ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

19 травня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 280/3079/20	
Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Божко Л.А. (доповідач),
                               суддів:  Дурасової Ю.В., Лукманової О.М.,     
за участю секретаря судового засідання Новошицької О.О. 
розглянувши у відкритому судовому засіданні  в м. Дніпро апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Запорізькій області на рішення Запорізького  окружного адміністративного суду від 17.11.2020 (суддя  Конишева О.В.) по справі за позовом  Приватного акціонерного товариства «Компанія з управління активами «Славутич – Інвест» до Головного управління ДПС у Запорізькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення – рішення
В С Т А  Н О В И В:
08.05.2020 р. ПрАТ «Компанія з управління активами «Славутич – Інвест»   звернулося до Запорізького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління ДПС у Запорізькій області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення – рішення, де просили визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення – рішення від 16.01.2020 р. № 0000800504.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 17.11.2020 р.  адміністративний позов задоволений повністю.
Рішення суду мотивоване тим, що відповідач, як суб`єкт владних повноважень не надав суду доказів, які спростували б доводи позивача, а відтак не довів правомірність свого рішення.
Не погодившись з рішенням суду Головне управління ДПС у Запорізькій області (правонаступником якого є Головне управління ДПС у Запорізькій області)  подало апеляційну скаргу, де просило  скасувати Рішення Запорізького   окружного адміністративного суду від 17.11.2020 р., ухвалити нове рішенням, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.
Апеляційна скарга мотивована тим, що оскільки вироком суду, що набрав законної сили, встановлений факт фіктивної діяльності ТОВ «Мікро – Тік», дана обставина є несумісною з легальною підприємницькою діяльністю і первинні документи, що стали підставою для формування позивачем даних в податковому обліку по спірним операціям з контрагентом, не можуть вважатися належно оформленими та підписаними повноважною особою звітними документами, а, є лише формально складеними і не надають належних та необхідних правових підстав для легалізації відображених у них господарських операцій.
На апеляційну скаргу відповідача позивачем наданий відзив, де зазначили, що  в судовому розгляді справи встановлено, що придбані у ТОВ «Мікро - Тік» цінні папери оплачені у повному обсязі за рахунок активів спільного інвестування, заборгованість відсутня. Крім того, судом першої інстанції встановлено, що позивач не формував податкову вигоду за операціями з ТОВ «Мікро – Тік», а господарські операції, проведені за рахунок та на користь пайових інвестиційних фондів, не підлягають відображенню у податковому обліку компанії з управління активами. Таким чином, укладені із ТОВ «Мікро – Тік» договори купівлі – продажу цінних паперів не спричинили жодних змін у структурі власного капіталу позивача, а так само у фінансовій звітності. Також зазначені операції не мали вплив на показники податкових декларацій та об`єкт оподаткування податку на прибуток позивача. Тому просили рішення суду залишити без змін.
В судовому засіданні апеляційної інстанції представник відповідача просив задовольнити апеляційну скаргу, представник позивача просила апеляційну скаргу залишити без задоволення.
Дослідивши матеріали справи, докази по справі та вислухавши учасників процесу, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про залишення без задоволення апеляційної скарги в зв`язку з наступним.
Відповідно Статуту ПрАТ «Компанія з Управління активами «Славутич – Інвест» створене, як юридична особа згідно з Законами України «Про акціонерні товариства», «Про цінні папери та фондовий ринок», «Про інститути спільного інвестування», «Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг», «Про недержавне пенсійне забезпечення», «Про зовнішньоекономічну діяльність». Метою діяльності Компанії є отримання прибутку від проведення діяльності з управління активами інституційних інвесторів та забезпечення і реалізацію за рахунок отриманого прибутку соціальних та економічних інтересів акціонерів Компанії. Предметом діяльності Компанії є управління активами інституційних інвесторів, недержавних пенсійних фондів, страхових компаній, управління іпотечним покриттям, надання в оренду й експлуатацію власного чи орендованого нерухомого майна та консультування з питань комерційної діяльності й керування.
Позивач здійснює професійну діяльність на фондовому ринку - діяльність з управління активами інституційних інвесторів (діяльності з управління активами) на підставі ліцензії Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку серія АЕ № 642081, термін дії: 11.06.2015 року - необмежений, дата прийняття та номер рішення про видачу 19.05.2015 № 689).
