П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

06 квітня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 540/2564/20	
                                                                                                                            Головуючий першої інстанції  Гомельчук С.В.
                                                                                               Час та місце ухвалення судового рішення « 15:23», м. Херсон
                                                                                                            Повний текст судового рішення складений 20.11.2020р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі  колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційні скарги малого приватного підприємства «АНІ»,  Державної служби геології та надр України на рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10 листопада 2020 року у справі за адміністративним позовом малого приватного підприємства «АНІ» до Державної служби геології та надр України, треті особи Херсонська обласна рада, Південно - Українська гідрогеологічна експедиція Причорноморського державного регіонального геологічного підприємства про часткове визнання  протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії, - 

В С Т А Н О В И В:

           09.09.2020р. мале приватне підприємство (надалі - МПП) «АНІ» звернулося до суду з позовом до Державної служби геології та надр України, треті особи Херсонська обласна рада, Південно-Українська гідрогеологічна експедиція Причорноморського державного регіонального геологічного підприємства про визнання протиправним та скасування наказу від 13.03.2020р. №92 в частині відмови підприємству у наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону з метою видобування корисних копалин ділянки надр Кринківське родовище (свердловина №17-470), що знаходиться у Херсонській області, Олешківському районі, с. Кринки, західна окраїна населеного пункту; зобов`язання надати без проведення аукціону спеціальний дозвіл на користування надрами з метою видобування корисних копалин ділянки надр Кринківське родовище (свердловина №17-470), що знаходиться у Херсонській області, Олешківському районі, с. Кринки, західна окраїна населеного пункту, для видобування мінеральних природних столових підземних вод.
          В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що із заявою від 21.11.2019р. про надання спеціального дозволу на користування надрами підприємством подано пакет документів, визначений пп.1 п.8 Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.05.2011р. №615. Проте, 13.03.2020р. відповідач протиправно прийняв рішення, яким відмовив у наданні відповідного дозволу з підстав не відповідності поданого переліку документів вимогам наведених вище приписів зі змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124. 
Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 10.11.2020р. позов задоволений частково; визнано протиправним та скасовано наказ Державної служби геології та надр України від 13.03.2020р. №92 «Про прийняте рішення про відмову в наданні спеціальних дозволів на користування надрами» в частині відмови Малому приватному підприємству «АНІ» у наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону з метою видобування корисних копалин ділянки надр Кринківського родовища (свердловина №17-470), що знаходиться за адресою: Херсонська обл., Олешківський район, с.Кринки, західна окраїна населеного пункту; зобов`язано Державну службу геології та надр України повторно розглянути заяву Малого приватного підприємства «АНІ» від 21.11.2019р. №91 про отримання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону з урахуваннями висновків, зроблених судом в даному рішенні; в задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, позивач та відповідач подали апеляційні скарги, в яких посилаються на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права. Позивач просить змінити рішення суду в частині визначення порядку повторного розгляду заяви про отримання спеціального дозволу. Відповідач просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове про відмову у задоволенні позовних вимог.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційних скарг, законність та обґрунтованість судового рішення в межах апеляційних скарг, судова колегія вважає, що вони не підлягають задоволенню.
