П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №  727/8528/16-а 
Головуючий у 1-й інстанції:  Маренич І.В. 
          Суддя-доповідач:  Сапальова Т.В. 
19 квітня 2021 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Сапальової Т.В. 
суддів:  Капустинського М.М.  Смілянця Е. С. 

розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу   ОСОБА_1  на  рішення   Чернівецького окружного адміністративного суду  від  27 січня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Чернівецької міської ради, Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради про  визнання незаконним в частині пункту Порядку розгляду звернень учасників АТО, щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м. Чернівцях та зобов`язання вчинити певні дії, 
В С Т А Н О В И В :
в жовтні 2016 року ОСОБА_1  звернувся до Чернівецького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Чернівецької міської ради, Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради, у якому (з урахуванням зміни редакції позову) просив визнати незаконним п.2 Порядку розгляду звернень учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м.Чернівцях, затвердженого рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015  року № 1602, в тій його частині, в якій вказано, що тільки зареєстровані в м.  Чернівці громадяни, які брали участь в антитерористичній операції, можуть братись на окремий облік індивідуальних забудовників; зобов`язати Департамент містобудівного комплексу та земельних відносин повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 15 липня 2016 року щодо взяття його на облік, як учасника антитерористичної операції, для отримання земельної ділянки для будівництва індивідуального житлового будинку в м. Чернівці.
Постановою Шевченківського районного суду м.Чернівці від 22 грудня 2016 року, яка залишена без змін ухвалою Вінницького апеляційного адміністративного суду від 14 лютого 2017 року, у задоволенні позову відмовлено.
28.07.2020р. постановою Верховного Суду касаційну скаргу ОСОБА_1 задоволено частково; постанову Шевченківського районного суду м. Чернівці від 22 грудня 2016 року та ухвалу Вінницького апеляційного адміністративного суду від 14 лютого 2017 року скасовано, справу направлено на новий розгляд до Шевченківського районного суду м. Чернівці.
Рішенням Чернівецького окружного адміністративного суду від 27 січня 2021 року у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.
Не погодившись з прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та задовольнити позовні вимоги. В обґрунтування апеляційної скарги позивач зазначає про те, що акти вищої юридичної сили, зокрема Конституція України, ЗК України, Закон України "Про ветеранів війни та гарантії їх соціального захисту" не встановлюють умов щодо місця реєстрації особи, яка звертається із заявою про надання земельної ділянки як учаснику АТО, тому зазначення такої умови в оскаржуваному пункті Порядку № 1602 є протиправною.
08 квітня 2021 року до суду надійшли заперечення відповідачів на апеляційну скаргу, у яких відповідачі зазначили, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, у зв`язку з чим просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін.
Сторони повноважних представників в судове засідання не направили, хоча повідомлялися про дату, час та місце апеляційного розгляду справи, що підтверджується матеріалами справи.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 311 КАС України суд апеляційної інстанції може розглянути справу в порядку письмового провадження за наявними у справі матеріалами, якщо справу може бути вирішено на основі наявних у ній доказів, у разі неприбуття жодного з учасників справи у судове засідання, хоча вони були належним чином повідомлені про дату, час і місце судового засідання.
Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо доказів для правильного вирішення апеляційної скарги, колегія суддів визнала за можливе розглянути справу в порядку письмового провадження.
Заслухавши суддю-доповідача, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу необхідно задовольнити, рішення суду першої інстанції скасувати та задовольнити позов в повному обсязі, виходячи з наступного.
Судом першої інстанції встановлено, що ОСОБА_1 зареєстрований за місцем проживання в селі Нові Бросківці Сторожинецького району Чернівецької області, що підтверджується відповідною відміткою в його паспорті (т.1, а.с.8).
З лютого 2013 року і по даний час позивач проживає без реєстрації в АДРЕСА_1 , що підтверджується Актом дільничного комітету ТОВ «ТД Укрвторресурс» від 17.12.2015 року (т.1, а.с.9).