З матеріалів справи вбачається, що в період з 25.11.2019 р. по 13.12.2019 р. ГУ ДФС у Запорізькій області проведена  документальна планова виїзна перевірка ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест»  з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період діяльності  з 01.01.2016 р.  по 31.12.2018 р.,  своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати єдиного внеску на загальнообов`язкове державне соціальне страхування за період діяльності  з 01.01.2011р.  по 31.12.2018р., за результатами чого 20.12.2019 р.  складений акт № 154/08-01-05-04/23848885, де зафіксовані виявлені порушення, зокрема, вимог пункту 44.1 статті 44, п.п. 134.1.1 п. 134.1 ст. 134, пп.141.61 п. 141.6 ст. 141 ПК України, в результаті чого занижений податок на прибуток в сумі 7   470   343 грн, в тому числі, по періодах: 2016 р. – 0 грн; 2017 р. – 0 грн; 2018 р. – 7   470   343 грн.
Не погодившись з висновками акту перевірки, 08.01.2020 р. позивач подав заперечення на акт, але 15.01.2020 р. відповідачем прийняте рішення, яким заперечення позивача залишені без задоволення.
Судом встановлено, що на підставі акту перевірки 16.01.2020 р. відповідачем  прийняте податкове повідомлення – рішення № 0000800504, чим сума грошового зобов`язання з податку на прибуток підприємств збільшена на суму 9   337   928,75 грн, де сума грошового зобов`язання – 7   470   343 грн та штрафні санкції 1   867   585,75 грн. 
Оскарживши дане ППР до ДПС України, рішенням від 02.04.2020 р. № 12011/6/99-00-08-05-01-06 ДПС України скаргу позивача залишила без задоволення.
Як слідує з акту перевірки за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2018 р. ПрАТ «КУА Славутич – Інвест» задекларував в рядку 01 Декларації «Дохід від будь – якої діяльності» в сумі 2   284   708 грн.
Перевіркою відображених у рядку 01 Декларацій «Дохід від будь – якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» показників за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2018 р. встановлено, що на формування цих показників мали вплив операції з управління активами фондів (отримання винагороди), дохід від розміщення коштів на рахунках (одержані відсотки), дохід від списання кредиторської заборгованості.
Перевіркою повноти визначення задекларованих ПрАТ «КУА «Славутич-Інвест» показників у рядку 01 Декларації «Дохід від будь – якої діяльності (за вирахуванням непрямих податків), визначений за правилами бухгалтерського обліку» за період з 01.01.2016 р. по 31.12.2018 р. встановлене їх заниження на суму 41   501   908 грн, в тому числі по періодах: 2016 р. – 0 грн; 2017 р. – 0 грн та 2018 р. – 41   501   908 грн.
На порушення п. 44.1 статті 44, п.п. 134.1.1. п. 134.1 ст. 134, п.п. 141.6.1., п. 141.6 ст. 141 ПК України, ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест» неправомірно застосовано пільгу з податку на прибуток до інших доходів ПВІФЗН «ІГТ», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» та ПВІФ «Промисловий капітал» на суму отриманих цінних паперів, емітованих ПАТ «Новьюенерго», ПАТ «КБ «Транспортер», ПАТ «СК «Здорово», ТОВ «Тасен Груп» в розмірі 41   501   908 грн, в т.ч. по періодам: 2016 р. – 0 грн; 2017 р. – 0 грн та 2018 р. – 41   501 908 грн.
Проведеною перевіркою встановлено, що в інтересах та за рахунок активів ПВІФЗН «ІГТ», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» та ПВІФ «Промисловий капітал» укладені договори купівлі – продажу цінних паперів з ТОВ «Мікро – Тік».
Відповідно умов договору купівлі-продажу цінних паперів № 06БВ/18 від 16.01.2018 р., укладеного ПВІФЗН «ІГТ», від імені та за рахунок якого  діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано акції ПАТ «Новьюенерго» в кількості 265909 шт., вартість договору 3190908 грн. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 16.01.2018. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній у станові АТ «АЛЬТБАНК» за 16.01.2018, зараховано акції ПАТ «Новьюенерго»          в кількості 265909 шт.
Відповідно умов договору купівлі-продажу цінних паперів № 08БВ/18 від 23.01.2018р., укладеного ПВІФЗН «ІГТ» за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано акції ПАТ «КБ «Транспортер» в кількості 450000 шт., вартість договору 9000000 грн. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 23.01.2018р. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній установі АТ «АЛЬТБАНК» за 23.01.2018, зараховано акції ПАТ КБ «Транспортер» в кількості 450000 шт.
