П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

19 травня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/1314/20	

 Суддя першої інстанції: Єфіменко К.С. 
 Час  та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Одеса
 Повний текст судового рішення складений 28.09.2020р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі  колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
за участю секретаря судового засідання Ішханяна Р.А.,
представника позивача Пенькова О.Ю., 
розглянувши у відкритому судовому засіданні в режимі відеоконференції апеляційну скаргу Одеської митниці Держмитслужби на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року у справі за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс» до Одеської митниці Держмитслужби про визнання протиправним та скасування рішення, -

В С Т А Н О В И В:

10.02.2020р. товариство з обмеженою відповідальністю (надалі – ТОВ) «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс» звернулося до суду з позовом до Одеської митниці Держмитслужби про визнання протиправним та скасування рішення про визначення коду товару від 14.12.2019р. №КТ-UA500020-0003-2019.
В обґрунтування позову зазначено, що рішення митного органу не відповідає положенням митного законодавства, оскільки воно не містить жодних підстав неправильної  класифікації товариством товару за кодом УКТ ЗЕД 2918199820.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 28.09.2020р. позов задоволений з підстав вірного визначення позивачем коду товару за кодом УКТ ЗЕД, та не надання відповідачем, як суб`єктом владних повноважень доказів зворотного.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на порушення судом першої інстанції при вирішенні справи норм матеріального та процесуального права, тому просить скасувати рішення суду першої інстанції та відмовити у задоволенні позовних вимог.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом встановлено, що 20.07.2017р. між ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс»  (покупець) та Ultra Chemical Works, Індія (продавець) укладено контракт №200717, згідно умов якого продавець зобов`язується здійснити поставку 12-оксистериаринової кислоти в домовленій кількості, зазначеній в додатковій угоді до вказаного контракту, за цінами, зазначеними в додатковій угоді до вказаного контракту. Покупець бере на себе зобов`язання прийняти та сплатити товар на умовах, визначених вказаним контрактом.
Згідно п.4 вищезазначеного договору умови поставки визначаються додатковою угодою до цього контракту. /а.с.10-11/
24.09.2019р. між ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс»  (покупець) та Ultra Chemical Works, Індія (продавець) укладено додаткову угоду №15 до контракту №200717 від 20.07.2017р., згідно умов якої ціна товару складає 2001 долар США за 1 тонну товару на умовах поставки CIF Одеса, Україна. Кількість поставки – 52 тонни. /а.с.12/
В подальшому продавцем здійснено поставку товару - кислоти карбонової,                                12-гідроксистеаринової кислоти (пластівці) у кількості 53000кг. 
15.11.2019р. ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство АЗМОЛ-Брітіш Петрокемікалс» подано до митного оформлення митну декларацію №UA500010/2019/032761, яким задекларовано товар - кислоту карбонову, 12-гідроксистеаринову кислоту (пластівці) у кількості 53000кг.
Позивачем за зазначеною митною декларацією визначено код товару 2918199820 згідно УКТ ЗЕД.
До митного оформлення вказаного товару декларантом до митниці разом з митною декларацією надано: пакувальний лист від 09.10.2019р. №б/н; інвойс від 09.10.2019р. №UCW/0095/1920; сертифікат про походження товару від 16.10.2019р. №88371; страховий поліс від 09.10.2019р. №С1975889/140; додаткову угоду від 24.09.2019р. №15-к; контракт від 20.07.2017р. №200717; паспорт безпеки від 18.09.2018р. №б/н; сертифікат аналізу від 14.10.2019р. №б/н. /а.с.9/
21.11.2019р. митним органом відібрано проби та зразки товару, про що складено акт про взяття проб і зразків товарів від 21.11.2019р. №171, та направлено зазначені проби товару на експертизу.
