П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

27 квітня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/6472/20	

 	Головуючий в 1 інстанції: Юхтенко Л.Р                                Дата і місце ухвалення: 09.02.2021р., м. Одеса                                   	
Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду 
у складі:
головуючого  –   Ступакової І.Г.
суддів             –    Бітова А.І.
–          Лук`янчук О.В.

розглянувши в порядку письмового провадження в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 09 лютого 2021 року по справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» до Головного управління ДПС в Одеській області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Головного управління Державної казначейської служби України в Одеській області, про визнання дій протиправними та зобов`язання вчинити певні дії,-

В С Т А Н О В И Л А :

В липні 2020 року товариство з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» звернулось до Одеського окружного адміністративного суду із адміністративним позовом до Головного управління ДПС в Одеській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, Головне управління Державної казначейської служби України в Одеській області, в якому, з урахуванням уточнення позовних вимог, просило суд: 
-          визнати протиправними дії Головного управління ДПС в Одеській області щодо відмови в наданні висновку про повернення ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» помилково сплачених грошових коштів у розмірі 1 758 586 ,66 грн. за результатами розгляду заяв від 0503.2020р. вих. №190 та від 27.05.2020р. вих. № 1138;
-          зобов`язати відповідача підготувати висновок про повернення позивачу помилково сплачених грошових коштів у розмірі 1 758 586 ,66 грн. та направити його для виконання до ГУ ДКСУ в Одеській області.
Позов обґрунтовувало тим, що платіжним дорученням №2257 від 13.09.2019р. ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» помилково сплачено до бюджету грошові кошти в розмірі 1 758 586,66 грн. в якості відшкодування збитків по кримінальному провадженні №32918160000000021 від 14.03.2018р. У зв`язку з цим, товариство зверталося до Головного управління ДПС в Одеській області із заявами від 05.03.2020р. та від 27.05.2020р. про повернення безпідставно сплачених грошових коштів на розрахунковий рахунок платника податків. Однак, відповідач необґрунтовано відмовив ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» у вчиненні дій, спрямованих на повернення помилково сплачених грошових коштів, з посиланням на те, що «товариство не сплатило податок на додану вартість в розмірі 1  758  586,66 грн., що підтверджується матеріалами кримінального провадження». Позивач зазначав, що законодавством не передбачено такої підстави для відмови у поверненні помилково сплачених грошових коштів  як завдання державі збитків, що встановлено в рамках кримінального провадження. Наразі відсутнє будь-яке рішення  суду, згідно якого  ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» або його директор повинні сплатити будь-які грошові кошти на користь держави. Матеріали досудового розслідування не можуть бути враховані як доказ фіктивності товариства та завдання шкоди державі. Відповідальною особою у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України, є ОСОБА_1 та саме він, у разі визнання його винним у вчиненні вказаного кримінального правопорушення, повинен був  сплатити грошові кошти за заподіяну державі шкоду, а не ТОВ «Березівкаагрошляхбуд».
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 09 лютого 2021 року в задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з вказаним рішенням, ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» подало апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на не повне з`ясування судом обставин справи, неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення від 09.02.2021р. з прийняттям нового судового рішення – про задоволення позову.
В обґрунтування доводів апеляційної скарги апелянт зазначає, що при вирішенні спору судом першої інстанції не надано належної правової оцінки доводам позивача, що у ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» немає будь-яких невиконаних зобов`язань перед державою, а в діях посадових осіб товариства  немає складу будь-якого правопорушення або злочину. Відповідачем не надано достовірних доказів в спростування тверджень позивача, що сплату коштів в сумі 1 758 586,66 грн. здійснено саме ОСОБА_1  в порядку до ч.4 ст.212 КК України. 
Також, апелянт посилається на те, що судом першої інстанції необґрунтовано застосовано до спірних правовідносин положення Закону України «Про порядок відшкодування шкоди, завданої громадянинові незаконними діями органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, органів досудового розслідування, прокуратури і суду».
Справу розглянуто судом апеляційної інстанції в порядку письмового провадження на підставі п.1 ч.1 ст.311 КАС України.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши суддю-доповідача, перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено та матеріалами справи підтверджено, що ТОВ   «Березівкаагрошляхбуд» є юридичною особою, основним видом діяльності якої є будівництво автодоріг і автострад (КВЕД 42.11).