Відповідно умов договору купівлі-продажу цінних паперів № 10БВ/18 від 23.01.2018р., укладеного ПВІФ «Інвестиційні стратегії»  за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано акції ПАТ «КБ «Транспортер» в кількості 50000 шт., вартість договору 1000000 грн. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 23.01.2018р. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній установі АТ «АЛЬТБАНК» за 23.01.2018, зараховано акції ПАТ «КБ «Транспортер» в кількості 50000 шт.
Відповідно умов договору купівлі-продажу цінних паперів № 45БВ/18 від 19.02.2018р., укладеного ПВІФЗН «ІГТ» за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано акції ПАТ «КБ «Транспортер» в кількості 330000 шт., вартість договору 6600000 грн. Факт передачі пінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 19.02.2018р. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній установі АТ «АЛЬТБАНК» за 19.02.2018, зараховано акції ПАТ «КБ «Транспортер» в кількості 330000 шт.
Відповідно умов договору купівлі-продажу цінних паперів № 183БВ/18 від 30.05.2018р., укладеного ПВІФЗН «ІГТ» за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано акції ПАТ «СК «Здорово» в кількості 1249 шт., вартість договору 4996000 грн. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 30.05.2018р. Згідно виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній установі АТ «АЛЬТБАНК» за 19.02.2018, зараховано акції ПАТ «СК «Здорово»" в кількості 1249 шт.
Відповідно умов договору купівлі-продажу векселя №355 БВ/18 від 10.09.2018, укладеного ПВІФЗН «Промисловий капітал» за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано простий вексель ТОВ «ТАСЕН ГРУП» в кількості 1 шт. (вексель АА 0917485 від 10.09.2018р., номінальною вартістю 6900000 грн., дата пред`явлення - за пред`явленням, але не раніше 10.09.2028р.), вартість договору 6 900000,00 грн., без ПДВ. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 10.09.2018р.
Відповідно умов договору купівлі-продажу векселя №363 БВ/18 від 12.09.2018, кладеного ПВІФЗН «ІГТ» за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано простий вексель ТОВ «ТАСЕН ГРУП» в кількості 1 шт. (вексель АА 2827112 від 12.09.2018, номінальною вартістю 3100000,00 грн., дата пред`явлення - за пред`явленням, але не раніше 11.09.2028р.), вартість договору 3100000,00 грн., без ПДВ. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому-передачі цінних паперів від 12.09.2018р.
Відповідно умов договору купівлі-продажу векселів 365БВ/18 від 13.09.2018, укладеного ПВІФЗН «Промисловий капітал»), за рахунок та в інтересах якого діє ПрАТ «КУА «СЛАВУТИЧ-ІНВЕСТ», придбано прості векселі ТОВ «ТАСЕН ГРУП» в кількості 2 шт. (вексель АА 2827115 від 12.09.2018, номінальною вартістю 3315000,00 грн., дата пред`явлення - за пред`явленням, але не раніше 11.09.2028р., вексель АА 2827116 від 12.09.2018, номінальною вартістю 3400000,00 грн., дата пред`явлення - за пред`явленням, але не раніше 11.09.2028р.), вартість договору 6 715 000,0 грн., без ПДВ. Факт передачі цінних паперів підтверджується актом прийому- передачі цінних паперів від 13.09.2018р.
Всього за договорами купівлі – продажу цінних паперів, укладених з ТОВ «Мікро – Тік» за період 2016 – 2018 роки отримано акцій та векселів на загальну суму 41   501   908 грн.
Згідно умов укладених договорів встановлено, що розрахунок із продавцем цінних паперів здійснюється за рахунок коштів пайового інвестиційного фонду і відповідач не заперечує, що угоди з ТОВ «Мікро -Тік» укладені позивачем від імені та за рахунок пайових інвестиційних фондів.
Також перевіркою встановлено, що розрахунки за отримані активи відбулись шляхом перерахування грошових коштів у безготівковому порядку з рахунків: 
ПВІФ «Промисловий          капітал» № НОМЕР_1 у Запорізькому РУ ДТ КБ «Приватбанк»; ПВІФ «ІГТ» № НОМЕР_2 в АТ «КБ «Глобус» та ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» № НОМЕР_3 в АТ «КБ «Глобус».