Висновком Управління експертиз та досліджень хімічної і промислової пробації Департаменту податкових та митних експертиз ДФС від 06.12.2019р. №142005704-0218, згідно якого у складі проби, яка надійшла на дослідження у вигляді пластівців білого кольору різних за формою та розміром, виявлено 12-гідроксиоктадеканову кислоту (синонім 12-гідроксистеаринова кислота), яка з хімічної точки зору відноситься до насиченої жирної кислоти з додатковою кисневмісною функціональною групою. Також у складі проби виявлено гексадеканову, гептадеканову, 9-октадеценову, октадеканову, нонадеканову 12-оксо-октадеканову кислоти, не ідентифіковані сполуки та/або їх структурні фрагменти. Температура плавлення проби становить 75,8 °С, що на продукт « 12 HydroxyStearicAcid» зазначається, що температура плавлення становить мін. 73°С (на партії зазначені в таблиці наведено показник 76,6°С). Визначення кількісного вмісту 12-гідроксистеаринової кислоти на даний час унеможливлюється через відсутність відповідної методики дослідження та стандартного зразка порівняння. /а.с.20-21/
Рішенням Одеської митниці Держмитслужби від 14.12.2019р. №КТ-UA500020-0003-2019, за митною декларацією №UA500010/2019/032761 визначено код товару 3823199000 згідно УКТ ЗЕД. /а.с.8/
Не погоджуючись з діями митного органу щодо визначення коду товару, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія погоджується з висновками суду першої інстанції про обґрунтованість позовних вимог з наступних підстав.
Так, за визначенням, наведеним в п.24 ч.1 ст.4 Митного кодексу України (надалі – МК України), митний контроль - це сукупність заходів, що здійснюються з метою забезпечення додержання норм цього Кодексу, законів та інших нормативно-правових актів з питань державної митної справи, міжнародних договорів України, укладених у встановленому законом порядку.
Відповідно до ч.ч.1, 2 ст.318 названого Кодексу, митному контролю підлягають усі товари, транспортні засоби комерційного призначення, які переміщуються через митний кордон України. Митний контроль здійснюється виключно органами доходів і зборів відповідно до цього Кодексу та інших законів України.
Відповідно до ч.ч.1,4 ст.69 МК України товари при їх декларуванні підлягають класифікації, тобто у відношенні товарів визначаються коди відповідно до класифікаційних групувань, зазначених в УКТ ЗЕД. У разі виявлення під час митного оформлення товарів або після нього порушення правил класифікації товарів орган доходів і зборів має право самостійно класифікувати такі товари.
Так, оскаржуваними рішеннями Миколаївської митниці ДФС визначено код задекларованого позивачем товару 3823199000 згідно УКТ ЗЕД. /а.с.8/
Для класифікації товарів в Україні використовується класифікація товарів зовнішньоекономічної діяльності (надалі – УКТ ЗЕД), що є товарною номенклатурою Митного тарифу України, затвердженого Законом України від 19.09.2013р. №584-VII «Про Митний тариф України».
З метою забезпечення єдиного тлумачення і застосування класифікації товарів в Україні наказом ДФС України від 09.06.2015р. №401 затверджено Пояснення до УКТ ЗЕД, які побудовані на основі Пояснень до Гармонізованої системи опису та кодування товарів версії 2012р. і Пояснень до Комбінованої номенклатури Європейського Союзу. 
Відповідно до п.1 Основних правил, назви розділів, груп і підгруп наводяться лише для зручності користування УКТ ЗЕД; для юридичних цілей класифікація товарів в УКТЗЕД здійснюється виходячи з назв товарних позицій і відповідних приміток до розділів чи груп і, якщо цими назвами не передбачено іншого, відповідно до таких правил: (a) будь-яке посилання в назві товарної позиції на будь-який виріб стосується також некомплектного чи незавершеного виробу за умови, що він має основну властивість комплектного чи завершеного виробу. Це правило стосується також комплектного чи завершеного виробу (або такого, що класифікується як комплектний чи завершений згідно з цим правилом), незібраного чи розібраного; (b) будь-яке посилання в назві товарної позиції на будь-який матеріал чи речовину стосується також сумішей або сполук цього матеріалу чи речовини з іншими матеріалами чи речовинами. Будь-яке посилання на товар з певного матеріалу чи речовини розглядається як посилання на товар, що повністю або частково складається з цього матеріалу чи речовини. Класифікація товару, що складається більше ніж з одного матеріалу чи речовини, здійснюється відповідно до вимог правила 3.
Відповідно до правила 3 (а) у разі коли згідно з правилом 2 (b) або з будь-яких інших причин товар на перший погляд (prima facie) можна віднести до двох чи більше товарних позицій, його класифікація здійснюється таким чином: перевага надається тій товарній позиції, в якій товар описується конкретніше порівняно з товарними позиціями, де дається більш загальний його опис. Проте в разі коли кожна з двох або більше товарних позицій стосується лише частини матеріалів чи речовин, що входять до складу суміші чи багатокомпонентного товару, або лише частини товарів, що надходять у продаж у наборі для роздрібної торгівлі, такі товарні позиції вважаються рівнозначними щодо цього товару, навіть якщо в одній з них подається повніший або точніший опис цього товару.
