ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 червня 2021 року 
м. Київ

Справа №  922/3050/20 

Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного господарського суду:
Малашенкової Т.М. (головуючий), Булгакової І.В., Колос І.Б.,
за участю секретаря судового засідання Барвіцької М.Т.,

представників:
позивача - Фермерського господарства "Правда" (далі - ФГ "Правда", позивач, скаржник)-  Мосейчук А.І. (адвокат), 
відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Овен" (далі -  ТОВ   "Агро-Овен", відповідач) -  Жерьобкін О.М. (адвокат),
третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "СОФІЯ - БЛИЗНЮКИ" (далі - ТОВ   "СОФІЯ - БЛИЗНЮКИ") - не з`явилися, 
третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко Ольга Олегівна - не з`явилися; 
Приватний виконавець виконавчого округу Харківської області Шиндель Володимир Анатолійович - не з`явилися, 

розглянув касаційну скаргу ФГ "Правда"

на рішення Господарського суду Харківської області від 17.11.2020 (суддя -Чистякова   І.О.) та
постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 (головуючий     - суддя Медуниця О.Є., судді: Гребенюк Н.В., Зубченко І.В.) 

у справі № 922/3050/20

за позовом ФГ "Правда" 
до  ТОВ   "Агро-Овен" 
третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю "СОФІЯ - БЛИЗНЮКИ",
треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору, на стороні відповідача: Приватний нотаріус Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко Ольга Олегівна; Приватний виконавець виконавчого округу Харківської області Шиндель Володимир Анатолійович, 
про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню.

Історія справи 

1.          Короткий зміст позовних вимог

1.1. У вересні 2020 року ФГ "Правда" звернулось до Господарського суду Харківської області з позовною заявою до ТОВ   "Агро-Овен" про визнання такими, що не підлягають виконанню виконавчі написи від 04.09.2020, вчинені приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко Ольгою Олегівною, записи в реєстрі за №3542, №3544, боржник: ФГ "Правда" (код ЄДРПОУ 38245476), стягувач: ТОВ   "Агро-Овен" (код ЄДРПОУ 25522107).

1.2. В обґрунтування позову позивач посилається на те, що нотаріусом не дотримано розумного строку між направленням відповідачем вимоги позивачу про усунення порушення виконання зобов`язань та вчиненням виконавчого напису, чим порушено права боржника, оскільки позбавлено його можливості навести свої заперечення та повідомити про наявність спору щодо розміру заборгованості. Позивач зазначає, що на момент звернення ТОВ "Агро-Овен" до нотаріуса для вчинення виконавчих написів заборгованість позивача за договором, на забезпечення виконання якого була видана аграрна розписка від 22.06.2020 №   368, складала 3   700   грн та була погашена 18.09.2020; заборгованість ТОВ "Софія-Близнюки" за договором, поручителем за яким виступає позивач та на забезпечення виконання якого була видана аграрна розписка від 22.06.2020 №   367, складала 53   615,78 грн та була погашена 18.09.2020, тобто, до звернення позивача до суду з цим позовом. 

2.          Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

2.1.          Рішенням Господарського суду Харківської області від 17.11.2020, залишеним без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 16.02.2021, відмовлено у задоволенні позову повністю, судові витрати у справі у вигляді судового збору у розмірі 4   204,00 грн покладено на ФГ "Правда".

2.2.          Рішення судів попередніх інстанцій мотивовані тим, що на час вчинення нотаріусом оспорюваних виконавчих написів №3542, №3544 заборгованість позивача перед відповідачем існувала у заявленому до стягнення розмірі      і      була безспірною. Відповідачем для отримання виконавчих написів про стягнення заборгованості за аграрними розписками №4782, №4783 надані всі необхідні документи, передбачені пунктом 12 постанови      Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 №1172. Позивачем не доведено належними доказами виконання своїх зобов`язань за аграрною розпискою №   4782, оскільки не надано доказів поставки відповідачу насіння соняшника у кількості 119   т; та за аграрною розпискою №   4783, оскільки не надано доказів поставки відповідачу насіння соняшника у кількості 71 т. Умови аграрних розписок      щодо поставки саме насіння соняшнику сторонами не змінювалися. Крім того, аграрні розписки №4782, №4783 не містять таких записів про виконання зобов`язання. 

3.          Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1.          У касаційній скарзі до Верховного Суду ФГ "Правда" просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 17.11.2020 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 (дата складення повного тексту постанови 22.02.2021) у справі № 922/3050/20; ухвалити нове рішення, яким позов ФГ "Правда" до ТОВ "Агро-Овен" про визнання напису таким, що не підлягає виконанню - задовольнити.

АРГУМЕНТИ УЧАСНИКІВ СПРАВИ

4.          Доводи особи, яка подала касаційну скаргу

4.1.          На обґрунтування своєї правової позиції ФГ "Правда" у поданій касаційній скарзі із посиланням на пункт 3 частини другої статті 287 ГПК України вказує на відсутність висновку Верховного Суду щодо визнання такими, що не підлягають виконанню виконавчого напису нотаріуса, вчиненого на підставі аграрної розписки. 

4.2.          На переконання скаржника, відповідач здійснив своє волевиявлення прийняти насіння пшениці та ячменю замість насіння соняшника шляхом підписання відповідних видаткових накладних, тобто відповідач фактично прийняв продукцію, не передбачену, ані договором, ані додатковою угодою, ані аграрною розпискою, що, на думку скаржника, свідчить про його згоду прийняти як належне виконання за вказаними аграрними розписками - насіння пшениці та ячменю замість насіння соняшника.