Всього за договорами купівлі-продажу цінних паперів, укладених з ТОВ «Мікро – Тік» за період 2016-2018 р.р.  отримано акцій та векселів на загальну суму 41 501 908 грн.
У бухгалтерському обліку отримувачів - ПВІФ «Промисловий капітал», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії», ПВІФ «ІГТ» проведені грошові розрахунки відображені бухгалтерськими проводками ДТ 6852 - КТ 311 на суму придбаних цінних папері.
Таким чином вищезазначені  господарські операції із придбання цінних паперів спричинили зміни у структурі активів ПВІФ «Промисловий капітал», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» та  ПВІФ «ІГТ» із відображенням таких змін у балансі (звіті про фінансовий стан), звіті про фінансові результати, звіті про власний капітал.
Відповідно до висновків перевірки, угоди купівлі-продажу цінних паперів, укладені ПВІФЗН «Промисловий капітал», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегі» та  ПВІФ «ІГТ» із ТОВ «Мікро-Тік», де за рахунок та в інтересах ПВІФЗН «Промисловий капітал», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» та  ПВІФ «ІГТ»  діяв позивач, враховуючи  вирок Солом`янського районного суду по справі № 760/6235/19 від 15.11.2019 р., є фіктивними, факт перерахування грошових коштів на рахунки продавця не є підставою для формування собівартості отриманих цінних паперів, витрати на придбання цінних паперів відсутні, вартість таких акцій та векселів, за якою вони обліковуються на балансі, є доходом ПВІФЗН «ІГТ», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегі»  та ПВІФ «Промисловий капітал», але  в зв`язку із тим, що фонд не є юридичною особою,  обов`язок щодо сплати податків покладається на компанію з управління активами фонду.
Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до умов договорів купівлі – продажу цінних паперів їх передача здійснювалася шляхом зарахування акцій на рахунки в цінних паперах пайових  інвестиційних фондів і передачі векселів шляхом підписання сторонами актів приймання – передачі цінних паперів та відповідачем не доведено, що цінні папери не передавалися і відповідач  не заперечує факт отримання придбаних цінних паперів, емітованих ПАТ «Новьюенерго», ПАТ «КБ «Транспортер», ПАКТ «СК «Здорово», ТОВ «Тасен Груп».
Крім того,  виписки про операції з цінними паперами на рахунках в цінних паперах в депозитарній установі АТ «Альтбанк» свідчать про те, що позивачем отримані цінні папери, саме, від ТОВ «Мікро -Тік».
Також   судом встановлено, що  вироком Солом`янського районного суду від 15.11.2019 у справі     № 760/6235/19 на підставі угоди про визнання винуватості ОСОБА_1 визнана винуватою у вчинені кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.205-1 КК України, вирок набрав законної сили 16.12.2019 р.
Як слідує з даного вироку, на початку серпня 2017 р ОСОБА_1 отримала від  невстановленої досудовим розслідуванням особи пропозицію зареєструвати на своє ім`я підприємство ТОВ «Мікро - Тік» за грошову винагороду в розмірі 500 грн  і за даним вироком її притягнуто до кримінальної відповідальності за ч.1 ст. 205-1 КК України, а саме, за дії, що виразилися у внесенні в документи, які відповідно до закону подаються для проведення державної реєстрації юридичної особи, завідомо неправдивих відомостей.
Крім того, вироком встановлено, що на підставі установчих документів, засвідчених ОСОБА_1 , як засновником та директором ТОВ «Мікро-Тік», невстановлена досудовим розслідуванням особа, використовуючи видану ОСОБА_2 довіреність, 15.08.2017 р. внесла відомості про юридичну особу до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців щодо створення ТОВ «Мікро -Тік»  і здійснила  державну реєстрацію ТОВ «Мікро Тік» (код ЄДРПОУ 41527976) якому присвоєно    № 10701020000070100.
Однак, з вироку суду  слідує, що судом  не встановлений факт фіктивного підприємництва  ТОВ «Мікро – Тік», оскільки його господарська  діяльність, зокрема, господарські операції між позивачем та ТОВ «Мікро - Тік » не досліджувалися, доказів, що свідчили б про здійснення незаконних господарських операцій позивачем  не встановлено, а обставини діяння ОСОБА_1 , встановлені вироком суду по кримінальній справі не можливо вважати обов`язковими при оцінюванні  правомірності  вчинення господарських операцій по даній справі. 