Пунктом 6 Основних правил передбачено, що для юридичних цілей класифікація товарів у товарних підпозиціях, товарних категоріях і товарних підкатегоріях здійснюється відповідно до назви останніх, а також приміток, які їх стосуються, з урахуванням певних застережень (mutatis mutandis), положень вищезазначених правил за умови, що порівнювати можна лише назви одного рівня деталізації. Для цілей цього правила також можуть застосовуватися відповідні примітки до розділів і груп, якщо в контексті не зазначено інше.
Відповідно до примітки до Групи 38 (різноманітна хімічна продукція) УКТ ЗЕД, ця група не включає: (a) окремі елементи або сполуки визначеного хімічного складу, за винятком:
(1) штучного графіту (товарна позиція 3801);
(2) інсектицидів, родентицидів, фунгіцидів, гербіцидів, інгібіторів пророщування та регуляторів росту рослин, дезінфекційних засобів та аналогічних продуктів, поданих у формах або упаковках, як зазначено у товарній позиції 3808;
(3) продукції, яку використовують як заряди для вогнегасників або готових вогнегасних гранат (товарна позиція 3813);
(4) сертифікованих еталонних матеріалів, зазначених у примітці 2 до цієї групи;
(5) товарів, зазначених у примітці 3 (a) або 3 (c) до цієї групи;
(b) суміші хімічних речовин із харчовими продуктами або іншими поживними речовинами, що використовуються у виготовленні продуктів харчування (переважно товарна позиція 2106);

(c) золу, шлак та залишки (включаючи шлам, крім шламу стічних вод), які містять метали, миш`як або їх суміші та відповідають вимогам примітки 3 (a) або 3 (b) до групи 26 (товарна позиція 2620);
(d) лікарські засоби (товарної позиції 3003 або 3004); або
(e) відпрацьовані каталізатори, які використовують для добування недорогоцінних металів або для виробництва хімічних сполук недорогоцінних металів (товарна позиція 2620), відпрацьовані каталізатори, що використовуються переважно для добування дорогоцінних металів (товарна позиція 7112), або каталізатори, які складаються з металів або сплавів металів, що подаються, наприклад, у вигляді тонкоподрібненого порошку або скелетних каталізаторів (розділи XIV або XV).
Відповідно до товарної категорії 3823 УКТ ЗЕД, вказана товарна група включає в себе промислові монокарбонові жирні кислоти; кислотні олії після рафінування; промислові жирні спирти: - промислові монокарбонові жирні кислоти; кислотні олії після рафінування: стеаринова кислота, олеїнова кислота, жирні кислоти талової олії, інші: дистильованiжирнi кислоти, жирнокислотний дистилят, інші, промисловiжирнi спирти.
Водночас, відповідно до примітки до Групи 29 (Органічні хімічні сполуки) УКТ ЗЕД, якщо в контексті не обумовлено інше, до товарних позицій цієї групи включаються лише:
(a) окремі органічні сполуки визначеного хімічного складу, які містять або не містять домішок;
(b) суміші двох або більше ізомерів тієї самої органічної сполуки (які містять або не містять домішок), за винятком сумішей ізомерів ациклічних вуглеводнів (крім стереоізомерів), насичених або ненасичених (група 27);
(c) продукти товарних позицій 2936-2939 або прості ефіри цукрів, ацеталіцукрів та складні ефіри цукрів та їх солі товарної позиції 2940, або продукти товарної позиції 2941, із визначеним або невизначеним хімічним складом;
(d) продукти, зазначені у пунктах (a), (b) або (c), розчинені у воді;
(e) продукти, зазначені у пунктах (a), (b) або (c), розчинені в інших розчинниках, за умови, що розчинення є звичайною і необхідною умовою їх зберігання або транспортування, із збереженням властивостей зазначених продуктів, що не допускає їх використання для інших цілей, що відрізняються від традиційних;
(f) продукти, зазначені у пунктах (a), (b), (c), (d) або (e), з доданням стабілізуючих речовин (включаючи агент (добавку), що запобігає злежуванню), необхідних для їх зберігання або транспортування;
(g) продукти, зазначені у пунктах (a), (b), (c), (d), (e) або (f), із доданням протипилового засобу або барвника чи духмяної речовини з метою забезпечення безпеки або для полегшення їх ідентифікації, із збереженням властивостей зазначених продуктів, що не допускає їх використання для інших цілей, що відрізняються від традиційних;
(h) такі продукти, розведені до стандартних концентрацій для виробництва азобарвників: солі діазонію, речовини, що вступають у реакцію сполучення з цими солями, аміни, що діазотуються, та їх солі.