Судом встановлено, що МПП «АНІ» займається наступним видам діяльності: Код КВЕД 4111.07. Виробництво безалкогольних напоїв; виробництво мінеральних вод та інших вод, розлитих у пляшки. /т.1 а.с.12/
02.05.2002р. МПП «АНІ» виконано буріння артезіанської свердловини №17-470 мінеральних вод глибиною у 35м, що знаходиться на території Козачелагерської сільської ради в с. Кринки Цюрупинського району Херсонської області, що підтверджується технічним паспортом. /т.1 а.с.13-18/
Розпорядженням Цюрупинської районної державної адміністрації від 15.10.2002р. №581 затверджено акт державної технічної комісії про готовність до експлуатації від 20.06.2002р. закінченого будівництва після реконструкції нежитлових приміщень під цех по виробництву безалкогольних напоїв, загальною площею 200,77кв.м. за адресою: с. Кринки, вул. О.Вишні. /а.с.18-20/
З 29.05.2007р. у приватній власності МПП «АНІ» перебуває будівля цеху по виробництву безалкогольних напоїв за адресою: Херсонська область, Цюрюпинський район, с. Кринки, вул. О. Вишні, 25а. /т.1 а.с.21-22/
30.12.2008р. Міністерством охорони навколишнього природного середовища України надано МПП «АНІ» спеціальний дозвіл на користування надрами №3473 для геологічного вивчення, у тому числі дослідно-промислової розробки ділянки надр у с. Кринки, де розташована свердловина №17-470, зі строком дії – 5 років. /т.1 а.с.23/
17.10.2016р. між МПП «АНІ» (замовник) та Південно – Українською гідрогеологічною експедицією Причорноморського державного регіонального геологічного підприємства (виконавець) укладено договір №98/05, згідно умов якого виконавець зобов`язується за дорученням замовника та у відповідності до умов даного договору виконати роботи з підготовки геологічних матеріалів по свердловині №17-470 водозабору МПП «АНІ» в с. Кринци Цюрюпинського району Херсонської області для розгляду їх ДКЗ України, а замовник зобов`язується прийняти роботу та оплатити її вартість у відповідності до умов даного договору. /т.1 а.с.25-28/
Підготовлені матеріали передані на розгляд Державної комісії України по запасах корисних копалин при Державній службі геології та надр України, яка протоколом від 25.10. – 27.10.2017р. №4251 визнала Кринківське родовище мінеральних природних столових вод підготовленим для подальшого геологічного вивчення та експлуатації на умовах економічного ризику.
03.10.2017р. Державним агентством водних ресурсів України надано МПП «АНІ» дозвіл на спеціальне водокористування №92/ХС/49д-17 сердловиною №17-470 (басейн річки Дніпро), розташованою на території Херсонської області Олешківського району с. Кринки, вул. О. Вишні, 25а., зі строком дії до 03.10.2022р. /т.1 а.с.41-42/
Рішенням Херсонської обласної ради від 14.12.2018р. №1132, керуючись ст.9-1 Кодексу України про надра та ст.ст.43, 59 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні», погоджено надання надр у користування МПП «АНІ» з метою видобування мінеральних природних столових підземних вод Кринківського родовища (свердловина №17-470, що знаходиться в с. Кринки Олешківського району Херсонської області), для промислового розливу води у пляшки в якості мінеральної природної столової води під назвою «Таврія», виготовлення та промислового розливу безалкогольних напоїв, а також розливу води через мережу автоматів. /т.1 а.с.40/
Листом Міністерства екології та природних ресурсів України від 31.07.2018р. №14727/03/12-18 погоджено надання надр у користування МПП «АНІ» з метою видобування мінеральних природних столових підземних вод Кринківського родовища (свердловина №17-470) с. Кринки Олешківського району Херсонської області за умов дотримання вимог природноохоронного та земельного законодавства у тому числі щодо режиму охорони та використання територій та об`єктів природно-заповідного фонду і земель, зарезервованих для заповідання, особливо цінних земель, водних об`єктів, їх басейнів, водоохоронних зон (включаючи заплави) і прибережних захисних смуг. /т.2 а.с.14/