Крім того, суд апеляційної інстанції зазначає, що з моменту реєстрації ТОВ «Мікро – Тік» (15.08.2017 р.)  до набрання вироком законної сили ( 16.12.2019 р.) позивач не знав та і не міг знати про наявність вироку чи порушення вимог чинного законодавства ТОВ «Мікро - Тік».
Крім того, встановлено, що вирок датований 15.11.2019 р., при цьому правовідносини між позивачем та ТОВ «Мікро - Тік»  здійснювалися протягом 2018 р. і матеріали справи не містять доказів, що позивач міг знати про протиправність дій свого контрагента, оскільки ТОВ «Мікро  - Тік»  15.08.2017 р.  було зареєстроване як суб`єкт господарювання та на період здійснення господарських операцій будь – яких вироків щодо цього контрагенту не було.  
Також судом встановлено, що зазначений вирок не містить даних, що ТОВ «Мікро  - Тік» утворене в інтересах  позивача та, саме, з позивачем укладені фіктивні договори. 
Матеріали справи підтверджують, що господарські операції позивача з ТОВ «Мікро- Тік» реально здійснювалися, про що свідчать первинні документи і   матеріали справи не містять підтверджень, що під час укладання договорів та здійснення господарських операцій позивач міг знати про можливі порушення вказаним контрагентом чинного  законодавства.
Також суд зазначає, що сам факт наявності вироків, особливо тих, що ухвалені на підставі угоди  у кримінальному провадженні, не дає підстав для автоматичного висновку про нереальність господарських операцій, внаслідок чого є необхідність перевіряти доведеність  податкового правопорушення і здійснювати комплексне дослідження усіх складових господарських операцій, з врахуванням обставин, встановлених у вироках, що набрали законної сили.
Даний висновок відповідає правовій позиції Верховного Суду  від 31.07.2018 р. по справі  № 808/1507/16.
Крім того, з акту перевірки вбачається, що контролюючий орган не заперечує факт отримання придбанних цінних паперів, емітованих ПАТ «Новьюенерго», ПАТ «КБ «Транспортер», ПАТ «СК «Здорово» та  ТОВ «Тасен Груп».
Також суд зазначає, що відповідач не надав суду доказів наявності між позивачем та ТОВ «Мікро- Тік» узгоджених протиправних дій, спрямованих на порушення податкового законодавства.
Крім того, згідно акту перевірки, окрім, вироку суду,  інформації про неподання чи несвоєчасне подання ТОВ «Мікро - Тік» податкової звітності, несплату податкових платежів, відсутності основних засобів, персоналу  відповідачем не надано, а згідно  інформації Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців ТОВ «Мікро – Тік» перебуває на обліку в ГУ ДПС у м. Києві з 17.08.2017 р., та відповідно до наявної інформації ТОВ «Мікро Тік» здійснювало господарські операції протягом 2018 р.
Таким чином, матеріалами справи підтверджено, що господарські операції позивача відповідають економічному змісту  і відповідачем  не надано доказів, що спростовували б такий висновок.
Відповідно статті 17 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» Про цінні папери та фондовий ринок» встановлено, що «1. Професійна діяльність з торгівлі цінними паперами на фондовому ринку провадиться торговцями цінними паперами, які створюються у формі господарського товариства та для яких операції з цінними паперами та іншими фінансовими інструментами є виключним видом діяльності, крім випадків, передбачених цим Законом, а також банками….8. Правочини щодо цінних паперів повинні вчинятися за участю або посередництвом торгівця цінними паперами».
Так, матеріалами справи підтверджується, що ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест», як довіритель,  доручило ТОВ «Гудвіл – Брок» (ліцензія НКЦПФР на право здійснення професійної діяльності на фондовому ринку – діяльності – з торгівлі цінними паперами (брокерська діяльність) серія АД № 075715 від 01.08.2012 р., строк дії – з 01.08.2012 р. необмежений), як повіреному  від імені та за рахунок Довірителя укласти договори на купівлю цінних паперів, векселів.