5.          Позиція відповідача та інших учасників справи, викладена у відзивах на касаційну скаргу

5.1.          ТОВ   "Агро-Овен" 25.05.2021 засобами поштового зв`язку направлено на адресу Верховного Суду відзив на касаційну скаргу, у якому відповідач просить відмовити у задоволенні касаційної скарги, а оскаржувані рішення судів попередніх інстанції залишити без змін.

5.2.           ТОВ   "Агро-Овен" зазначає, що значна частина доводів касаційної скарги ФГ   "Правда" присвячена перегляду фактичних обставин справи, які були встановлені судами попередніх інстанцій, та зводиться до суб`єктивних критеріїв і бажання здійснити повторний розгляд справи.

5.3.          ТОВ   "Агро-Овен" звертає увагу на те, що оскільки судами попередніх інстанцій встановлено, що строк виконання аграрних розписок настав 31.08.2020, а на вказаних розписках відсутні написи «Виконано»; доказів виконання товарних аграрних розписок позивачем до суду не надано, суди дійшли обґрунтованого, з огляду на приписи Закону України "Про аграрні розписки" та Закону України "Про нотаріат", висновку про те, що підстави звернення ТОВ "Агро-Овен" до нотаріуса для вчинення виконавчого напису є безумовними. А відсутність напису «Виконано», при умові настання строку виконання товарної аграрної розписки, свідчить про безспірність вимог, а тому відсутні підстави для визнання виконавчих написів нотаріуса такими, що не підлягають виконанню. 

5.4.          Від інших учасників справи відзиви на касаційну скаргу на адресу Верховного Суду не надходили.

6.          СТИСЛИЙ ВИКЛАД ОБСТАВИН СПРАВИ, ВСТАНОВЛЕНИХ СУДАМИ ПЕРШОЇ ТА АПЕЛЯЦІЙНОЇ ІНСТАНЦІЙ

6.1.          Між ТОВ   "Агро-Овен" (покупець) та ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" (постачальник) укладено договір про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 № 110001. 

Згідно з пунктом 1.1 договору про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 №   110001 постачальник зобов`язується поставити і передати у власність, а покупець прийняти та оплатити зернову продукцію (надалі - "Товар") на умовах DDP (Інкотермс 2010) Зерновий склад Покупця, який зазначається у відповідній видатковій накладній на товар.

Найменування товару, його кількість, номенклатура, асортимент, ціна товару, строк поставки товару, а також інші умови узгоджуються сторонами в специфікації, яка є невід`ємною частиною договору (пункт 1.3 договору).

6.2.           06.04.2020 ФГ "Правда" та ТОВ   "Агро-Овен"  укладено договір поруки № 06/04-20, згідно з яким ФГ "Правда" є поручителем за зобов`язаннями ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" перед ТОВ   "Агро-Овен", що виникли з Договору про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 №110001.

6.3.           22.06.2020 ТОВ   "Агро-Овен" (кредитор) та ФГ "Правда" (боржник) підписано товарну аграрну розписку, запис в реєстрі аграрних розписок № 4782 (далі - аграрна розписка № 4782, товарна аграрна розписка №4782). 

Згідно з пунктом 1 аграрної розписки №   4782, ця аграрна розписка надається боржником проти зобов`язання кредитора в рамках Договору про закупівлю зернової продукції, укладеного між ТОВ "АГРО-ОВЕН" та ТОВ "СОФІЯ - БЛИЗНЮКИ" 17.12.2018 за № 110001, прийняти і оплатити зернову продукцію у вигляді насіння соняшника 1 класу у кількості 119,00 (сто дев`ятнадцять) тон.

Відповідно до пункту 2      аграрної розписки № 4782, ця аграрна розписка встановлює безумовне зобов`язання боржника за аграрною розпискою здійснити поставку сільськогосподарської продукції (далі також - продукція), вид, якість, кількість, місце та термін поставки якого визначені сторонами згідно з умовами Договору про закупівлю зернової продукції, укладеного між ТОВ   "Агро-Овен" та ТОВ "СОФІЯ - БЛИЗНЮКИ" 17.12.2018 за № 110001 (далі - Договір про закупівлю зернової продукції).

Також, пунктом 2      аграрної розписки № 4782, визначено, що найменуванням продукції є: насіння соняшника 1 класу врожаю 2020 року, кількістю тон: 119,00; місце передачі продукції: Губинихський комбікормовий завод ТОВ "АГРО-ОВЕН", 51251, Дніпропетровська область, Новомосковський район, с. Губиниха-1, вулиця Заводська, 33, код ЄДРПОУ 25522107, Термін поставки: 31.08.2020.

Вартість сільськогосподарської продукції визначається згідно з умовами Договору поставки сільськогосподарської продукції.

Загальна вартість заставленого майна вираховується на основі орієнтованої ціни сільськогосподарської продукції, що є предметом зобов`язання за цією аграрною розпискою №4782.

6.4.          На момент видачі аграрної розписки №4782 загальна вартість заставленого майна становить 1 093 610,00 (один мільйон дев`яносто три тисячі шістсот десять гривень 00 копійок), (орієнтовна загальна вартість Товарної аграрної розписки) (пункт 2.1 аграрної розписки № 4782).

Згідно з пунктом 4 аграрної розписки № 4782, кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом та печаткою кредитора, повернути аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, або шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, зазначену в аграрній розписці. Для цілей цього пункту аграрної розписки сторони визначили, що днем отримання виконання      зобов`язання за аграрною розпискою вважається третій робочий день від дати останньої видаткової накладної боржника, згідно з якою боржник повністю виконав свої зобов`язання за цією аграрною розпискою.

