ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

12 травня 2021 р. 	Справа № 480/4115/19	
Другий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді: Ральченка І.М.
суддів: Чалого І.С. ,  Бершова Г.Є. 
за участю секретаря судового засідання  Сузанського О.І.
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Другого апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційними скаргами ОСОБА_1 , Комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради на рішення Сумського окружного адміністративного суду від 03.03.2020, суддя О.А. Прилипчук, повний текст складено 13.03.20) по справі № 480/4115/19
за позовом      ОСОБА_1  
до     Відділу охорони здоров`я Сумської міської ради ,     Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми      третя особа            Комунальне некомерційне підприємство "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради 
про зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернулась до суду із позовом, у якому просила визнати протиправним та скасувати рішення постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми, оформлене протоколом засідання даної комісії під № 10 від 13.12.2018 в частині "про визначення ОСОБА_1 переможцем конкурсу на заняття вакантної посади головного лікаря комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії", як таке, що неприйняте; визнати протиправним та скасувати рішення постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми щодо підготовки подання начальнику відділу охорони здоров`я Сумської міської ради про оголошення повторного конкурсу на заміщення вакантної посади керівника комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії", оформлене протоколом засідання даної комісії під № 10 від 13.12.2018; зобов`язати керівника Відділу охорони здоров`я Сумської міської ради видати наказ про призначення ОСОБА_1 на посаду директора комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради та укласти з нею контракт на дану посаду з моменту набрання даним судовим рішенням законної сили.
Рішенням Полтавського окружного адміністративного суду від 03.03.2020 позовні вимоги задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми  щодо не визначення переможця за результатами конкурсу від 13.12.2018 на зайняття посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії».
Зобов`язано Постійно діючу конкурсну комісію відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми визначити переможця за результатами конкурсу від 13.12.2018 на зайняття посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії».
Визнано протиправним та скасовано рішення Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми щодо підготовки подання начальнику відділу охорони здоров`я Сумської міської ради про оголошення повторного конкурсу на заміщення вакантної посади керівника комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії", оформлене протоколом засідання даної комісії під № 10 від 13.12.2018.
В задоволенні інших позовних вимог відмовлено.
Позивач, не погоджуючись з судовим рішенням в частині відмовлених позовних вимог, подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати рішення суду першої інстанції у зазначеній частині, прийняти нову постанову, якою позов задовольнити у повному обсязі. В обґрунтування зазначила, що судом першої інстанції безпідставно ухвалене рішення за межами позовних вимог, а саме зобов`язано конкурсну комісію визначити переможця конкурсу, а не призначити позивача як переможця. Крім того, апелянт наголошувала, що ефективним способом  захисту її прав буде саме зобов`язання керівника відділу охорони здоров`я призначити позивача на конкурсу посаду, оскільки визначивши позивачу перше місце у рейтингу та надавши найвищу кількість балів за результатами оцінювання, конкурсна комісія фактично реалізувала дискреційні повноваження по відбору переможця конкурсу, та допустила протиправну бездіяльність, ухиляючись від підготовки подання на призначення позивача на посаду та внесення його на розгляд керівника відділу охорони здоров`я, як передбачено положеннями Порядку № 1094.
Комунальне некомерційне підприємство "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради, у свою чергу, не погодившись із рішенням суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог щодо визнання протиправною бездіяльності Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми  щодо не визначення переможця за результатами конкурсу від 13.12.2018 на зайняття посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії», зобов`язання Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми визначити переможця за результатами конкурсу від 13.12.2018 на зайняття посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії», подало апеляційну скаргу, у якій просило у зазначеній частині рішення скасувати, прийняти нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт зазначив про втручання судом першої інстанції у дискреційні повноваження конкурсної комісії.
Крім того, заявник вказав, що не підтримка конкурсною комісією кандидатури ОСОБА_1 є фактично відхиленням її кандидатури, а не неприйняттям рішення, що, на думку апелянта, відповідає вимогам п. 39 Порядку № 1094.
Також, апелянт зазначив про порушення конкурсною комісією порядку проведення конкурсу, оскільки оцінювання конкурсних пропозицій проведено шляхом анонімного визначення у письмовій формі, що є порушенням п. 22 Порядку № 1094, якою передбачено проведення відкритого поіменного голосування.
