного підрозділу з підготовки та подання до органів Пенсійного фонду України документів для призначення (перерахунку) пенсій в МВС України таким уповноваженим структурним підрозділом з підготовки та подання до органів Пенсійного фонду України документів для призначення (перерахунку) пенсій визначено Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності МВС України (далі - Департамент) з покладенням таких функцій на управління координації пенсійних та соціально-гуманітарних питань цього Департаменту.
Відповідно до Положення про Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності МВС України, затвердженого наказом МВС України від 24 травня 2018 року №440, Департамент є структурним підрозділом апарату МВС України. До основних завдань та функцій Департаменту належить: організація та координація роботу в апараті МВС, територіальний органах і підрозділах системи МВС з оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб"; оформлення та подача до територіальних органів Пенсійного фонду України документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб"; спільно з Департаментом фінансово-облікової політики МВС готує довідки про розмір грошового забезпечення для призначення (перерахунку) пенсій, призначених відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
На виконання пунктів 31, 32, 33 Положення про Міністерство внутрішніх справ України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 жовтня 2015 року №878, та з метою забезпечення своєчасного та якісного обслуговування пенсіонерів системи органів внутрішніх справ безпосередньо за місцем їх проживання відповідно до наказу Міністерства внутрішніх справ України від 25 вересня 2018 року №787 «Про організаційно - штатні зміни у МВС» ДУ «Територіальне медичне об`єднання Міністерства внутрішніх справ України по Житомирській області» створено сектор із соціально-гуманітарних питань, який здійснює ряд функцій, зокрема організовує та проводить:
- підготовку інформації для оформлення довідок про розмір грошового забезпечення для проведення перерахунку пенсій та для призначення пенсій по втраті годувальника членам сім`ї;
- направлення до уповноваженого структурного підрозділу МВС матеріалів щодо призначення (перерахунку) пенсій пенсіонерам ОВС, особам, що мають право отримувати пенсію по втраті годувальника, документів, які є підставою для отримання пільг, посвідчень, оформлення довідок про грошове забезпечення тощо;
- розгляд звернень, заяв та скарг з питань пенсійного та соціального забезпечення осіб звільнених з ОВС та членів їх сімей, а також іншої кореспонденції з питань, що належить до компетенції сектору.
Таким чином, до розгляду питання щодо підготовки довідки про розмір грошового забезпечення для призначення (перерахунку) пенсій, призначених відповідно до Закону №2262-ХІІ, задіяні структурні підрозділи апарату МВС.
З аналізу вищенаведених норм можна дійти висновку, що перерахунок пенсії відбувається на підставі довідок про розміри грошового забезпечення, що видаються Департаментом персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерством внутрішніх справ України.
Водночас, як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до суду з адміністративним позовом до Ліквідаційної комісії УМВС України у Житомирській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог : Головне управління Пенсійного фонду України в Житомирській області, в якому просив суд :
- визнати протиправними дії Ліквідаційної комісії УМВС України в Житомирській області щодо відмови підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 5 березня 2019 року відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону України від 9 квітня 1992 року №2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», положень постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 1 квітня 2019 року основного розміру пенсії;
- зобов`язати Ліквідаційну комісію УМВС України в Житомирській області підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 5 березня 2019 року відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону України від 9 квітня 1992 року №2262-XII «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб», положень постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» із обов`язковим зазначенням відомостей про розміри щомісячних додаткових видів грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії, для здійснення обчислення та перерахунку з 1 квітня 2019 року основного розміру пенсії.
08 жовтня 2020 року від позивача до суду першої інстанції надійшло клопотання про заміну неналежного відповідача (а.с.56-57).
Колегія суддів зауважує, що ст.48 КАС України визначено правила заміни неналежної сторони у справі.
Вказаною нормою КАС України передбачено, що суд має право замінити неналежного відповідача за згодою позивача.
Тому, 19 жовтня 2020 року ухвалою Житомирського окружного адміністративного суду клопотання позивача задоволено частково. Замінено неналежного відповідача у справі - Ліквідаційну комісію УМВС України в Житомирській області на належного відповідача Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України. 
Разом з тим, жодних клопотань від позивача про залучення до участі у справі співвідповідача в матеріалах справи не міститься.
Тому враховуючи вищенаведені обставини, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції здійснив процесуальну дію, яку просив позивач.
Варто зазначити, що у відповідності до норм КАС України вказана вище ухвала  окремо від рішення суду не може бути оскаржена, разом з тим, у разі незгоди із заміною відповідача, позивач мав право подати заперечення на вказану ухвалу до апеляційної скарги на вказану ухвалу, однак таким правом не скористався, що дає право вважати, що позивач фактично погодився із такою заміною.
Колегія суддів звертає увагу, що замінивши відповідача у справі на Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України, позовні вимоги залишились незмінними та стосуються виключно Ліквідаційної комісії УМВС України у Житомирській області.
В той же час, щодо вимог позивача, які містять вимоги зобов`язального характеру, то колегія суддів вважає, що в даному випадку суд позбавлений можливості зобов`язати вчинити дії суб`єкта владних повноважень, оскільки, як з`ясовано під час апеляційного розгляду справи  позивач не звертався до Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України з заявою, а останній в свою чергу не відмовляв в задоволенні заяви, а отже позовні вимоги у цій частині є передчасними, оскільки між позивачем та заміненим відповідачем відсутній спір.
Колегія суддів наголошує, що сама лише заміна відповідача Ліквідаційної комісії УМВС України в Житомирській області на Департамент персоналу, організації освітньої та наукової діяльності Міністерства внутрішніх справ України не дає підстав вважати, що останнім порушено права позивача.
Тому, на переконання суду апеляційної інстанції суд першої інстанції не мав можливості розглядати позовні вимоги в частині протиправності дій Ліквідаційної комісії УМВС України в Житомирській області щодо відмови підготувати та надати до Головного управління Пенсійного фонду України в Житомирській області оновлену довідку про розмір грошового забезпечення станом на 5 березня 2019 року відповідно до вимог статей 43 і 63 Закону України від 9 квітня 1992 року №2262-ХІІ «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб».
Таким чином, з огляду на викладені вище обставини, колегія суддів приходить до висновку, що суд першої інстанції дійшов вірного висновку щодо відмови в задоволенні адміністративного позову.
Відповідно до вимог ст.242 КАС України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.
Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що рішення суду першої інстанції відповідає вимогам ст.242 Кодексу адміністративного судочинства України, підстав для задоволення вимог апеляційної скарги позивача колегією суддів не встановлено.
Згідно з ч. 1 ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Оскільки судом першої інстанції правильно встановлені обставини справи, судове рішення постановлено з додержанням норм матеріального та процесуального права та підстав для його скасування не вбачається, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду без змін.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а  рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 24 листопада 2020 року - без змін.

Постанова суду набирає законної сили в порядку та в строки, передбачені ст. 325 КАС України.

          
Головуючий	 	 	Гонтарук В. М.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Курко О. П.    Сушко О.О.