Після повернення боржнику оригіналу аграрної розписки з відміткою про її виконання боржник має право звернутися до особи, яка вчиняє нотаріальні дії, для внесення запису про виконання аграрної розписки до відповідних реєстрів.

6.5.          Відповідно до підпункту 5.1 пункту 5 аграрної розписки № 4782, забезпеченням виконання зобов`язань боржником, передбачених цією аграрною розпискою є: майбутній урожай сільськогосподарської продукції, що вказана в пункті 2 аграрної розписки, (далі також Майбутній урожай), що буде вирощений на земельних ділянках, кадастрові номери яких зазначено нижче (6320686300:01:001:0009; 6320686300:01:001:0010; 6320686300:01:001:0008; 6320683000:01:000:0444). (Загальна площа полів, майбутній урожай соняшника з яких передається у заставу, складає 47,5734 га).            

6.6.          Згідно з пунктом 11 аграрної розписки № 4782, при частковому виконанні зобов`язання, визначеного в пункті 2 цієї аграрної розписки, застава зберігає силу в повному обсязі.

6.7.          У випадку отримання часткового виконання на ній робиться запис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається. Такий напис скріплюється підписами та печатками боржника та кредитора за аграрною розпискою, нотаріального посвідчення такого напису не вимагається. При цьому забезпечення аграрної розписки заставою в такому випадку зберігається в повному обсязі.

6.8.          Згідно з пунктом 15 аграрної розписки № 4782, кредитор набуває право звернути стягнення на майбутній врожай, що виступає заставою за цією аграрною розпискою якщо на момент настання строку/терміну виконання зобов`язань (терміну поставки), визначеного в пункті 2 цієї аграрної розписки воно не буде виконано повністю. Кредитор має право звернути стягнення на майбутній врожай, що виступає заставою за цією      аграрною розпискою, а після збору врожаю кредитор має право звернути стягнення на відповідну кількість зібраної сільськогосподарської продукції, що зазначена в пункті 5 цієї аграрної розписки, будь - яким способом, що не суперечить законодавству України за своїм вибором та на свій розсуд.

6.9.          Задоволення вимог кредитора за аграрною розпискою за рахунок заставленого майбутнього врожаю (предмету застави) здійснюється за вибором кредитора за аграрною розпискою у будь-який спосіб, не заборонений законом (у тому числі, а не виключно, шляхом звернення до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису). Документально підтверджені витрати (на дорощення, охорону, збір врожаю та інші витрати, здійснення яких є необхідним для захисту інтересів Кредитора), здійснені Кредитором відшкодовуються за рахунок заставленого у цій розписці майна в наступному порядку: в першу чергу - додаткові витрати перелічені вище, в другу - пеня та штрафи, в третю - сума основного зобов`язання (пункт 16 аграрної розписки № 4782).

6.10.          Згідно з пунктом 24 аграрної розписки № 4782, недійсність будь-якого договору, укладеного сторонами, не тягне за собою недійсність цієї аграрної розписки, не впливає на зміст її положень та не може бути умовою для невиконання цієї аграрної розписки. У випадку розбіжностей між положеннями договору поставки та положень цієї товарної аграрної розписки, положення останньої мають переважну силу.

6.11.          На виконання Договору про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 №   110001 ТОВ   "Агро-Овен" сплачено постачальникові ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" за період з 17.12.2018 по 19.07.2020 передоплату у розмірі 2 616 001,60 грн. 

6.12.          Станом на 16.03.2020 заборгованість ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" перед ТОВ   "Агро-Овен" (з урахуванням здійснених поставок продукції") складала 1   135 894,00 грн, що підтверджується підписаним сторонами актом звірки взаємних розрахунків від 16.03.2020.

6.13.          Позивач вказує, що постачальником ТОВ   "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" здійснено      поставку      товару на загальну суму 1 082 278,22 грн, що підтверджується підписаними з обох сторін видатковими накладними: від 13.07.2020 № 50 на суму 329   024,27 грн, від 14.07.2020 № 51 на суму 121 542,29 грн, від 15.07.2020 № 52 на суму 194 790,23 грн, від 15.07.2020 № 53 на суму 192 288,00 грн,       від 16.07.2020 № 54 на суму 186 457,43 грн.

6.14.          Отже, на думку позивача станом на 01.09.2020 заборгованість ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" перед ТОВ   "Агро-Овен" з урахуванням здійснених поставок продукції складала 53 615,78 грн. 

6.15.           01.06.2020 сторонами цього договору укладено додаткову угоду № 3 про зміну договору про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 №   110001, та у пункті 4 Додаткової угоди  від 30.03.2020 № 2 до цього Договору внесено зміни та викладено в наступній редакції:
"4. Постачальник зобов`язаний поставити товар у кількості на суму 2 485 906,45 грн (два мільйона чотириста вісімдесят п`ять дев`ятсот шість грн 45 коп), а саме:
4.1. у строк до 31.08.2020 озиму пшеницю врожаю 2020 року 1 класу у кількості на суму 1 392 296,45 грн;
4.2. у строк до 31.08.2020 насіння соняшника врожаю 2020 року 1 класу у кількості 119   т на суму 1 093 610,00 грн". 

Отож, за умовами договору про закупівлю зернової продукції № 110001 від 17.12.2018 в редакції додаткової угоди № 3 3-я особа зобов`язана була поставити відповідачу, зокрема у строк до 31.08.2020 насіння соняшника врожаю 2020 року 1 класу у кількості 119 т на суму 1 093 610,00 грн.

Втім за вказаними вище видатковими накладними 3-я особа здійснила поставку пшениці та ячменю.
Позивачем не було здійснено поставку товару обумовленого в аграрній розписці №4782 - насіння соняшника 1 класу врожаю 2020 року. Сторонами не вносилися зміни до аграрної розписки №4782  щодо найменування продукції. 