У період з 14.03.2018р. по 18.09.2019р. слідчим управлінням фінансових розслідувань ГУ ДФС в Одеській області здійснювалось досудове кримінальне провадження за №32018160000000021 від 14.03.2018р. за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України. В ході досудового розслідування встановлено, що внаслідок незаконних дій директора ТОВ  «Березівкаагрошляхбуд» ОСОБА_1 до державного бюджету не надійшло ПДВ в розмірі 1  758  586,66 грн.
12.09.2019р. директору ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» ОСОБА_1 повідомлено про підозру у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.212 КК України, що виразилося в умисному ухиленні від сплати податків. 
13.09.2019р. директором ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» ОСОБА_1 добровільно відшкодовано завдані державі збитки в розмірі 1  758  586,66 грн..
Зокрема, платіжним дорученням №2257 від 13.09.2019р. ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» перерахувало до державного бюджету кошти в сумі 1  758  586,66 грн. з призначенням платежу « 21080600, суми, стягненні з винних осіб за шкоду, заподіяну державі (відшкодування збитків по кримінальному провадженні №32018160000000021 від 14.03.2018р.)».
18.09.2019р. кримінальне провадження №32018160000000021 скеровано до суду з метою звільнення ОСОБА_1 від кримінальної відповідальності на підставі ч.4 ст.212 КК України (у зв`язку із сплатою податків особою, яка вчинила діяння передбачені частинами першою, другою, або діяння, передбачені частиною третьою (якщо вони призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів в особливо великих розмірах) цієї статті, до притягнення до кримінальної відповідальності).
25.09.2019р. набрав чинності Закон України «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та Кримінального процесуального кодексу України щодо зменшення тиску на бізнес» № 101-IX від 18 вересня 2019 року, яким внесено зміни до ст.212 КК України. 
У зв`язку  з цим, ухвалою Березівського районного суду Одеської області від 03.12.2019р. по справі №494/1067/19 кримінальне провадження №32018160000000021 від 14.03.2018р. закрито за пунктом 2 частини 1 статті 284 Кримінального процесуального кодексу України - у зв`язку з набранням чинності закону, яким скасована кримінальна відповідальність за діяння, вчинене особою.
05 березня 2020 року ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» звернулося до Южненського управління ГУ ДПС в Одеській області із заявою про повернення безпідставно сплачених грошових коштів, в якій просило направити до Казначейства подання про повернення сплачених грошових коштів у розмірі 1 758 586,66 грн. за платіжним дорученням № 2257 від 13.09.2019р. на розрахунковий рахунок товариства.
Листом від 02.04.2020р. вих. № 307/10/15-97-23-02-04 «Щодо розгляду заяви» ГУ ДФС в Одеській області повідомило ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» про те, що закриття кримінального провадження не спростовує факту ненадходження до державного бюджету податків з боку ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» та завдання державі збитків, що встановлено в рамках кримінального провадження, тому, відповідно, не надає підстав для повернення грошових коштів, якими відшкодовано завдані державі внаслідок протиправної діяльності службових осіб підприємства збитків.
З аналогічною заявою щодо повернення коштів ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» звернулося 27.05.2020р. до ГУ ДФС в Одеській області.
Листом від 10.06.2020р. вих. № 526/10/15-97-23-01-04 «Щодо розгляду заяви» ГУ ДФС в Одеській області повторно повідомило позивача про відсутність підстав для повернення грошових коштів, якими відшкодовано завдані державі збитки внаслідок протиправної діяльності службових осіб підприємства.
Крім того, ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» 27.05.2020р. звернулось  до ГУ ДКСУ в Одеській області із заявою, в якій просило повернути сплачені грошові кошти у розмірі 1 758 586 ,66 грн. 
Листом від 29.05.2020р. вих. № 06-08/03-06/3366 ГУ ДКСУ в Одеській області повідомило позивача про те, що відсутнє подання органу, що контролює справляння надходжень бюджету, у зв`язку з чим Головне управління не має правових підстав для повернення коштів з бюджету.
Не погоджуючись з діями Головного управління ДПС в Одеській області щодо відмови в наданні висновку про повернення ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» помилково сплачених грошових коштів у розмірі 1 758 586 ,66 грн., позивач звернувся з даним позовом до суду.