В період з травня 2015 року по квітень 2016 року позивач безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті України в районах проведення такої операції на території Донецької області, що підтверджується довідкою військової частини польова пошта НОМЕР_1 від 15.04.2016 року №1290/м «Про безпосередню участь особи в антитерористичній операції, забезпечення її проведення і захисті незалежності, суверенітету та територіальної цілісності України» та посвідченням серії НОМЕР_2 від 10.12.2015р., виданим Управлінням персоналу штабу управління оперативного командування «Південь» (т.1, а.с.11).
15.07.2016 року позивач звернувся до Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради із заявою щодо взяття його на облік для отримання земельної ділянки для будівництва індивідуального житлового будинку. До вказаної заяви додано документи: копію паспорта (з відміткою реєстрації за місцем проживання), копію довідки про присвоєння РНОКПП (ідентифікаційний номер), копію документу, що підтверджує участь в АТО, оригінал довідки з місця реєстрації чи проживання та про склад сім`ї за формою, встановленою для квартирного обліку, копію посвідчення учасника бойових дій (т.1, а.с.12).
Згідно з відповіддю Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради від 02.08.2016 року №Д-5123\0-04\01 звернення ОСОБА_1 суперечить пункту 2 Порядку розгляду звернень учасників антитерористичної операції та сімей загиблих учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м. Чернівцях, затвердженого рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30.04.2015 року № 1602 (далі - Порядок №1602), а саме: громадяни, які зареєстровані в м.Чернівцях та брали участь в АТО, беруться на окремий облік індивідуальних забудовників на підставі відповідної заяви. Відповідно до наданих документів ОСОБА_1 зареєстрований в селі Нові Бросківці Сторожинецького району Чернівецької області. У зв`язку з цим позивачу рекомендовано звернутись за місцем реєстрації (т.1, а.с.13).
Вважаючи вказану вище відмову та п.2 Порядку №1602 протиправними, позивач звернувся до суду з адміністративним позовом у даній справі.
Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції виходив з того, що питання встановлення порядку розпорядження комунальною власністю міста Чернівців, зокрема, землею, належить до компетенції Чернівецької міської ради, та реалізується шляхом прийняття нею актів у формі рішень, обов`язкових до виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об`єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасово проживають на відповідній території, в тому числі і позивача.
Відповідно до ч.1 ст.308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції по суті заявлених позовних вимог, виходячи з наступного.
Статтею 41 Конституції України передбачено, що право приватної власності набувається в порядку, визначеному законом.
Згідно з ч.1, 2  ст.116 Земельного кодексу України (далі - ЗК України в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) громадяни та юридичні особи набувають права власності та права користування земельними ділянками із земель державної або комунальної власності за рішенням органів виконавчої влади або органів місцевого самоврядування в межах їх повноважень, визначених вказаним Кодексом, або за результатами аукціону. Набуття права на землю громадянами та юридичними особами здійснюється шляхом передачі земельних ділянок у власність або надання їх у користування.
Відповідно до п."в" ч.3 ст.116 Земельного кодексу України безоплатна передача земельних ділянок у власність громадян провадиться у разі одержання земельних ділянок із земель державної і комунальної власності в межах норм безоплатної приватизації, визначених цим Кодексом.
При цьому ЗК України не містить застережень щодо передачі у власність громадянам земельних ділянок з урахуванням адреси реєстрації місця проживання.
Правовий статус ветеранів війни, забезпечення створення належних умов для їх життєзабезпечення визначено Законом України "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту" від 22.10.1993 №3551-XII (далі - Закон №3551-XII в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин).
Відповідно до ст.5 Закону №3551-XII учасниками бойових дій є особи, які брали участь у виконанні бойових завдань по захисту Батьківщини у складі військових підрозділів, з`єднань, об`єднань всіх видів і родів військ Збройних Сил діючої армії (флоту), у партизанських загонах і підпіллі та інших формуваннях як у воєнний, так і у мирний час.