Статтею 9 Закону України «Про запобігання та протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом, фінансуванню тероризму та фінансуванню розповсюдження зброї масового знищення» передбачено, що « 1. Суб`єкт первинного фінансового моніторингу відповідно до законодавства зобов`язаний на підставі поданих клієнтом (представником клієнта) офіційних документів або засвідчених в установленому порядку їх копій (якщо інше не передбачено цим Законом) здійснювати верифікацію клієнта (представника клієнта). 
Суб`єкт первинного фінансового моніторингу в процесі обслуговування клієнта зобов`язаний уточнювати інформацію про клієнта в порядку, встановленому суб`єктом державного фінансового моніторингу, який відповідно до цього Закону виконує функції державного регулювання та нагляду за відповідним суб`єктом первинного фінансового моніторингу».
Крім того, відповідно «Положення про здійснення фінансового моніторингу професійними учасниками ринку цінних паперів», затвердженного рішенням № 309 від  17.03.2016 р. , Рішення,  Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку « 2. Торговці цінними паперами здійснюють ідентифікацію та верифікацію клієнта (другої сторони договору) за дилерським договором та клієнта (другої сторони договору) за договором на виконання, у разі якщо фінансова операція здійснюється (вчиняється) на суму, визначену частиною першою статті 15 Закону».
Так, судом встановлено, що ТОВ «Гудвіл – Брок», як торгівець цінними паперами  на виконання вищезазначених норм законодавства, здійснив ідентифікацію та верифікацію ТОВ «Мікро – Тік», яке підтвердило свою правосуб`єктність як власника цінних паперів і такою перевіркою встановлена фактична наявність цінних паперів на рахунках  цінних паперів ТОВ «Мікро - Тік», відкритих в депозитарія.
Як слідує з акту перевірки, відповідач зазначає, що факт перерахування грошових коштів на рахунки ТОВ «Мікро -Тік» не є підставою для формування собівартості отриманих цінних паперів, в зв`язку з чим акції ПАТ «Новьюенерго», ПрАТ « КБ «Транспортер», ПАТ СК «Здорово» та векселя  ТОВ «Тасен Груп» вважаються безоплатно отриманими від невстановленої особи.
Однак, платіжні доручення, що надавалися до перевірки свідчать про те, що грошові кошти з рахунків фондів перераховані отримувачу ТОВ «Мікро -Тік», виписки по операціям з цінними паперами, посвідчені начальником відділу депозитарних операцій АТ «Альтбанк» і акти прийому – передачі цінних паперів, посвідчені керівником торгівця цінними паперами ТОВ «Гудвіл – Брок» підтверджують факт отримання пайовими інвестиційними фондами придбаних у ТОВ «Мікро -Тік» цінних паперів.
Крім того, за умовами укладених між пайовими інвестиційними фондами через ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест» та ТОВ «Мікро – Тік» договорів передбачена компенсація за надання товарів, встановлений її розмір, строки та порядок оплати.
Матеріалами справи підтверджено, що цінні папери придбані за грошові кошти інвестиційних фондів за ціною, вказаною в договорах,  перерахування коштів здійснено в безготівковій формі і відповідачем даний факт не заперечується,  а тому не доведений факт, що цінні папери   є безоплатно наданими.
Статтею 63 Закону «України «Про інститути спільного інвестування» передбачено, що « 1. Компанія з управління активами - господарське товариство, створене відповідно до законодавства у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю, яке провадить професійну діяльність з управління активами інституційних інвесторів на підставі ліцензії, що видається Комісією.
Компанія з управління активами здійснює управління активами інституту спільного інвестування».
Згідно статті 41 даного Закону « 1. Пайовий фонд - сукупність активів, що належать учасникам такого фонду на праві спільної часткової власності, перебувають в управлінні компанії з управління активами та обліковуються нею окремо від результатів її господарської діяльності».
А відповідно статті 43 Закону  « 1. Бухгалтерський та податковий облік операцій і результатів діяльності із спільного інвестування, які проводяться компанією з управління активами через пайовий фонд, здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку операцій та результатів її господарської діяльності та обліку операцій і результатів діяльності інших інститутів спільного інвестування, активи яких перебувають в її управлінні.
2. Укладаючи договори за рахунок активів пайового фонду, компанія з управління активами діє від свого імені в інтересах пайового фонду з обов`язковим зазначенням у таких договорах реквізитів фонду».