У судовому засіданні представник третьої особи вимоги апеляційної скарги Комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради підтримав, просив задовольнити, скасувати рішення в частині задоволених позовних вимог, прийняти нове, яким у задоволенні позову відмовити у повному обсязі. 
Колегія суддів, заслухавши суддю-доповідача, пояснення учасників судового розгляду, перевіривши рішення суду першої інстанції, доводи апеляційної скарги, дослідивши докази по справі, дійшла висновку, що апеляційні скарги не підлягають задоволенню з огляду на наступне.
Як встановлено судовим розглядом, наказом відділу охорони здоров`я Сумської міської ради від 16.10.2018 № 305 призначено проведення конкурсу на зайняття вакантної посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії.
13.12.2018 проведено конкурс на заміщення вакантної посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії».
За результатами конкурсу рішенням Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми, оформленим протоколом засідання комісії № 10 від 13.12.2018 в частині "про визначення ОСОБА_1 переможцем конкурсу на заняття вакантної посади головного лікаря комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії", визнано таким, що не прийняте, призначено проведення повторного конкурсу.
Не погодившись із рішеннями та діями відповідача позивач звернулась до суду із даним позовом.
Задовольняючи частково позовні вимоги, суд першої інстанції виходив того, що за наслідками проведення конкурсу на заміщення вакантної посади  головного лікаря конкурсною комісію не прийнято рішень, передбачених положеннями Порядку № 1094.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції з огляду на наступне.
Механізм проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я визначено Порядком проведення конкурсу на зайняття посади керівника державного, комунального закладу охорони здоров`я, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27.12.2017 № 1094.
Відповідно до п. 4 Порядку № 1094 підставою для проведення конкурсу є рішення органу управління, яке приймається протягом трьох робочих днів з моменту виникнення вакантної посади.
Згідно з п. 5 Порядку № 1094 конкурс складається з таких етапів:
1) прийняття рішення про проведення конкурсу;
2) формування конкурсної комісії (у разі необхідності оновлення її складу);
3) підготовка до проведення конкурсу (оприлюднення оголошення про проведення конкурсу, прийняття документів від осіб, які бажають взяти участь у конкурсі, перевірка поданих документів на відповідність установленим вимогам);
4) проведення конкурсу (заслуховування конкурсної пропозиції та проведення співбесіди з кандидатами (претендентами), визначення переможця конкурсу);
5) оприлюднення результатів конкурсу.
Відповідно до п. 33 Порядку № 1094 початком проведення конкурсу вважається дата, на яку призначено засідання конкурсної комісії з розгляду заяв претендентів і доданих до них документів. Проведення конкурсу завершується в день ухвалення конкурсною комісією рішення про затвердження його результатів. Строк проведення конкурсу становить не більш як 30 календарних днів.
Положеннями п. 34 Порядку № 1094 встановлено, що Конкурсна комісія заслуховує на засіданні конкурсну пропозицію учасника конкурсу, проводить з ним співбесіду та враховує відповідність учасника конкурсу та його конкурсної пропозиції встановленим вимогам.
Згідно з п. 35 Порядку № 1094 під час прийняття рішень за результатами конкурсу конкурсна комісія враховує здатність учасників конкурсу висловлювати свої думки, уміння викладати інформацію, комунікабельність, тактовність, ділові та вольові якості, готовність брати на себе відповідальність, уміння аналізувати проблеми і налагоджувати ділові зв`язки, виявляти творчий підхід до роботи, доброчесність (у тому числі академічну), емоційну врівноваженість.
Із дослідженого протоколу проведення конкурсу від 13.12.2018 встановлено, що участь у конкурсі приймали наступні особи: ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_1 , ОСОБА_4 .
Зазначеним протоколом зафіксовано презентацію кандидатами своїх конкурсних пропозицій, робота комісії щодо оцінки професійного досвіду, знань, якостей та конкурсних пропозицій учасників, проведено співбесіду та враховано відповідність учасника конкурсу та їх конкурсні пропозиції встановленим вимогам.