Згідно з п.19 ч.1 ст.6 Закону №3551-XII учасниками бойових дій визнаються, зокрема, військовослужбовці (резервісти, військовозобов`язані) Збройних Сил України, які захищали незалежність, суверенітет та територіальну цілісність України і брали безпосередню участь в антитерористичній операції, забезпечення її проведення, перебуваючи безпосередньо в районах антитерористичної операції у період її проведення, у здійсненні заходів із забезпечення національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії Російської Федерації у Донецькій та Луганській областях, забезпеченні їх здійснення, перебуваючи безпосередньо в районах та у період здійснення зазначених заходів.
П.14 ч.1 ст.12 Закону №3551-XII передбачено, що учасникам бойових дій (статті 5, 6) надаються такі пільги: першочергове забезпечення жилою площею осіб, які потребують поліпшення житлових умов, та першочергове відведення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва, садівництва і городництва, першочерговий ремонт жилих будинків і квартир цих осіб та забезпечення їх паливом.
Отже, єдиною умовою для першочергового відведення земельної ділянки, встановленою  Законом №3551-XII, є наявність у особи статусу учасника бойових дій.
При цьому вказаним Законом не визначено, в межах яких населених пунктів та в якому порядку учасники АТО можуть реалізувати своє право на отримання земельних ділянок.
Відповідно до Законів України «Про місцеве самоврядування в Україні», «Про регулювання містобудівної діяльності», «Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту», Земельного кодексу України, Правил обліку громадян для отримання земельних ділянок для будівництва індивідуальних житлових будинків в м. Чернівцях, затверджених рішенням міської ради VI скликання від 23.02.2012р. №438, з метою упорядкування звернень учасників антитерористичної операції та сімей загиблих учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м. Чернівцях рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015 року № 1602 затверджено Порядок розгляду звернень учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м.Чернівцях (далі - Порядок № 1602).
Оцінюючи доводи апеляційної скарги щодо протиправності п.2 Порядку № 1602  в частині взяття на облік тільки громадян, зареєстрованих в м.Чернівці, колегія суддів виходить з наступного.
Згідно з ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ч. 1 ст.10 Закону України "Про місцеве самоврядування в Україні" від 21.05.1997 № 280/97-ВР (далі - Закон №280/97-ВР в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) сільські, селищні, міські ради є органами місцевого самоврядування, що представляють відповідні територіальні громади та здійснюють від їх імені та в їх інтересах функції і повноваження місцевого самоврядування, визначені Конституцією України, цим та іншими законами.
П. "б" ч.1 ст. 12 ЗК України передбачено, що до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу.
Згідно з ч.1 ст. 122 ЗК України сільські, селищні, міські ради передають земельні ділянки у власність або у користування із земель комунальної власності відповідних територіальних громад для всіх потреб.
Відповідно до ч.1 ст.59 Закону №280/97-ВР рада в межах своїх повноважень приймає нормативні та інші акти у формі рішень.
П.34 ч.1 ст.26 Закону №280/97-ВР передбачено, що виключно на пленарних засіданнях сільської, селищної, міської ради вирішуються відповідно до закону питання регулювання земельних відносин.
Таким чином, органи місцевого самоврядування мають право розпоряджатися земельними ділянками комунальної власності та приймати рішення нормативного характеру з питань регулювання земельних відносин. Водночас, такі рішення нормативного характеру спрямовані на реалізацію положень ЗК України та інших законів України  з питань регулювання земельних відносин та не можуть їм суперечити.
Відповідно до преамбули рішення Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015 року Порядок № 1602 затверджено на виконання положень Законів України "Про місцеве самоврядування в Україні", "Про регулювання містобудівної діяльності", "Про статус ветеранів війни, гарантії їх соціального захисту", Земельного кодексу України.
Отже, Порядок № 1602 не може суперечити ЗК України та Закону №3551-XII, а також встановлювати додаткові умови для реалізації права учасника бойових дій на першочергове отримання земельної ділянки.
Згідно з п.1 Порядку №1602 Департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин міської ради здійснюється окремий облік індивідуальних забудовників відповідно до дати реєстрації заяв учасників антитерористичної операції та сімей загиблих учасників антитерористичної операції та готуються проекти рішень  міської ради щодо надання дозволів на складання проектів відведення земельних ділянок для будівництва та обслуговування житлових будинків, господарських будівель і споруд, учасникам антитерористичної операції та членам сімей загиблих, на підставі документа, що посвідчує безпосередню участь у проведенні антитерористичної операції.