          21.11.2019р. МПП «АНІ» направило до Державної служби геології та надр України заяву про надання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону з метою видобування мінеральних вод «Кринківського родовища» (свердловина №17-470), строком на 20 років. До вищезазначеної заяви додано: пояснювальну записку з характеристикою об`єкта, стану його геологічного вивчення, методу розробки, обґрунтуванням необхідності використання надр, із зазначенням потужності підприємства; протокол дослідження питної води та результат санітарно-мікробіологічного дослідження; копію протоколу №4251 засідання колегії Державної комісії України по запасам корисних копалин від 25.10 -  27.10.2017р. про затвердження експлуатаційних запасів мінеральних природних столових підземних вод «Кринківського родовища»; каталог географічних координат водозабірних споруд водозабору МПП «АНІ»; оглядову карту (масштаб 1:200000); ситуаційний план (масштаб 1:25000); план підрахунку експлуатаційних запасів; гідрогеологічну карту верхньоміоценового водоносного горизонту (масштаб 1:25000); геологічні розрізи; програму робіт з введення в експлуатацію  «Кринківського родовища» мінеральних природних столових підземних вод в с. Кринки Олешківського району Херсонської області; копію звіту з оцінки впливу на довкілля планової діяльності з видобування мінеральних природних столових вод Кринківського родовища із свердловини №17-470 за адресою: Херсонська область, Олешківський район, с. Кринки, вул. О.Вишні, 25а; копію звіту про громадське обговорення планової діяльності з видобування мінеральних природних столових підземних вод  Кринківського родовища із свердловини №17-470 для забезпечення господарсько-питних і виробничих (промисловий розлив у пляшки в якості мінеральної природної столової води «Таврія») потреб МПП «АНІ»; копію висновку з оцінки на довкілля; копію протоколу №4952 засідання колегії Державної комісії України по запасам корисних копалин від 31.10.2019р. /т.1 а.с.45-212/
          Наказом Державної служби геології та надр України від 13.03.2020р. №92 у зв`язку із невідповідністю документів, поданих суб`єктами господарювання вимогам п.8 Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.05.2011р. №615 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124) відмовлено МПП «АНІ» в надані спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону (п.24 додатку до наказу). /т.1 а.с.35-39/
          Листом Державної служби геології та надр України від 23.03.2020р. №4808/01/11-20 повідомлено МПП «АНІ» про прийняття вищезазначеного наказу та повернуто підприємству заяву від 21.11.2019р. та додані до неї документи. /т.1 а.с.33/
          На повторне звернення МПП «АНІ» із заявою про надання спеціального дозволу від 17.03.2020р., листом Державної служби геології та надр України від 09.04.2020р. №5759/01/11-20, повідомлено про те, що відповідь з означеного питання вже надана у листі від 23.03.2020р. №4808/01/11-20. /т.1 а.с.34, т.2 а.с.29/
Не погоджуючись з наказом про відмову у наданні дозволу на спеціальне користування надрами без проведення аукціону, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позову виходячи з наступного.
Відповідно до ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Частиною 1 ст. 3 Кодексу України про надра гірничі відносини в Україні регулюються Конституцією України, Законом України «Про охорону навколишнього природного середовища», цим Кодексом та іншими актами законодавства України, що видаються відповідно до них.
Відповідно до ч. 1 ст. 13 Кодексу України про надра користувачами надр можуть бути підприємства, установи, організації, громадяни України, а також іноземці та особи без громадянства, іноземні юридичні особи.
Статтею 16 Кодексу України про надра серед іншого визначено, що спеціальні дозволи на користування надрами надаються переможцям аукціонів, крім випадків, визначених Кабінетом Міністрів України, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері геологічного вивчення та раціонального використання надр, або Радою міністрів Автономної Республіки Крим щодо розробки родовищ корисних копалин місцевого значення на території Автономної Республіки Крим. Порядок проведення аукціонів з продажу спеціальних дозволів на користування надрами та порядок їх надання встановлюються Кабінетом Міністрів України.
Надання спеціальних дозволів на користування надрами, крім випадків користування надрами на умовах угод про розподіл продукції, укладених відповідно до Закону України «Про угоди про розподіл продукції», здійснюється після попереднього погодження з відповідною радою питання про надання земельної ділянки для зазначених потреб, крім випадків, коли у наданні земельної ділянки немає потреби.