За результатами підрахунку балів комісією встановлено наступні результати: 
- ОСОБА_1 загальна кількість балів без зняття 4 балів за невідповідність - 32, остаточна кількість балів - 28, рейтинги за результатами голосування - 1;
- ОСОБА_2 загальна кількість балів без зняття 4 балів за невідповідність - 29, остаточна кількість балів - 25, рейтинги за результатами голосування - 2; 
- ОСОБА_3 , загальна кількість балів без зняття 4 балів за невідповідність - 25, остаточна кількість балів - 25, рейтинги за результатами голосування - 2; 
- ОСОБА_4 загальна кількість балів без зняття 4 балів за невідповідність - 24, остаточна кількість балів - 24, рейтинги за результатами голосування - 3.
Так, п. 38 Порядку № 1094 визначено, що за результатами заслуховування конкурсних пропозицій і проведених співбесід конкурсна комісія шляхом голосування відбирає з числа учасників конкурсу одну кандидатуру, яка відповідає встановленим вимогам, - переможця конкурсу, після чого вносить відповідне подання керівникові органу управління, що здійснює призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу.
Втім, відповідно до протоколу від 13.12.2018 головою конкурсної комісії запропоновано розглянути членам конкурсної комісії питання щодо визначення/не визначення ОСОБА_1 переможцем конкурсу .
За результатами проведеного голосування із зазначеного питання: «за» 5 членів конкурсної комісії, «проти» - 2, «утримались» - 4, «не голосували» - 0, «відсутні» - 1.
Оскільки, більшість від присутніх членів конкурсної комісії у кількості 11 осіб становить 6, рішення про визначення ОСОБА_1 переможцем конкурсу на зайняття вакантної посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії»» визнано не прийнятим та призначено проведення повторного конкурсу.
З цього приводу колегія суддів звертає увагу, що відповідно до п. 38 Порядку № 1094 наслідком проведення конкурсу на заміщення вакантної посади є відбір з числа учасників переможця конкурсу та внесення відповідного подання керівникові органу управління, що здійснює призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу.
Разом з тим, п. 39 Порядку № 1094 передбачає, що конкурсна комісія має право прийняти вмотивоване рішення про відхилення кандидатур усіх учасників конкурсу та надіслати органові управління обґрунтовану пропозицію про призначення повторного конкурсу.
Отже, аналіз наведених норм свідчить, що за результатами проведення конкурсу можливе прийняття наступних рішень:
1) у разі визначення переможця - внесення подання керівникові органу управління для  призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу;
2) у разі відхилення кандидатур усіх учасників конкурсу - надіслання пропозиції про призначення повторного конкурсу.
Однак, рішенням Постійної діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради переможець конкурсу не визначений, щодо кандидатури ОСОБА_1 як переможця конкурсу на заняття вакантної посади головного лікаря комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" рішення визнано таким, що не прийняте, призначено проведення повторного конкурсу.
Отже, враховуючи, проведення комісією заслуховування конкурсних пропозицій та співбесід з кандидатами (претендентами), визначення кількості набраних балів, проведення відкритого поіменного голосування щодо відбору з числа учасників конкурсу однієї кандидатури, яка відповідає встановленим вимогам, - переможця конкурсу, та не прийняття за наслідком цього відповідного рішення щодо оголошення переможця конкурсу, колегія суддів доходить висновку, що фактично відповідачем не завершено процедуру проведення конкурсу, що визначена Порядком № 1094.
За наведених обставин суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку щодо допущення в цій частині відповідачем бездіяльності, яка має бути визнана протиправною.
Доводи апеляційної скарги Комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради щодо проведення конкурсною комісією оцінювання конкурсних пропозицій шляхом анонімного визначення у письмовій формі, що на думку апелянта, є порушенням п. 22 Порядку № 1094, колегія суддів не приймає, оскільки зазначене положення Порядку № 1094 передбачає проведення відкритого поіменного голосування при прийнятті конкурсною комісією саме рішень, а не виставлення набраних кандидатами балів.
Зі змісту протоколу від 13.12.2018 встановлено, що рішення за наслідками проведення конкурсу комісією прийнято шляхом проведення відкритого поіменного голосування.