П.2 Порядку №1602 передбачено, що громадяни, які зареєстровані в місті Чернівцях та брали участь в антитерористичній операції, беруться на окремий облік індивідуальних забудовників на підставі заяв та доданих до неї таких документів:
2.1. Копії паспорта (сторінки 1, 2 та сторінка з відміткою про реєстрацію за місцем проживання).
2.2. Копії довідки про присвоєння реєстраційного номеру облікової картки платника податків з Державного реєстру фізичних осіб – платників податків (ідентифікаційний номер).
2.3. Оригіналу довідки з місця реєстрації чи проживання та про склад сім`ї за формою, встановленою для квартирного обліку, яка видається організацією, що здійснює експлуатацію житлового будинку.
2.4. Належним чином завіреної копії документа, що посвідчує безпосередню участь в антитерористичній операції: довідка, або посвідчення, або наказ, або військовий квиток.
Отже, п.1 Порядку №1602 передбачає необхідність взяття учасників АТО на окремий облік індивідуальних забудовників для реалізації їх права на першочергове відведення земельної ділянки за Законом №3551-XII та підготовки  проектів рішень про надання дозволів на складання проектів відведення земельних ділянок. 
В той же час, п.2 Порядку №1602 містить застереження про те, що на окремий облік індивідуальних забудовників беруться виключно громадяни, які зареєстровані в місті Чернівцях та брали участь в антитерористичній операції.
Водночас,  Закон №3551-XII не містить положень про те, що учасники бойових дій мають право отримати земельну ділянку за умови реєстрації місця проживання у відповідному населеному пункті.
Отже, п.2 Порядку №1602 встановлює додаткові умови для реалізації пільги учасникам бойових дій, що не відповідає Закону №3551-XII.
Крім того, відповідно до ч.2 ст.2 Закону України "Про свободу пересування та вільний вибір місця проживання в Україні" від 11.12.2003 № 1382-IV (далі - Закон №1382-IV) реєстрація місця проживання чи місця перебування особи або її відсутність не можуть бути умовою реалізації прав і свобод, передбачених Конституцією, законами чи міжнародними договорами України, або підставою для їх обмеження.
Таким чином, п.2 Порядку №1602 в частині про те, що тільки зареєстровані в м.Чернівці громадяни, які брали участь в антитерористичній операції, можуть братись на окремий облік індивідуальних забудовників, не відповідає положенням п.14 ч.1 ст.12 Закону №3551-XII та суперечить ч.2 ст.2 Закону №1382-IV.
Ч.9 ст.264 КАС України передбачено, що суд може визнати нормативно-правовий акт протиправним (незаконним чи таким, що не відповідає правовому акту вищої юридичної сили) та нечинним повністю або в окремій його частині.
Відповідно до ч.2 ст.265 КАС України нормативно-правовий акт втрачає чинність повністю або в окремій його частині з моменту набрання законної сили відповідним рішенням суду.
З урахуванням вищенаведеного та встановлених у справі обставин колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для визнання протиправним та нечинним п.2 Порядку розгляду звернень учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м.Чернівцях, затвердженого рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015 року № 1602, в частині про те, що тільки зареєстровані в м.Чернівці громадяни, які брали участь в антитерористичній операції, можуть братись на окремий облік індивідуальних забудовників.
Згідно з ч.1 ст.265 КАС України резолютивна частина рішення суду про визнання нормативно-правового акта протиправним та нечинним невідкладно публікується відповідачем у виданні, в якому його було офіційно оприлюднено, після набрання рішенням законної сили.
Оцінюючи доводи позивача в частині наявності підстав для повторного розгляду його  заяви від 15.07.2016, колегія суддів виходить з наступного.
Відповідно до довідки військової частини польова пошта НОМЕР_1 від 15.04.2016 року №1290/м та посвідчення серії НОМЕР_2 від 10.12.2015 позивач безпосередньо брав участь в антитерористичній операції, забезпеченні її проведення і захисті України в районах проведення такої операції на території Донецької області та має статус учасника бойових дій (т.1, а.с.10 - 11).