Згідно ч.1 ст.19 Кодексу України про надра, надра надаються у користування підприємствам, установам, організаціям і громадянам лише за наявності у них спеціального дозволу на користування ділянкою надр. Право на користування надрами засвідчується актом про надання гірничого відводу.
Центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері геологічного вивчення та раціонального використання надр, відповідно до Положення про Державну службу геології та надр України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.12.2015 року №1174, є Держгеонадра, яке згідно з покладеними на них завданнями, зокрема, видають в установленому порядку спеціальні дозволи на користування надрами (у тому числі на користування нафтогазоносними надрами) (пп. 9 п. 4 Положення).
Пунктом 9 вищезазначеного положення визначено, що Держгеонадра у межах повноважень, передбачених законом, на основі і на виконання Конституції та законів України, актів Президента України і постанов Верховної Ради України, прийнятих відповідно до Конституції та законів України, актів Кабінету Міністрів України і наказів Мінприроди видає накази організаційно-розпорядчого характеру, організовує та контролює їх виконання.
Питання надання спеціальних дозволів на користування надрами (далі - дозволи) у межах території України, її континентального шельфу та виключної (морської) економічної зони регулює Порядок надання спеціальних дозволів на користування надрами, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 30.05.2011р. №615 (надалі – Порядок №615, у редакції, що діяла на момент подання заяви позивачем).
Пунктом 2 Порядку №615 визначено, що дозволи надаються Держгеонадрами переможцям аукціонів з їх продажу та без проведення аукціонів у випадках, передбачених п.8 цього Порядку, Держгеонадрами, крім корисних копалин місцевого значення на території Автономної Республіки Крим, дозволи на видобування яких надаються Радою міністрів Автономної Республіки Крим згідно із цим Порядком.
Згідно з пп.1 п.8 Порядку №615 без проведення аукціону дозвіл надається у разі видобування корисних копалин, якщо заявник на підставі спеціального дозволу на користування надрами за власні кошти здійснив геологічне вивчення ділянки надр та підрахунок запасів корисних копалин, який затверджено в установленому порядку, та подав документи на отримання спеціального дозволу на видобування корисних копалин відповідного родовища не пізніше ніж протягом трьох років після затвердження запасів; видобування корисних копалин (крім нафти і газу), якщо заявник за власні кошти здійснив апробацію за умови затвердження підрахунку запасів корисних копалин в установленому порядку; геологічного вивчення, у тому числі дослідно-промислової розробка родовищ, з подальшим видобуванням нафти, газу (промислова розробка родовищ), якщо заявник за власні кошти виключно в результаті геологічного вивчення ділянки надр на підставі відповідного спеціального дозволу на користування надрами здійснив апробацію за умови затвердження в установленому порядку підрахунку запасів корисних копалин після отримання спеціального дозволу.
Для отримання дозволу без проведення аукціону заявник подає органові з питань надання дозволу заяву разом з документами, зазначеними у додатку 1, у паперовій та електронній формі. Разом із заявою подаються дві копії заяви та доданих до неї документів. У заяві зазначаються назва ділянки надр, її місцезнаходження відповідно до адміністративно-територіального устрою України (область, район, населений пункт, прив`язка на місцевості), географічні координати ділянки надр, вид корисних копалин, вид користування надрами, строк дії дозволу, відомості про заявника (найменування, місцезнаходження, код згідно з ЄДРПОУ юридичної особи або прізвище, ім`я, по батькові, місце проживання, реєстраційний номер облікової картки платника податків фізичної особи - підприємця чи серія та номер паспорта такої особи (для фізичних осіб, які через свої релігійні переконання відмовляються від прийняття реєстраційного номера облікової картки платника податків та повідомили про це відповідний контролюючий орган і мають відмітку в паспорті), інформація для здійснення зв`язку із заявником (номер телефону, адреса електронної пошти), а також підстава для надання дозволу згідно з пунктом 8 цього Порядку.