Одночасно, враховуючи неприйняття комісією рішення щодо відхилення усіх кандидатів колегія суддів зазначає про відсутність підстав, визначених Порядком № 1094, для надсилання пропозиції про призначення повторного конкурсу, з огляду на що оскаржуване рішення Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми щодо підготовки подання начальнику відділу охорони здоров`я Сумської міської ради про оголошення повторного конкурсу на заміщення вакантної посади керівника комунальної установи "Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" є передчасним, у зв`язку з чим позовні вимоги ОСОБА_1 щодо його скасування є обґрунтованими.
Разом з тим, оцінюючи обраний судом першої інстанції спосіб захисту порушеного права ОСОБА_1 , колегія суддів виходить з наступного. 
Так, положення Порядку № 1094 за наслідками проведення конкурсу передбачають можливість прийняття одного з рішень: у разі визначення переможця - внесення подання для призначення переможця конкурсу на посаду керівника закладу; у разі відхилення кандидатур усіх учасників конкурсу - надіслання пропозиції про призначення повторного конкурсу.
Однак, як встановлено у ході судового розгляду, конкурсною комісією жодного з перелічених рішень не приймалось.
Посилання відповідача на те, що не підтримка конкурсною комісією кандидатури ОСОБА_1 є відхиленням її кандидатури, а не неприйняттям рішення, що, на думку апелянта, відповідає вимогам п. 39 Порядку № 1094, є помилковими, оскільки зазначена норма передбачає можливість відхилення всіх кандидатур, про що приймається відповідне рішення. 
Втім, вмотивованого рішення про відхилення усіх кандидатур учасників конкурсу комісією 13.12.2018 не приймалось, зазначене питання на голосування не ставилось.
У той же час, колегія суддів звертає увагу, що відхиляючи кандидатуру ОСОБА_1 як переможця конкурсу комісією не наведено мотивів прийняття такого рішення. 
Таким чином, зобов`язання Постійно діючої конкурсної комісії відділу охорони здоров`я Сумської міської ради на проведення конкурсних відборів на зайняття посад керівників закладів охорони здоров`я міста Суми визначити переможця за результатами конкурсу від 13.12.2018 на зайняття посади головного лікаря комунальної установи «Сумський міський пологовий будинок Пресвятої Діви Марії», фактично є зобов`язанням відповідача завершити передбачену Порядком № 1094 процедуру проведення конкурсу та не є втручанням у дискреційні повноваження конкурсної комісії.
У той же час, щодо позовних вимог про зобов`язання керівника Відділу охорони здоров`я Сумської міської ради видати наказ про призначення ОСОБА_1 на посаду директора комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради та укласти з нею контракт, колегія суддів зазначає наступне.
Так, не завершення належним чином конкурсною комісією процедури проведення конкурсу, не дає підстав для зобов`язання керівника Відділу охорони здоров`я Сумської міської ради видати наказ про призначення ОСОБА_1 на посаду директора комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради та укласти з нею контракт, оскільки відповідач за наслідками проведення конкурсу не позбавлений можливості як визнати ОСОБА_1 переможцем, так і відхилити усі кандидатури із подальшим проведенням повторного конкурсу.
З огляду на викладене, судом першої інстанції у зазначеній частині позовних вимог прийнято обґрунтоване рішення щодо відмови у їх задоволенні, як передчасних.
Таким чином, колегія суддів погоджується із висновком суду першої інстанції про часткове задоволення позовних вимог. 
Відповідно до ст. 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення або ухвалу суду - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
На підставі викладеного, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, доводи апеляційної скарги спростовані наведеними вище обставинами та нормативно - правовим обґрунтуванням, у зв`язку з чим підстав для скасування рішення суду першої інстанції не вбачається. 
Керуючись ст. ст. 245, 246, 250, 315, 321 Кодексу адміністративного судочинства України, суд,-
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Комунального некомерційного підприємства "Клінічний пологовий будинок Пресвятої Діви Марії" Сумської міської ради, ОСОБА_1 - залишити без задоволення.
Рішення Сумського окружного адміністративного суду від 03.03.2020 по справі № 480/4115/19  залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.

Головуючий суддя 		І.М. Ральченко 	
Судді	   	І.С. Чалий    Г.Є. Бершов   	
Постанова складена в повному обсязі  24.05.21. 
(у зв`язку із перебування судді Бершова Г.Є. у відпустці).