6.16.          Надані позивачем до матеріалів справи аграрні розписки не містить написів про її повне або часткове виконання.

6.17.           01.09.2020 відповідач      надіслав на адресу позивача вимогу №561 від 01.09.2020 про усунення порушення виконання зобов`язання за товарною аграрною розпискою від 22.06.2020, зареєстрованою в Реєстрі аграрних розписок за №4782, в якій повідомив про те, що у зв`язку із несвоєчасним виконанням ФГ "Правда"      зобов`язань за вказаною аграрною розпискою ТОВ   "Агро-Овен" змушений звернутися до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису. Вказана вимога отримана позивачем 07.09.2020, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

6.18.           04.09.2020 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко О.О. вчинено виконавчий напис (запис в реєстрі за № 3544) про стягнення з боржника ФГ "ПРАВДА" на користь стягувача ТОВ   "Агро-Овен" на підставі аграрної розписки, посвідченої приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Жамойдою Г.М. 22.06.2020 за реєстровим № 367, запис в реєстрі аграрних розписок № 4782, реєстратор - приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу Харківської області Жамойда Г.М.

6.19.           14.09.2020 приватним виконавцем виконавчого округу Харківської області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 63036383 з виконання виконавчого напису №3544, вчиненого 04.09.2020 Приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко О.О.

6.20.           17.09.2020 ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" на адресу ТОВ   "Агро-Овен" направлено акт звірки взаємних розрахунків станом на 16.09.2020 між вказаними особами. Згідно з вказаним актом станом на 16.09.2020 заборгованість ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" перед ТОВ "АГРО-ОВЕН" складає 53 615,78 грн. Проте зазначений акт звірки взаємних розрахунків станом на 16.09.2020 ТОВ "АГРО-ОВЕН" підписаний не був.

Позивач зазначає, що ТОВ "СОФІЯ-БЛИЗНЮКИ" повернуло кошти ТОВ   "Агро-Овен" у розмірі 53 615,78 грн      згідно з платіжним дорученням № 73 від 18.09.2020.

6.21.           23.09.2020 приватним виконавцем складено акти №№1-3 про вилучення та передачі стягувачу майна      - врожаю насіння соняшника. 

6.22.           04.04.2019 ТОВ   "Агро-Овен" (покупець) та ФГ "ПРАВДА" (постачальник) укладено Договір про закупівлю зернової продукції № 04042019ПР.

Згідно з пунктом 1.1 договору про закупівлю зернової продукції від 04.04.2019 №   04042019ПР постачальник зобов`язується поставити і передати у власність, а покупець прийняти та оплатити зернову продукцію (надалі - "Товар") на умовах DDP (Інкотермс 2010) Зерновий склад Покупця, який зазначається у відповідній видатковій накладній на товар.

Найменування товару, його кількість, номенклатура, асортимент, ціна товару, строк поставки товару, а також інші умови узгоджуються сторонами в специфікації, яка є невід`ємною частиною договору (пункт 1.3. договору).

6.23.           22.06.2020 ТОВ   "Агро-Овен" (кредитор) та ФГ "ПРАВДА" (боржник) підписано товарну аграрну розписку, запис в реєстрі аграрних розписок №368, запис в Реєстрі аграрних розписок №4783 (далі - аграрна розписка №4783).

Згідно з пунктом 1 аграрної розписки № 4783, ця аграрна розписка надається боржником проти зобов`язання кредитора в рамках договору      про закупівлю зернової продукції, укладеного між ТОВ   "Агро-Овен" та ФГ "ПРАВДА" 04.04.2019 за      №   04042019ПР, прийняти і оплатити насіння соняшника 1 класу врожаю 2020 року у кількості не менше 71 (сімдесят одна) тонна.

Відповідно до пункту 2 аграрної розписки № 4783, ця аграрна розписка встановлює безумовне зобов`язання боржника за аграрною розпискою здійснити поставку сільськогосподарської продукції (далі також продукція), вид, якість, кількість, місце та термін поставки якого визначені сторонами згідно умов Договору про закупівлю зернової продукції, укладеного між ТОВ   "Агро-Овен" та ФГ "ПРАВДА" 04.04.2019      №   04042019ПР (далі - Договір про закупівлю зернової продукції).

Також пунктом 2 аграрної розписки № 4783, сторони визначили, що найменуванням продукції є: насіння соняшника 1 класу врожаю 2020 року, кількістю тон: 71,00; місце передачі продукції: ТОВ   "Агро-Овен", 51251, Дніпропетровська область, Новомосковський район, с. Губиниха-1, вулиця Заводська, 33, код ЄДРПОУ 25522107, термін поставки: 31.08.2020.

Вартість сільськогосподарської продукції визначається згідно з умовами Договору поставки сільськогосподарської продукції.

Загальна вартість заставленого майна вираховується на основі орієнтованої ціни сільськогосподарської продукції, що є предметом зобов`язання за цією Товарною аграрною розпискою.

На момент видачі Товарної аграрної розписки загальна вартість заставленого майна становить 656   550 грн, (орієнтовна загальна вартість Товарної аграрної розписки) (пункт 2.1 аграрної розписки № 4783).

Згідно з пунктом 4 аграрної розписки № 4783, кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом та печаткою Кредитора, повернути аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, або шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, зазначену в аграрній розписці. Для цілей цього пункту аграрної розписки сторони визначили, що днем отримання виконання      зобов`язання за аграрною розпискою вважається третій робочий день від дати останньої видаткової накладної боржника, згідно з якою боржник повністю виконав свої зобов`язання за цією аграрної розпискою.