Згідно  Положення про особливості бухгалтерського обліку операцій інститутів спільного інвестування, затвердженого рішенням   Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2669 від 26.11.2013 « 1. Бухгалтерський облік діяльності інститутів спільного інвестування (далі - ІСІ) здійснюється відповідно до Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" , Міжнародних стандартів фінансової звітності (далі - МСФЗ). 2. Бухгалтерський та податковий облік операцій і результатів діяльності із спільного інвестування, які проводяться компанією з управління активами через пайовий фонд, здійснюється компанією з управління активами окремо від обліку операцій та результатів її господарської діяльності та обліку операцій і результатів діяльності інших ІСІ, активи яких перебувають в її управлінні.…1. Компанія з управління активами складає окрему фінансову звітність за результатами власної діяльності та діяльності зі спільного інвестування кожного із створених нею пайових інвестиційних фондів».
Таким чином, діючим законодавством передбачені вимоги щодо відокремлення бухгалтерського  та податкового обліку операцій і результатів діяльності інститутів спільного інвестування від бухгалтерського обліку компанії з управління активами.
Оскільки цінні папери, придбані за рахунок коштів спільного інвестування, є активами відповідних інститутів спільного інвестування, вони повинні відображатися у фінансовій звітності відповідного фонду, а компанія з управління активами  подає до контролюючого органу власну фінансову звітність.
Як слідує з матеріалів справи, вищезазначені  договори купівлі – продажу цінних паперів не спричинили жодних змін у структурі власного капіталу позивача, оскільки право власності на цінні папери позивач не набув і відповідачем не заперечується, що позивачем за вказаними операціями з придбання цінних паперів  не формувалися ні витрати, ані податковий кредит з податку на додану вартість.
Таким чином, судом встановлено, що операції з придбання цінних паперів в інтересах третіх осіб не мали впливу на об`єкт оподаткування, донараховане податкове зобов`язання з податку на прибуток суперечить чинному законодавству, оскільки позивача зобов`язано сплатити податок за операціями, проведеними  в інтересах  третіх осіб.
Статтею 141 ПК України передбачено, що « 141.6.1. Звільняються від оподаткування кошти спільного інвестування, а саме: кошти, внесені засновниками корпоративного фонду, кошти та інші активи, залучені від учасників інституту спільного інвестування, доходи від здійснення операцій з активами інституту спільного інвестування, доходи, нараховані за активами інституту спільного інвестування, та інші доходи від діяльності інституту спільного інвестування (відсотки за позиками, орендні (лізингові) платежі, роялті тощо).
Оскільки матеріалами справи підтверджено, що операції купівлі – продажу цінних паперів з ТОВ «Мікро - Тік» здійснені за рахунок активів ПВІФЗН «ІГТ», ПВІФЗН «Інвестиційні стратегії» та ПВІФ «Промисловий капітал», отримані інвестиційними фондами активи не є базою оподаткування позивача податком на прибуток, а, відповідно, нарахування контролюючим органом податку на прибуток за операціями з активами інститутів спільного інвестування  суперечить нормам ПК України.
Крім того, суд зазначає, що згідно висновку судово – економічної експертизи № 1041/41701 від 30.04.2020 р.» «документально не підтверджуються висновки Акту від 20.12.2019 р. № 154/08-01-05-04/23848885, складеного ГУ ДПС України в Запоріжській області:
- щодо безоплатного отримання ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест» цінних паперів на суму 41   501   908,00;
- щодо заниження ПрАТ «КУА «Славутич – Інвест» податку на прибуток в сумі 7   470   343, в т.ч. по періодах 2016 р. – 0 грн; 2017 р. – 0 грн, 2018 р. – 7   470   343 грн.».
Приймаючи до уваги вищевикладене, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення позовних вимог, оскільки відповідач, всупереч ч.2 ст. 77 КАС України, не довів правомірність свого рішення, а доводи апеляційної скарги не спростовують висновків суду першої інстанції.
За таких обставин, суд апеляційної інстанції вважає за необхідне апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції - залишити без змін.
Керуючись ст. ст. 315,316,321,322,325 КАС України, суд-
П О С Т А Н О В И В:
Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Запорізькій області – залишити без задоволення.
Рішення Запорізького  окружного адміністративного суду від 17.11.2020 – залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення, але може бути оскаржена в касаційному порядку  протягом тридцяти днів з моменту її виготовлення в повному обсязі.
   
Головуючий - суддя                                                                      Л.А. Божко 

                               суддя                                                                      Ю. В. Дурасова 

                               суддя                                                                      О.М. Лукманова