Заява та додані до неї документи подаються органові з питань надання дозволу з прошитими і пронумерованими сторінками та з описом доданих документів, засвідченим підписом уповноваженої особи претендента. Заява засвідчується підписом уповноваженої особи претендента із зазначенням дати та вихідного номера.
Заява реєструється організатором аукціону в журналі обліку з присвоєнням їй номера і зазначенням дати і часу подання. Підтвердженням реєстрації є відмітка організатора, що проставляється на копії заяви та повертається заявнику, або відмітка на описі вкладення у цінний лист про прийняття заяви на відправлення поштовим зв`язком.
Документи, що не відповідають вимогам цього Порядку, повертаються заявникові не пізніше семи робочих днів з дня їх реєстрації. Інформація про повернення документів розміщується на офіційному веб-сайті органу з питань надання дозволу протягом трьох робочих днів з дня їх повернення заявникові.
Рішення про надання дозволу без проведення аукціону приймається органом з питань надання дозволу відповідно до даних, зазначених у заяві про отримання дозволу, та документів, зазначених у додатку 1, протягом 30 календарних днів після отримання всіх погоджень, передбачених п/9 цього Порядку, та пропозицій Мінприроди, передбачених п.25 цього Порядку. Інформація про предмет зазначеного рішення розміщується на офіційному веб-сайті органу з питань надання дозволу протягом п`яти робочих днів з дня його прийняття.
Надання дозволів у випадках, передбачених пп.1-14 і 16-18 цього пункту, здійснюється за рішенням органу з питань надання дозволу.
Згідно п. 9 Порядку №615 надання надр у користування, за винятком надання надр на умовах угод про розподіл продукції та у межах континентального шельфу та виключної (морської) економічної зони України, погоджується з:
- Радою міністрів Автономної Республіки Крим, відповідними обласними, Київською і Севастопольською міськими радами - на користування ділянками надр з метою геологічного вивчення, розробки родовищ корисних копалин загальнодержавного значення, а також для цілей, не пов`язаних з видобуванням корисних копалин;
- відповідними районними, міськими, селищними, сільськими радами - на користування ділянками надр, що містять корисні копалини місцевого значення.
Видача дозволу здійснюється на підставі заяви і документів, зазначених у додатку 1, та погоджується органами, визначеними абзацами другим - четвертим цього пункту.
Для здійснення погодження орган з питань надання дозволу, не пізніше ніж протягом семи робочих днів з дня реєстрації документів надсилає їх копії у паперовому або електронному (шляхом сканування) вигляді органам, зазначеним в абзацах другому - четвертому цього пункту, та встановлює строк розгляду зазначених документів.
За результатами розгляду документів, надісланих на погодження, органи, зазначені в абзацах другому - четвертому цього пункту, надають погодження, які у паперовому або електронному вигляді надсилають органу, який видає дозвіл.
Пунктом 19 Порядку №615 визначено, що підставами для прийняття рішення про відмову в наданні дозволу є:подання заявником документів не в повному обсязі;
виявлення у поданих документах недостовірних даних;
невідповідність документів, поданих заявником, вимогам пункту 8 цього Порядку;
наявність інформації від правоохоронних органів та суб`єктів фінансового моніторингу, що заявник здійснює фінансування тероризму в Україні;
відмова органів, зазначених в абзацах другому і третьому пункту 9 цього Порядку, у погодженні надання надр у користування;
наявність зауважень Мінприроди щодо надання дозволу відповідно до природоохоронного законодавства, передбачених пунктом 25 цього Порядку.
У разі відмови в наданні, продовженні строку дії, переоформленні дозволу або внесенні змін до нього документи повертаються в повному обсязі заявникові (п. 21 Порядку №615).
Відповідно до п.25 Порядку №615 про надання, продовження строку дії, зупинення, поновлення, переоформлення, анулювання дозволу та внесення змін до нього Держгеонадра видає наказ, а Рада міністрів Автономної Республіки Крим - розпорядження.