Після повернення боржнику оригіналу аграрної розписки з відміткою про її виконання боржник має право звернутися до особи, яка вчиняє нотаріальні дії, для внесення запису про виконання аграрної розписки до відповідних реєстрів.

Відповідно до підпункту 5.1 пункту 5 аграрної розписки № 4783, забезпеченням виконання зобов`язань боржником, передбачених цією аграрною розпискою є: майбутній урожай сільськогосподарської продукції, що вказана в пункті 2 аграрної розписки, (далі також Майбутній урожай), що буде вирощений на земельних ділянках, кадастрові номери яких зазначено нижче (6320686300:01:001:0132). (Загальна площа полів, майбутній урожай соняшника з яких передається у заставу, складає 28,5771 га).

Згідно з пунктом 11 аграрної розписки № 4783, при частковому виконанні зобов`язання, визначеного в пункті 2 цієї аграрної розписки, застава зберігає силу в повному обсязі.

У випадку отримання часткового виконання на ній робиться запис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається. Такий напис скріплюється підписами та печатками Боржника та Кредитора за аграрною розпискою, нотаріального посвідчення такого напису не вимагається. При цьому забезпечення аграрної розписки заставою в такому випадку зберігається в повному обсязі.

Згідно з пунктом 15 аграрної розписки № 4783, кредитор набуває право звернути стягнення на Майбутній врожай, що виступає заставою за цією аграрною розпискою якщо на момент настання строку терміну виконання зобов`язань (терміну поставки), визначеного в пункті 2 цієї аграрної розписки воно не буде виконано повністю. Кредитор має право звернути стягнення на майбутній врожай, що виступає заставою за цією      аграрною розпискою, а після збору врожаю Кредитор має право звернути стягнення на відповідну кількість зібраної сільськогосподарської продукції, що зазначена в пункті 5 цієї аграрної розписки, будь - яким способом, що не суперечить законодавству України за своїм вибором та на свій розсуд.

Задоволення вимог кредитора за аграрною розпискою за рахунок заставленого Майбутнього врожаю (предмету застави) здійснюється за вибором кредитора за аграрною розпискою у будь-який спосіб, не заборонений законом (у тому числі, а не виключно, шляхом звернення до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису). Документально підтверджені витрати (на дорощення, охорону, збір врожаю та інші витрати, здійснення яких є необхідним для захисту інтересів Кредитора), здійснені Кредитором відшкодовуються за рахунок заставленого в цій розписці майна в наступному порядку: в першу чергу - додаткові витрати перелічені вище, в другу - пеня та штрафи, в третю - сума основного зобов`язання (пункт 16 аграрної розписки № 4783).

Згідно з пунктом 24 аграрної розписки № 4783, недійсність будь-якого договору, укладеного сторонами, не тягне за собою недійсність цієї аграрної розписки, не впливає на зміст її положень та не може бути умовою для невиконання цієї аграрної розписки. У випадку розбіжностей між положеннями Договору поставки та положень цієї Товарної аграрної розписки, положення останньої мають переважну силу.

6.24.           04.04.2019      ТОВ   "Агро-Овен" сплачено постачальникові передоплату у розмірі 300 000,00 грн.

Позивач вказує, що 25.07.2020 ФГ "ПРАВДА" здійснено поставку зернової продукції за договором від 04.04.2019за      № 04042019ПР на загальну суму 296   300,00 грн, що підтверджується підписаною сторонами видатковою накладною № 8 від 25.07.2020. Таким чином, на думку позивача заборгованість ФГ "ПРАВДА" перед ТОВ   "Агро-Овен" склала 3 700,00 грн.

З видаткової накладної  від 25.07.2020 № 8 вбачається, що позивачем здійснено поставку товару - ячміню у кількості 59,26 т на загальну суму 296 300,00 грн.

17.09.2020 позивач направив відповідачу акт звірки взаємних розрахунків станом на 16.09.2020, згідно якого станом на 16.09.2020 заборгованість ФГ «Правда» перед ТОВ   "АГРО-ОВЕН" складає 3700 грн. Зазначений акт звірки взаємних розрахунків відповідачем не підписано. 

Позивач зазначає, що 18.09.2020 він сплатив відповідачу залишок заборгованості у розмірі 3700 грн., що підтверджується      платіжним дорученням № 1.

Втім, 01.06.2020 сторонами було укладено додаткову угоду № 3 про зміну договору про закупівлю зернової продукції від 04.04.2019 № 04042019ПР, та у пункті 4 Додаткової угоди від 30.03.2020 № 2 до цього Договору внесено зміни та викладено в наступній редакції:
"4. Постачальник у строк до 31.08.2020 зобов`язаний поставити товар, а саме: насіння соняшника врожаю 2020 року 1 класу у кількості 71 т на суму 656   550 грн".

Відповідач стверджує, що зобов`язання позивача щодо поставки товару згідно з умовами      договору про закупівлю зернової продукції від 04.04.2019 № 04042019ПР щодо поставки саме насіння соняшника не було виконано.

Крім того, як вбачається з матеріалів справи предметом вказаних вище аграрних розписок, умов договору про закупівлю зернової продукції від 17.12.2018 за № 110001 та від 04.04.2019 № 04042019ПР, з урахуванням додаткових угод № 3 є поставка товару, зокрема насіння соняшника 1 класу.

Однак, позивачем не було здійснено поставку товару обумовленого в аграрній розписці № 4783 - насіння соняшника 1 класу врожаю 2020 року. Сторонами не вносилися зміни до аграрної розписки щодо найменування продукції. 