Згідно до пояснень до УКТ ЗЕД до товарної групи 2918 включаються кислоти карбоновi, до складу яких входить додаткова кисневмісна функціональна група, та їх ангiдриди, галогенангiдриди, пероксиди, пероксикислоти; їх галогенованi, сульфованi, нітровані або нiтрозованiпохiднi: кислоти карбонові, до складу яких входить спиртова група, але не входить інша кисневмісна функціональна група, їх ангiдриди, галогенангідриди, пероксиди, пероксикислоти та їх похiднi: 12-гідроксистеаринова кислота (12-hydroxystearic acid)                           (код УКТ ЗЕД 2918199820).
За митною декларацією №UA500010/2019/032761 ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство АЗМОЛ-Брітіш Петрокемікалс» декларувало товар - кислоти карбонові,                        12-гідроксистеаринова кислота (пластівці) за код товару 2918199820 згідно УКТ ЗЕД.
Отже, спірним є визначення імпортованого товару - кислоти карбонові,                                     12-гідроксистеаринова кислота (пластівці) за кодом 2918199820, який визначив декларант, або за кодом 3823199000, який визначив митний орган.
          Як вбачається з супровідних документів на імпортований товар,  ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс» ввезено                                                  12-гідроксистеаринову кислоту. /а.с.13-14/
          Відповідач в обґрунтування заперечень посилався на те, що товар, який являє собою суміші жирних кислот промислові монокарбовані жирні кислоти, не відповідає товарам, описаним у Примітці 1 до Групи 29 УКТ ЗЕД, та відноситься до товарної групи 38  УКТЗЕД.
          Колегія суддів підтримує висновок суду першої інстанції про те, що товарна позиція за кодом УКТ ЗЕД 2918199820 передбачає, що до даної товарної позиції відноситься 12-гідроксистеаринова кислота (12-hydroxystearic acid).
          При цьому, товарна позиція за кодом УКТ ЗЕД 2918199820, яка передбачає віднесення до неї 12-гідроксистеаринової кислоти, не містить жодних вимог щодо характеристики такого продукту.
          Отже, до товарної групи відноситься товар, який за характеристиками та технічними умовами виготовлення відповідає вимогам встановлених до продукту 12-гідроксистеаринова кислота.
Висновком Управління експертиз та досліджень хімічної і промислової пробації Департаменту податкових та митних експертиз ДФС від 06.12.2019р. №142005704-0218, у складі проби виявлено 12-гідроксиоктадеканову кислоту (синонім 12-гідроксистеаринова кислота), яка з хімічної точки зору відноситься до насиченої жирної кислоти з додатковою кисневмісною функціональною групою. Також у складі проби виявлено гексадеканову, гептадеканову, 9-октадеценову, октадеканову, нонадеканову 12- оксо-октадеканову кислоти, не ідентифіковані сполуки та/або їх структурні фрагменти. Температура плавлення проби становить 75,8°С, що на продукт « 12 HydroxyStearicAcid» зазначається, що температура плавлення становить мін. 73°С (на партії зазначені в таблиці наведено показник 76,6°С,). Визначення кількісного вмісту 12-гідроксистеаринової кислоти на даний час унеможливлюється через відсутність відповідної методики дослідження та стандартного зразка порівняння. /а.с.20-21/
Таким чином, імпортований ТОВ «Українсько-Британське спільне підприємство Азмол-Брітіш Петрокемікалс» товар є 12-гідроксистеариновою кислотою, а тому декларантом правомірно визначено його код 2918199820 за УКТ ЗЕД.
Оскільки позивачем вірно визначено код товару, а в оскаржуваному рішенні митним органом не зазначено підстав неправильності класифікації товарів за кодом УКТ ЗЕД, спірне рішення є протиправним та підлягає скасуванню. 
Відповідно до вимог ч.2 ст.19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до вимог ст.77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу, а в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. 
Однак, митним органом, як суб`єктом владних повноважень не надано суду доказів правомірності прийняття оскаржуваного рішення про визначення коду товару.
Враховуючи викладене, при розгляді справи суд першої інстанції правильно встановив обставини, які мають значення для справи, а тому рішення суду першої інстанції в порядку ст.316 КАС України підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст.ст.315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Одеської митниці Держмитслужби залишити без задоволення, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 28 вересня 2020 року залишити без змін. 
Постанова суду апеляційної інстанції  набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

          Повний текст судового рішення складений 26.05.2021р.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.