Держгеонадра інформують Мінприроди про надходження заяв і документів, зазначених у додатку 1, про надання та продовження строку дії дозволів з одночасним надсиланням копій цих документів не пізніше ніж протягом семи робочих днів з дня їх реєстрації.
Мінприроди в строк, що не перевищує 15 робочих днів з дня надходження документів, зазначених в абзаці другому цього пункту, надсилає до Держгеонадр пропозиції щодо надання чи продовження строку дії дозволів разом із зазначенням умов, за яких можливе користування надрами на запропонованих ділянках надр, в частині дотримання вимог природоохоронного законодавства або зауваження щодо надання чи продовження строку дії дозволів.
З аналізу викладених норм слідує, що підставою набуття суб`єктом господарювання права на користування надрами є спеціальний дозвіл на користування надрами, виданий на підставі наказу Держгеонадр, прийнятого відповідно до Порядку №615.
За загальним правилом спеціальні дозволи на користування надрами надаються переможцям аукціонів. Однак, п.8 Порядку №615 визначені випадки надання дозволу без проведення аукціону.
          Перша підстава передбачає, що без проведення аукціону дозвіл надається у разі видобування корисних копалин, якщо: а) заявник за власні кошти здійснив геологічне вивчення ділянки надр та підрахунок запасів корисних копалин, який затверджено в установленому порядку; б) заявник подав документи на отримання спеціального дозволу не пізніше ніж протягом трьох років після затвердження запасів.
          Друга підстава передбачає, що без проведення аукціону дозвіл надається у разі видобування корисних копалин, якщо: а) заявник за власні кошти здійснив апробацію; б) за умови затвердження підрахунку запасів корисних копалин в установленому порядку.
          Такий підхід випливає з аналізу норми пп. 1 п. 8 Порядку №615, яка пов`язує можливість надання дозволу без проведення аукціону з виконанням логічного ряду умов і лише реалізація таких умов у сукупності призводить до виникнення підстав для надання дозволу без звернення до процедури проведення аукціону.
          Дана правова позиція викладена у відповідності до постанови Верховного Суду від 16.04.2020р. у справі №826/6766/18.
Як вбачається з матеріалів справи, 02.05.2002р. МПП «АНІ» виконано буріння артезіанської свердловини №17-470 мінеральних вод глибиною у 35м, що знаходиться на території Козачелагерської сільської ради в с. Кринки Цюрупинського району Херсонської області, що підтверджується технічним паспортом; з 29.05.2007р. у приватній власності МПП «АНІ» перебуває будівля цеху по виробництву безалкогольних напоїв за адресою: Херсонська область, Цюрюпинський район, с. Кринки, вул. О. Вишні, 25а. /т.1 а.с.13-18, 21-22/
17.10.2016р. між МПП «АНІ» (замовник) та Південно – Українською гідрогеологічною експедицією Причорноморського державного регіонального геологічного підприємства (виконавець) укладено договір №98/05, згідно умов якого виконавець зобов`язується за дорученням замовника та у відповідності до умов даного договору виконати роботи з підготовки геологічних матеріалів по свердловині №17-470 водозабору МПП «АНІ» в с. Кринци Цюрюпинського району Херсонської області для розгляду їх ДКЗ України, а замовник зобов`язується прийняти роботу та оплатити її вартість у відповідності до умов даного договору. /т.1 а.с.25-28/
Протягом 2016р. та першої половини 2017р. Південною – Українською гідрогеологічною експедицією на підставі вищезазначеного договору, за технічним завданням МПП «АНІ» від 11.01.2011р. №1/11, з використанням результатів робіт ВСФ «Гідрогеосервіс», проведена попередня геолого-економічна оцінка експлуатаційних запасів мінеральних природних столових підземних вод Кринківського родовища.