6.25.          Надані позивачем до матеріалів справи аграрна розписка не містить написів про її повне або часткове виконання.

6.26.           01.09.2020 відповідач надіслав на адресу позивача вимогу №562 від 01.09.2020 про усунення порушення виконання зобов`язання за товарною аграрною розпискою від 22.06.2020, зареєстрованою в Реєстрі аграрних розписок за №4783, в якій повідомив про те, що у зв`язку із несвоєчасним виконанням ФГ "ПРАВДА" зобов`язань за вказаною аграрною розпискою ТОВ   "Агро-Овен" змушений звернутися до нотаріуса за вчиненням виконавчого напису.

6.27.          Вказана вимога отримана позивачем 07.09.2020, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення.

6.28.           04.09.2020 приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко О.О. вчинено виконавчий напис (запис в реєстрі за № 3542) про стягнення з боржника ФГ "ПРАВДА" на користь стягувача ТОВ "АГРО-ОВЕН" на підставі аграрної розписки, посвідченої приватним нотаріусом Харківського міського нотаріального округу Харківської області Жамойдою Г.М. 22.06.2020 за реєстровим № 368, запис в реєстрі аграрних розписок № 4783, реєстратор - приватний нотаріус Харківського міського нотаріального округу Харківської області Жамойда Г.М.

6.29.           14.09.2020 приватним виконавцем виконавчого округу Харківської області винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 63036384 з виконання виконавчого напису № 3542, вчиненого 04.09.2020 Приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко О.О.

7.          Порядок та межі розгляду справи судом касаційної інстанції

7.1.          Ухвалою Верховного Суду від 17.05.2021 відкрито касаційне провадження у справі №   922/3050/20 за касаційною скаргою ФГ "Правда" на підставі пункту 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України).

7.2.          Розпорядженням  заступника керівника апарату - керівника секретаріату Касаційного господарського суду від 08.06.2021 №   29.3-02/1501 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи №922/3050/20 у зв`язку з перебуванням судді Бенедисюка І.М. у відрядженні. 
Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи (касаційної скарги, апеляційної скарги, заяви) між суддями від 08.06.2021 для розгляду касаційної скарги у справі №   922/3050/20 визначено колегію суддів у складі: Малашенкової   Т.М.   - головуючий, Булгакової І.В., Колос І.Б. 
7.3.          Відповідно до частини першої статті 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

7.4.          Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази (частина друга статті 300 ГПК України).

ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ

8.          Джерела права. Оцінка аргументів учасників справи і висновків попередніх судових інстанцій

8.1.          Предметом спору у цій справі є питання щодо наявності чи відсутності підстав для визнання такими, що не підлягають виконанню виконавчі написи від 04.09.2020, вчинені приватним нотаріусом Дніпровського міського нотаріального округу Гусенко Ольгою Олегівною, записи в реєстрі за №3542, №3544, боржник: ФГ "Правда", стягувач: ТОВ   "Агро-Овен".

8.2.          При цьому, предметом касаційного перегляду у цій справі є дотримання/недотримання судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права під час ухвалення оскаржуваних рішень у цій справі.

8.3.           Відповідно до пункту 19 статті 34 Закону України "Про нотаріат" (у редакції чинній на момент вчинення спірного виконавчого напису) нотаріуси вчиняють такі нотаріальні дії, як вчинення виконавчого напису.

Згідно із статтею 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Постановою Кабінету Міністрів України  від 29.06.1999 №1172 затверджено "Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів". 

Відповідно до пункту 12 вказаного порядку, для одержання виконавчого напису про стягнення заборгованості за нотаріального посвідченими аграрними розписками подаються:
а) оригінал аграрної розписки без відмітки про її виконання;
б) засвідчена кредитором копія письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання, що була надіслана боржнику;
в) оригінали розрахункового документа про надання послуг поштового зв`язку та опису вкладення, що підтверджують надіслання боржнику письмової вимоги про усунення порушення виконання зобов`язання. 

Нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року (частина 1 статті 88 Закону України "Про нотаріат").

8.4.          Судами попередніх інстанцій встановлено, що спірні виконавчі написи нотаріуса №3544 та №3542 вчинені про стягнення з боржника ФГ "ПРАВДА" на користь стягувача ТОВ   "Агро-Овен" на підставі аграрних розписок від 22.06.2020 №4782 та №4783, зареєстрованих у реєстрі аграрних розписок №367 (про поставку соняшника 1 класу врожаю 2020 року у кількості 119 тон) та №368 (про поставку соняшника 1 класу врожаю 2020 року у кількості 71 тонна).

8.5.            Відносини, що виникають під час оформлення, видачі, обігу, виконання аграрних розписок, визначає порядок їх реєстрації та спрямований на створення правових, економічних, організаційних умов функціонування цих документів регулюються Законом України "Про аграрні розписки".

8.6.          Відповідно до абзацу 2 статті 1 Закону України "Про аграрні розписки" (тут і далі у редакції, чинній на момент видачі аграрної розписки) аграрна розписка - товаророзпорядчий документ, що фіксує безумовне зобов`язання боржника, яке забезпечується заставою, здійснити поставку сільськогосподарської продукції або сплатити грошові кошти на визначених у ньому умовах.

8.7.          Положеннями статті 3 Закону України "Про аграрні розписки" передбачено, що товарна аграрна розписка - це аграрна розписка, що встановлює безумовне зобов`язання боржника за аграрною розпискою здійснити поставку узгодженої сільськогосподарської продукції, якість, кількість, місце та строк поставки якої визначені аграрною розпискою.

8.8.          Отже, її виконання не повинно залежати від факту оскарження чи недійсності положень забезпечуваного договору.