Отже, позивач має право на пільги, передбачені Законом №3551-XII, в тому числі на першочергове відведення земельної ділянки для індивідуального житлового будівництва.
Згідно з листом Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради від 02.08.2016 року №Д-5123\0-04\01   ОСОБА_1 відмовлено у виділенні земельної ділянки для будівництва індивідуального житлового будинку, як учаснику бойових дій, на підставі п.2 Порядку №1602 у зв`язку з реєстрацією місця проживання в іншому населеному пункті (т.1, а.с.13).
Відповідно до ч.3 ст.7 КАС України у разі невідповідності правового акта Конституції України, закону України, міжнародному договору, згода на обов`язковість якого надана Верховною Радою України, або іншому правовому акту суд застосовує правовий акт, який має вищу юридичну силу, або положення відповідного міжнародного договору України.
Судом встановлено, що п.2 Порядку №1602 не відповідає положенням Законів №3551-XII та №1382-IV, тому до спірних правовідносин підлягають застосуванню п.14 ч.1 ст.12 Закону №3551-XII та ч.2 ст.2 Закону №1382-IV як правових актів вищої юридичної сили.
Водночас, заява ОСОБА_1 від 15.07.2016 (т.1, а.с.12) розглянута Департаментом містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради без урахування вказаних вище положень законодавства, тому колегія суддів дійшла висновку про наявність підстав для зобов`язання Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 15 липня 2016 року щодо взяття його на облік, як учасника антитерористичної операції, для отримання земельної ділянки для будівництва індивідуального житлового будинку в м. Чернівці. 
Таким чином, доводи апеляційної скарги ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, яке регулює спірні правовідносини, та повністю підтверджуються встановленими у справі обставинами.
Висновки суду першої інстанції по суті спору не відповідають встановленим у справі обставинам, що призвело до неправильного її вирішення, у зв`язку з чим апеляційну скаргу необхідно задовольнити, рішення суду першої інстанції скасувати та ухвалити нове рішення про задоволення позову.
Відповідно до  статті 317 КАС України, підставами для скасування рішення суду першої інстанції та ухвалення нового рішення є неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В:
апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити  повністю.
Рішення Чернівецького окружного адміністративного суду від 27 січня 2021 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Чернівецької міської ради, Департаменту містобудівного комплексу та земельних відносин Чернівецької міської ради про визнання незаконним в частині пункту Порядку розгляду звернень учасників АТО, щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м. Чернівцях та зобов`язання вчинити певні дії скасувати.
Позов ОСОБА_1 задовольнити повністю.
Визнати протиправним та нечинним п.2 Порядку розгляду звернень учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м.Чернівцях, затвердженого рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015   року № 1602, в частині про те, що тільки зареєстровані в м.Чернівці громадяни, які брали участь в антитерористичній операції, можуть братись на окремий облік індивідуальних забудовників.
Зобов`язати Чернівецьку міську раду невідкладно опублікувати резолютивну частину цього рішення у виданні, в якому було офіційно оприлюднено Порядок розгляду звернень учасників антитерористичної операції щодо виділення земельних ділянок для індивідуального житлового будівництва в м.Чернівцях, затверджений рішенням Чернівецької міської ради VI скликання від 30 квітня 2015 року № 1602.
Зобов`язати Департамент містобудівного комплексу та земельних відносин повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 15 липня 2016 року щодо взяття його на облік, як учасника антитерористичної операції, для отримання земельної ділянки для будівництва індивідуального житлового будинку в м. Чернівці. 

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати прийняття відповідно до ч.1 ст.325 КАС України та може бути оскаржена в касаційному порядку виключно з підстав, передбачених  ч.4 ст.328 КАС України.
Згідно з ч.1 ст. 329 КАС України касаційна скарга на судове рішення подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення або розгляду справи (вирішення питання) без повідомлення (виклику) учасників справи, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Постанова суду складена в повному обсязі  19 квітня 2021 року.

Головуючий	 	 	Сапальова Т.В.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Капустинський М.М.    Смілянець Е. С.