Суд першої інстанції, відмовляючи в задоволенні позову товариства, дійшов висновку, що сплачені ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» кошти не відносяться до грошових зобов`язань платника податку та платежів, перелічених у п. 2 Порядку повернення коштів, помилково або надміру зарахованих до державного та місцевих бюджетів, та перерахування компенсації частини суми штрафних (фінансових) санкцій, визначених за даними системи обліку даних реєстраторів розрахункових операцій, затвердженого наказом Міністерства фінансів України 03.09.2013р. №787, які, у разі їх помилкової сплати, підлягають поверненню за правилами ст.43 ПК України та вказаного Порядку. Позивач, сплативши визначену суму коштів, сприяв звільненню його керівника від кримінальної відповідальності за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого частиною 1 статті 212 Кримінального кодексу України, тому, за висновками суду першої інстанції, зазначені кошти не є помилково сплаченими.
Колегія суддів погоджується з такими висновками суду першої інстанції виходячи з наступного.
Пунктом 14.1.182 пункту 14.1 статті 14 Податкового кодексу України помилково сплачені грошові зобов`язання визначено як суми коштів, які на певну дату надійшли до відповідного бюджету та/або на єдиний рахунок від юридичних осіб (їх філій, відділень, інших відокремлених підрозділів, що не мають статусу юридичної особи) або фізичних осіб (які мають статус суб`єктів підприємницької діяльності або не мають такого статусу), що не є платниками таких грошових зобов`язань, та у випадках, передбачених статтею 35-1 цього Кодексу.
Умови повернення помилково та/або надміру сплачених грошових зобов`язань та пені встановлено статтею 43 ПК України.
Відповідно до п.43.1 ст.43 ПК України, помилково та/або надміру сплачені суми грошового зобов`язання підлягають поверненню платнику відповідно до цієї статті та статті 301 Митного кодексу України, крім випадків наявності у такого платника податкового боргу.
Пунктом 43.2 цієї статті Кодексу передбачено, що у разі наявності у платника податків податкового боргу, повернення помилково та/або надміру сплаченої суми грошового зобов`язання на поточний рахунок такого платника податків в установі банку або на єдиний рахунок або шляхом повернення готівковими коштами за чеком, у разі відсутності у платника податків рахунку в банку, проводиться лише після повного погашення такого податкового боргу платником податків.
Обов`язковою умовою для здійснення повернення сум грошового зобов`язання та пені є подання платником податків заяви про таке повернення (крім повернення надміру утриманих (сплачених) сум податку з доходів фізичних осіб, які повертаються контролюючим органом на підставі поданої платником податків податкової декларації за звітний календарний рік за результатами проведення перерахунку його загального річного оподатковуваного доходу) протягом 1095 днів від дня виникнення помилково та/або надміру сплаченої суми та/або пені.
Платник податків подає заяву про повернення помилково та/або надміру сплачених грошових зобов`язань та пені у довільній формі, в якій зазначає напрям перерахування коштів: на поточний рахунок платника податків в установі банку; на єдиний рахунок (у разі його використання); на погашення грошового зобов`язання та/або податкового боргу з інших платежів, контроль за справлянням яких покладено на контролюючі органи, незалежно від виду бюджету; повернення у готівковій формі коштів за чеком у разі відсутності у платника податків рахунка в банку (п.п. 43.3-43.4 цієї статті)
Відповідно п.п. 43.5 – 43. 6 ст. 43 ПК України контролюючий орган не пізніше ніж за п`ять робочих днів до закінчення двадцятиденного строку з дня подання платником податків заяви готує висновок про повернення належних сум коштів з відповідного бюджету або з єдиного рахунку та подає його для виконання до органу, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів.
У разі якщо повернення сум податку на доходи фізичних осіб, які повертаються контролюючим органом на підставі поданої платником податків податкової декларації за звітний календарний рік за результатами проведення перерахунку його загального річного оподатковуваного доходу, відповідне повідомлення надсилається контролюючим органом до органу, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів, не пізніше ніж за п`ять робочих днів до закінчення шістдесятиденного строку з дня отримання відповідної податкової декларації.