8.9.          Положеннями статті 9 Закону України "Про аграрні розписки" унормовано, що аграрна розписка видається окремо на кожний вид сільськогосподарської продукції, визначений родовими або індивідуальними ознаками. Товарна аграрна розписка може видаватися на кожен погоджений боржником та кредитором обсяг поставки узгодженої сільськогосподарської продукції. Під час видачі аграрна розписка підлягає нотаріальному посвідченню в порядку, передбаченому Законом України "Про нотаріат" для правочинів, з урахуванням особливостей, встановлених цим Законом. Відомості про аграрну розписку в момент її посвідчення вносяться до Реєстру аграрних розписок особою, яка вчиняє нотаріальні дії. Відомості про предмет застави за аграрною розпискою вносяться до Державного реєстру обтяжень рухомого майна особою, яка вчиняє нотаріальні дії, в момент нотаріального посвідчення аграрної розписки. У разі наявності додаткового забезпечення аграрної розписки інформація про таке забезпечення може вноситися до відповідних реєстрів згідно із законодавством. Аграрна розписка вважається виданою з дня її реєстрації в Реєстрі аграрних розписок.

8.10.          Відповідно до статті 12 Закону України "Про аграрні розписки" аграрні розписки діють до повного їх виконання. За згодою кредитора дата виконання зобов`язань за аграрною розпискою може бути перенесена на наступний маркетинговий рік. Товарні аграрні розписки виконуються шляхом здійснення поставки вказаної в аграрній розписці сільськогосподарської продукції від боржника за аграрною розпискою до кредитора за аграрною розпискою на погоджених ними умовах поставки. Поставка сільськогосподарської продукції іншої якості, ніж визначено в аграрній розписці або в погоджених формулах перерахунку, є невиконанням аграрної розписки, якщо інше не погоджено сторонами аграрної розписки.

Кредитор за аграрною розпискою зобов`язаний протягом трьох робочих днів з дня отримання виконання зобов`язання за аграрною розпискою зробити на аграрній розписці напис "Виконано", що скріплюється підписом кредитора, і повернути таку аграрну розписку боржнику. Повернення здійснюється шляхом особистої передачі аграрної розписки від кредитора до боржника, а в разі неможливості - шляхом направлення цінним листом з описом вкладення на адресу боржника, вказану в аграрній розписці. Після повернення боржнику за аграрною розпискою оригіналу аграрної розписки з відміткою про її виконання боржник за аграрною розпискою має право звернутися до особи, яка вчиняє нотаріальні дії, для внесення запису про виконання аграрної розписки до відповідних реєстрів. Аграрна розписка з відміткою про її виконання до повторного обігу не допускається. Інформація про видані аграрні розписки та їх виконання зберігається в Реєстрі аграрних розписок не менше 10 років.

За згодою кредитора за аграрною розпискою і боржника за аграрною розпискою допускається часткове виконання зобов`язань за аграрною розпискою. Для цього в товарній аграрній розписці погоджується розмір мінімальної партії сільськогосподарської продукції, яка може бути поставлена на її часткове виконання. Якщо в тексті аграрної розписки не міститься застереження про мінімальний розмір часткового виконання аграрної розписки, кредитор за аграрною розпискою має право відмовитися від прийняття часткового виконання зобов`язань боржника за аграрною розпискою.

У разі отримання часткового виконання за аграрною розпискою на ній робиться напис, в якому фіксуються виконана частина зобов`язання та розмір зобов`язання, що зберігається. Такий напис скріплюється підписами боржника за аграрною розпискою та кредитора за аграрною розпискою. При цьому забезпечення аграрної розписки заставою зберігається в первинному обсязі.

8.11.          Приписами статті 13 Закону України "Про аграрні розписки" унормовано, що наявність аграрної розписки без відмітки про її виконання є достатнім підтвердженням безспірності вимог кредитора за аграрною розпискою. 

Отже, сама по собі відсутність напису "Виконано", при умові настання строку виконання торгової аграрної розписки, свідчить про наявність безспірних вимог кредитора до боржника.

У разі невиконання боржником за аграрною розпискою зобов`язань за аграрною розпискою у вказаний у ній строк кредитор за аграрною розпискою має право звернутися до особи, уповноваженої вчиняти нотаріальні дії, за вчиненням виконавчого напису, який підлягає негайному виконанню і на підставі якого орган або особа, що здійснює примусове виконання судових рішень, рішень інших органів протягом семи днів забезпечує передачу кредитору за аграрною розпискою предмета застави аграрної розписки (частина 2 статті 13 Закону України "Про аграрні розписки").

8.12.          Отже, аграрна розписка - це товаророзпорядчий документ, що фіксує  безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку узгодженої сільськогосподарської продукції, якість, кількість, місце та строк поставки, якої визначаються сторонами саме в аграрних розписках, порядок видачі яких унормовано, зокрема, статтею 9 Закону України "Про аграрні розписки", а виконання за ними має відповідати вимогам статті 12 Закону України "Про аграрні розписки".

Отже доводи позивача щодо виконання ним зобов`язань саме за аграрними розписками № 4782 та №4783 з огляду на законодавчі приписи (статті 1, 9, 12, 13 Закону України "Про аграрні розписки" у їх сукупності) є довільним власним тлумаченням цих норм права яке не відповідає спірним правовідносинам, зміст яких складають права та обов`язки саме на підставі аграрних розписок №4782, №4783.