Підготовлені матеріали передані на розгляд Державної комісії України по запасах корисних копалин при Державній службі геології та надр України, яка протоколом від 25.10. – 27.10.2017р. №4251 здійснила апробування станом на 01.10.2017р. балансові експлуатаційні запаси природних столових підземних вод загальнодержавного значення Кринківського родовища у відкладах верхнього міоцену; за складністю геолого-гідрогеологічних умов віднесла Кринківське родовище мінеральних природних столових вод до групи родовищ складної геологічної забудови (2 група) відповідно до Класифікації запасів і ресурсів корисних копалин державного фонду надр та визнала Кринківське родовище мінеральних природних столових вод підготовленим для подальшого геологічного вивчення та експлуатації на умовах економічного ризику. /т.1 а.с.138-148/ 
           21.11.2019р. МПП «АНІ» направило до Державної служби геології та надр України заяву про надання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону з метою видобування мінеральних вод «Кринківського родовища» (свердловина №17-470), строком на 20 років. До вищезазначеної заяви додано: пояснювальну записку з характеристикою об`єкта, стану його геологічного вивчення, методу розробки, обґрунтуванням необхідності використання надр, із зазначенням потужності підприємства; протокол дослідження питної води та результат санітарно-мікробіологічного дослідження; копію протоколу №4251 засідання колегії Державної комісії України по запасам корисних копалин від 25.10 -  27.10.2017р. про затвердження експлуатаційних запасів мінеральних природних столових підземних вод «Кринківського родовища»; каталог географічних координат водозабірних споруд водозабору МПП «АНІ»; оглядову карту (масштаб 1:200000); ситуаційний план (масштаб 1:25000); план підрахунку експлуатаційних запасів; гідрогеологічну карту верхньоміоценового водоносного горизонту (масштаб 1:25000); геологічні розрізи; програму робіт з введення в експлуатацію  «Кринківського родовища» мінеральних природних столових підземних вод в с. Кринки Олешківського району Херсонської області; копію звіту з оцінки впливу на довкілля планової діяльності з видобування мінеральних природних столових вод Кринківського родовища із свердловини №17-470 за адресою: Херсонська область, Олешківський район, с. Кринки, вул. О.Вишні, 25а; копію звіту про громадське обговорення планової діяльності з видобування мінеральних природних столових підземних вод  Кринківського родовища із свердловини №17-470 для забезпечення господарсько-питних і виробничих (промисловий розлив у пляшки в якості мінеральної природної столової води «Таврія»)потреб МПП «АНІ»; копію висновку з оцінки на довкілля; копію протоколу №4952 засідання колегії Державної комісії України по запасам корисних копалин від 31.10.2019р. /т.1 а.с.45-212/
          Таким чином, МПП «АНІ» надало Державній службі геології та надр України пакет документів, передбачений Порядком №615.
Водночас, на момент прийняття відповідачем оскаржуваного наказу, діяв пп.1 п. 8 Порядку №615, у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124, згідно якого без проведення аукціону дозвіл надається у разі видобування корисних копалин, якщо заявник на підставі спеціального дозволу на користування надрами за власні кошти здійснив геологічне вивчення ділянки надр та підрахунок запасів корисних копалин, який затверджено в установленому порядку, та подав документи на отримання спеціального дозволу на видобування корисних копалин відповідного родовища не пізніше ніж протягом трьох років після затвердження запасів.
          Наказом Державної служби геології та надр України від 13.03.2020р. №92 у зв`язку із невідповідністю документів, поданих суб`єктами господарювання вимогам п.8 Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.05.2011р. №615 (в редакції постанови Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124) відмовлено МПП «АНІ» в надані спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону (п.24 додатку до наказу). /т.1 а.с.35-39/
          Отже, за результатами розгляду поданої підприємством заяви, відповідачем прийнято рішення про відмову у наданні спеціального дозволу тільки 13.03.2020р., тобто у строк понад 3 місяці після подання документів на отримання спеціального дозволу, а саме після внесення змін до Порядку №615 постановою Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124, якою звужено підстави для отримання суб`єктами господарювання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону.
          Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що внаслідок безпідставного зволікання відповідачем у прийнятті відповідного рішення через зміни, що відбулися протягом цього періоду часу, МПП «АНІ» втратило право на отримання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону, що свідчить про штучне створення умов для відмови позивачу у видачі спеціального дозволу на користування надрами.
Статтею 58 Конституції України визначено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи,
          У Рішенні від 20.10.2011р. у справі «Rysovskyy v. Ukraine» Європейський суд з прав людини зазначив, що принцип «належного урядування» передбачає, що у разі, коли йдеться про питання загального інтересу, зокрема, якщо справа впливає на такі основоположні права людини, як майнові права, державні органи повинні діяти вчасно та в належний і якомога послідовніший спосіб («Beyeler v. Italy», «Oneryildiz v. Turkey», «Megadat.com S.r.l. v. Moldova», «Moskal v. Poland»). На державні органи покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок («Lelas v. Croatia» і «Toscuta and Others v. Romania») і сприятимуть юридичній визначеності у правовідносинах, які зачіпають майнові інтереси («Oneryildiz v. Turkey», та «Beyeler v. Italy»).
          Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливість отримувати вигоду від своїх протиправних дій або уникати виконання своїх обов`язків («Lelas v. Croatia»).
          Оскільки, позивачем подано необхідний пакет документів для отримання спеціального дозволу на користування надрами, відповідач зобов`язаний був прийняти відповідне рішення протягом дії Порядку №615 у редакції, чинній до внесення змін за постановою Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124, а Держгеонадра безпідставно до спірних правовідносин застосували Порядок №615, у редакції постанови Кабінету Міністрів України від 19.02.2020р. №124.
          Враховуючи викладене, оскаржуваний наказ Державної служби геології та надр України від 13.03.2020р. №92  в частині відмови МПП «АНІ» в наданні спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону є протиправним та підлягає скасуванню.     
          Разом з тим, адміністративний суд, перевіряючи рішення, дію чи бездіяльність суб`єкта владних повноважень на відповідність, закріпленим ч. 2 ст. 2 КАС України критеріям, за загальним правилом, не втручається у дискрецію (вільний розсуд) суб`єкта владних повноважень поза межами перевірки за названими критеріями. Завдання адміністративного судочинства полягає не у забезпеченні ефективності державного управління, а в гарантуванні дотримання вимог права, інакше було б порушено принцип розподілу влади.
          Зобов`язання відповідача надати спеціальний дозвіл на користування надрами може мати місце лише у випадку, якщо судом встановлено всі необхідні умови, які передбачені нормами законодавства для отримання відповідного дозволу без проведення аукціону.
          Надання спеціального дозволу на користування надрами є адміністративним актом, прийняттю якого повинна передувати визначена законом адміністративна процедура, дотримання якої усіма суб`єктами таких правовідносин є обов`язковим.
          Аналогічний правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 18.09.2020 року по справі № 280/4380/19.
          Колегія суддів приходить до висновку щодо фактичного не розгляду відповідачем поданого пакету документів, а тому належним способом захисту прав позивача у спірних правовідносинах, є саме зобов`язання повторно розглянути заяву МПП «АНІ» від 21.11.2019р. про отримання спеціального дозволу на користування надрами без проведення аукціону та прийняти рішення відповідно до чинного законодавства, зокрема, Порядку надання спеціальних дозволів на користування надрами, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.05.2011р. №615, в редакції, чинної станом на час звернення із заявою.
          Разом з тим, доводи МПП «АНІ» щодо зміни резолютивної частини рішення суду першої інстанції є безпідставними, оскільки судовим рішенням чітко визначено необхідність застосування певних норм права до спірних правовідносин та порядок його виконання.
На підставі викладеного, оскільки судом першої інстанції при вирішенні справи правильно застосовано норми матеріального та процесуального права, рішення суду першої інстанції в порядку ст.316 КАС України підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги малого приватного підприємства «АНІ»,  Державної служби геології та надр України залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 10 листопада 2020 року залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції  набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.