На підставі отриманого висновку орган, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів, протягом п`яти робочих днів здійснює повернення помилково та/або надміру сплачених грошових зобов`язань та пені платникам податків у порядку, встановленому центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізує державну фінансову політику.
Контролюючий орган несе відповідальність згідно із законом за несвоєчасність передачі органу, що здійснює казначейське обслуговування бюджетних коштів для виконання висновку про повернення відповідних сум коштів з відповідного бюджету.
Повернення помилково та/або надміру сплачених грошових зобов`язань платникам податків здійснюється з бюджету, у який такі кошти були зараховані, або з єдиного рахунку.
На виконання вимог статті 43 ПК України наказом Міністерства фінансів України 03.09.2013р. №787 затверджено Порядок повернення коштів, помилково або надміру зарахованих до державного та місцевих бюджетів, та перерахування компенсації частини суми штрафних (фінансових) санкцій, визначених за даними системи обліку даних реєстраторів розрахункових операцій.
Пунктом 2 Порядку №787 передбачено, що цей Порядок визначає процедури:
повернення коштів, помилково або надміру зарахованих до державного та місцевих бюджетів, а саме: податків, зборів, пені, платежів та інших доходів бюджету, коштів від повернення до бюджетів бюджетних позичок, фінансової допомоги, наданої на поворотній основі, та кредитів, у тому числі залучених державою (місцевими бюджетами) або під державні (місцеві) гарантії (далі - платежі);
перерахування компенсації частини суми штрафних (фінансових) санкцій, визначених за даними системи обліку даних реєстраторів розрахункових операцій, на користь покупців (споживачів).
Таким чином, за процедурою, передбаченою статтею 43 ПК України та Порядком №787, підлягають поверненню саме помилково сплачені грошові зобов`язання.
У даному ж випадку, як вбачається зі змісту платіжного доручення №2257 від 13.09.2019р., позивачем була сплачена до державного бюджету сума 1758586,66 грн. в якості відшкодування збитків по кримінальному провадженні №32018160000000021 з метою звільнення його керівника від кримінальної відповідальності за підозрою у вчиненні злочину, передбаченого частиною 1 статті 212 Кримінального кодексу України.
А відтак, колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції, що сплачені товариством кошти не мають статусу помилково або надмірно сплачених грошових зобов`язань та платежів,  повернення яких здійснюється в порядку ст.43 ПК України. 
Колегія суддів погоджується з доводами Головного управління ДПС в Одеській області, що вирішення питання про повернення сплачених в порядку ч.4 ст.212 КК України коштів належить до компетенції суду, який приймав рішення про закриття кримінального провадження за пунктом 2 частини 1 статті 284 КПК України.
В свою чергу, матеріалами справи підтверджено відсутність у ТОВ «Березівкаагрошляхбуд» переплати з податку на додану вартість  або з інших податків (зборів) в розмірі 1  758  586,66 грн.
На підставі викладеного, колегія суддів доходить висновку, що судом першої інстанції обґрунтовано відмовлено в задоволенні позовних вимог ТОВ «Березівкаагрошляхбуд».
Доводи апеляційної скарги правильність висновків суду першої інстанції не спростовують, а тому підстав для задоволення скарги позивача та скасування рішення Одеського окружного адміністративного суду від 09 лютого 2021 року колегія суддів не вбачає.
Оскільки судом першої інстанції правильно встановлено обставини справи та постановлено судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, тому, відповідно до ст.316 КАС України, за наслідками розгляду апеляційної скарги на рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без змін. 
З огляду на залишення рішення суду першої інстанції без змін, відповідно до приписів статті 139 КАС України, підстави для розподілу судових витрат відсутні.
Керуючись ст.ст. 308, 311, п.1 ч.1 ст.315, ст.ст. 316, 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, колегія суддів, -          
П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Березівкаагрошляхбуд» залишити без задоволення, рішення Одеського окружного адміністративного суду від 09 лютого 2021 року залишити без змін.
Постанова апеляційного суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом 30 днів з дня складання повного тексту судового рішення.
                                                                   Повний текст судового рішення виготовлений 27 квітня 2021 року.

Головуючий:                                                                                                                     І.Г. Ступакова
Судді:                                                                                                                                А.І. Бітов
                                                                                                                                        О.В. Лук`янчук