Фактично позивач зазначає про існування правовідносин за поставкою сільськогосподарської продукції поза межами аграрних розписок №4782, №4783, тобто господарських правовідносинах, які виникли між тими ж сторонами щодо поставки іншої сільськогосподарської продукції. Питання можливого зарахування вимог щодо сплати за ними з огляду на предмет, підставу спору, способу захисту обраного позивачем, зокрема визнання виконавчих написів таким, що не підлягає виконанню, у цій справі за таких обставин знаходяться поза межами її розгляду. -9

8.13.          Оскільки судами попередніх інстанцій встановлено, що строк виконання аграрних розписок настав 31.08.2020, на вказаних розписках відсутній напис "Виконано", доказів виконання товарних аграрних розписок позивачем до суду не надано, суди дійшли обґрунтованого, з огляду на приписи Закону України "Про аграрні розписки" та Закону України "Про нотаріат", висновку про те, що підстави звернення ТОВ   "Агро-Овен" до нотаріуса для вчинення виконавчих написів є безумовними. А відсутність напису "Виконано", при умові настання строку виконання товарної аграрної розписки, свідчить про безспірність вимог, а тому відсутні підстави для визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню. 

8.14.          Верховний Суд звертає увагу на те, що аграрна розписка не є договором і виникнення застави майбутнього врожаю згідно з аграрною розпискою виникає саме на підставі Закону України "Про аграрні розписки", приписами частини першої статті 7 якого аграрна розписка встановлює забезпечення виконання зобов`язань боржника за аграрною розпискою заставою його майбутнього врожаю. Предметом такої застави може бути виключно майбутній врожай сільськогосподарської продукції. 

При цьому норми спеціального закону, а саме Закону України "Про аграрні розписки", не містить переліку інших обов`язкових дій кредитора чи нотаріуса, які мають передувати вчиненню виконавчого напису за товарною аграрною розпискою.

8.15.          Доводи касаційної скарги не спростовують вірних висновків судів попередніх інстанції, а зводяться до незгоди із встановленими судами попередніх інстанцій обставинами справи та наданою оцінкою доказів, наявних у матеріалах справи, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції, оскільки відповідно до імперативних приписів статті 300 Господарського процесуального кодексу України Верховний Суд не вправі здійснювати переоцінку обставин, з яких виходив суд при вирішенні спору, а повноваження суду касаційної інстанції обмежуються виключно перевіркою дотримання судами норм матеріального та процесуального права на підставі встановлених фактичних обставин справи.

8.16.          Доводи ТОВ   "Агро-Овен", викладені у відзиві на касаційну скаргу, з урахуванням наведеного у розділі 8 цієї постанови, беруться до уваги Касаційним господарським судом як такі, що узгоджуються з обставинами справи, встановленими попередніми судовими інстанціями.

8.17.          Відповідно до усталеної практики Європейського суду з прав людини (рішення у справах "Пономарьов проти України" та "Рябих проти Російської Федерації", у справі "Нєлюбін проти Російської Федерації") повноваження вищих судових органів стосовно перегляду мають реалізовуватися для виправлення судових помилок та недоліків судочинства, але не для здійснення нового судового розгляду, перегляд не повинен фактично підміняти собою апеляцію. Повноваження вищих судів щодо скасування чи зміни тих судових рішень, які вступили в законну силу та підлягають виконанню, мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень про які у цій справі скаржником не вказано.

У свою чергу Європейський суд з прав людини у рішенні в справі "Серявін та інші проти України" зазначив, що згідно з його усталеною практикою, яка відображає принцип, пов`язаний з належним здійсненням правосуддя, у рішеннях, зокрема, судів мають бути належним чином зазначені підстави, на яких вони ґрунтуються. Хоча пункт 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод зобов`язує суди обґрунтовувати свої рішення, його не можна тлумачити як такий, що вимагає детальної відповіді на кожний аргумент. Міра, до якої суд має виконати обов`язок щодо обґрунтування рішення, може бути різною залежно від характеру рішення. Суд надає відповідь на ключові питання спору.

З огляду на викладене, Верховний Суд надав вичерпну відповідь на всі вагомі та визначальні аргументи скаржника, які впливають на кваліфікацію спірних правовідносин.

9.          Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

9.1.          Звертаючись з касаційною скаргою, ФГ "Правда" не спростувало наведених висновків судів попередніх інстанцій та не довело неправильного застосування ними норм матеріального права та/чи порушення норм процесуального права як необхідної передумови для скасування прийнятих ними судових рішень.

9.2.          Верховний Суд висновує, що аграрна розписка - це товаророзпорядчий документ, що фіксує  безумовне зобов`язання боржника здійснити поставку узгодженої сільськогосподарської продукції, якість, кількість, місце та строк поставки, якої визначаються сторонами саме в аграрних розписках, порядок видачі яких унормовано, зокрема, статтею 9 Закону України "Про аграрні розписки", а виконання за ними має відповідати вимогам статті 12 Закону України "Про аграрні розписки".

9.3.          Відповідно до статті 309 ГПК України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права. 

9.4.          Зважаючи на викладене, Верховний Суд дійшов висновку про залишення касаційної скарги ФГ "Правда" без задоволення, а судових рішень, що оскаржуються, - без змін, як таких, що відповідають вимогам норм матеріального та процесуального права.

10.          Судові витрати

10.1.          Зважаючи на те, що Верховний Суд залишає касаційну скаргу ФГ "Правда" без задоволення, судові витрати, пов`язані з розглядом справи у суді касаційної інстанції, покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 300, 301, 304, 308, 309, 314, 315, 317 Господарського процесуального кодексу України, Верховний Суд

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Фермерського господарства "Правда" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Харківської області від 17.11.2020 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 16.02.2021 у справі № 922/3050/20 - без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.

Суддя                                                                                           Т. Малашенкова

Суддя                                                                                           І. Колос

Суддя                                                                                           І. Булгакова