ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и
23 червня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 160/2959/20	
Третій апеляційний адміністративний суд 
у складі колегії суддів: головуючого - судді  Щербака А.А. (доповідач),
                               суддів:  Баранник Н.П., Малиш Н.І.,     
за участю секретаря судового засідання Яковенко О.М. 
розглянувши в м. Дніпро у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Дніпропетровській області на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 січня 2021 року (суддя Дєєв М.В.) у справі за позовом Приватного акціонерного товариства «Криворізький суріковий завод» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про скасування податкового повідомлення-рішення, -
                                                        ВСТАНОВИВ:
ПрАТ «Криворізький суріковий завод» звернулось з позовом до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про скасування податкового повідомлення-рішення.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 січня 2021 року позов задоволено.
Суд вирішив визнати протиправними та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Дніпропетровській області  №0004760506 від 25.02.2020 року про збільшення грошового зобов`язання за податком на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 4 222 525,37 грн., з яких 2 502 482,00 грн. - за податковим зобов`язанням, та 1 720 044,27 грн. - за штрафними санкціями.
Відповідачем подана апеляційна скарга, просить рішення суду першої інстанції скасувати, в задоволенні позову відмовити.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що судом першої інстанції було порушено норми матеріального та процесуального права, не враховано докази того, що  свідоцтва  податкового резидента від 11.02.2016 та від 22.02.2017,  видані  Міністерством фінансів  Департаментом  внутрішніх податків Нокосія  Республіка  Кіпр  стосовно «Denker Holdings Limited», Кіпр не були видані  кіпрським податковим органом (тому вони підроблені). Також зазначено, що  згідно офіційного сайту  міністерства торгівлі, промисловості та туризму Департаменту  Реєстратора  Компаній та офіційного  ліквідатора  Республіки Кіпр вказана  компанія  з 09.10.2019 має статус анульованої. 
Представник відповідача апеляційну скаргу підтримав.
Представник позивача проти задоволення апеляційної скарги заперечував.
Колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає.
Як було встановлено судом першої інстанції, Головним управлінням ДПС у Дніпропетровській області було проведено документальну позапланову невиїзну перевірку Приватного акціонерного товариства «Криворізький суріковий завод» з питань дотримання вимог податкового законодавства України, в частині п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України по взаємовідносинам з «Denker Holdings Limited», Кіпр за період з 01.01.2016 по 30.09.2019, за результатами якої складено акт перевірки №5346/04-36-05-06/00204607 від 31.01.2020.
Згідно висновків акту №5346/04-36-05-06/00204607 від 31.01.2020 перевіркою було встановлено, наступні порушення:
- п.103.2, п.103.4, п.103.5, п.103.10 ст.103, п.п.141.4.1, п.п.141.4.4 п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VІ (зі змінами та доповненнями), що призвело до заниження податку з доходів нерезидентів з джерелом їх походження з України при оподаткуванні доходів із джерелом їх походження з України у вигляді процентів на користь нерезидента «Denker Holdings Limited» на загальну суму 2 502 482 грн.;
- п.п.141.4.2 п.141.4 ст.141 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VI (із змінами та доповненнями) в частині несвоєчасної сплати податку на прибуток іноземних юридичних осіб, який нарахований та сплачений при виконанні кредитної угоди від 11.09.2009 №4, укладеної з «Denker Holdings Limited» (Республіка Кіпр) застосована штрафна санкція у сумі 12 443,34 грн.;
- п.п. 16.1.3 п. 16.1 ст.16, п.46.1 ст.46, п. 103.9 ст.103 Податкового кодексу України від 02.12.2010 № 2755-VІ (із змінами та доповненнями) в частині не подання до Дніпровської ОДПІ ГУ ДПС у Дніпропетровській області Розрахунків (звітів) податкових зобов`язань нерезидентів, якими отримано доходи із джерелом їх походження з України (Додаток ПН. до рядка 23 Податкової декларації з податку на прибуток підприємства) за 1 півріччя 2017 року застосована штрафна санкція на загальну суму 170,00 грн.
Відповідачем було винесено податкове повідомлення-рішення №0004760506 від 25.02.2020 про збільшення грошового зобов`язання за податком на прибуток іноземних юридичних осіб на загальну суму 4 222 525,37 грн., з яких 2 502 482,00 грн. за податковим зобов`язанням та 1 720 044,27 грн. - за штрафними санкціями.
Позивач податкове повідомлення-рішення оскаржив до суду.
Задовольняючи позов, суд першої інстанції зазначив, що відповідачем правомірність оскарженого податкового повідомлення-рішення не доведено.
Колегія суддів з висновками суду першої інстанції погоджується.
Як вбачається з описової частини акту перевірки, зазначені в акті порушення є наслідком того, що за кредитною угодою №4 від  11.09.2009, укладеною між позивачем та  «Denker Holdings Limited» (Республіка Кіпр), в пеервіряємому періоді  ПрАТ  «Криворізький суріковий завод» було здійснено  виплати на користь «Denker Holdings Limited» (Республіка Кіпр) доходів з джерелом походження з України  у вигляді процентів  за кредитом та застосовано пільгову ставку  податку (2%) передбачену  Конвенцією  між Урядом України і Урядом  Республіки  Кіпр про уникнення  подвійного  оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи від 08.11.2012.
          Податковий орган, посилаючись  на інформацію, надану  компетентним  органом  Республіки Кіпр, дійшов висновку, що є сумніви, що «Denker Holdings Limited» є кіпрською компанією-резидентом, а жодне свідоцтво податкових резидентів, доданих до  листа не були видані  кіпрським  податкових органом (тому  вони є підроблені).
Відповідно до п. 103.1 та 103.2 статті 103 Податкового кодексу України, Застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.
Особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України. У разі отримання синдикованого фінансового кредиту особа (податковий агент) застосовує ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України, на дату виплати процентів або інших доходів, отриманих із джерел в Україні, учасникам синдикату кредиторів з урахуванням того, резидентом якої юрисдикції є кожен учасник синдикованого кредиту, та пропорційно до його частки у межах кредитного договору, за умови що він є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу, незалежно від того, виплата здійснюється через агента чи напряму.
Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.
Відповідно до  п. 103.4 цієї статті, Підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.
Пунктами 103.5 та 103.6  статті 103 Податкового кодексу  України передбачено, що, Довідка видається компетентним (уповноваженим) органом відповідної країни, визначеним міжнародним договором України, за формою, затвердженою згідно із законодавством відповідної країни, і повинна бути належним чином легалізована, перекладена відповідно до законодавства України.
У разі потреби така довідка може бути затребувана у нерезидента особою, яка виплачує йому доходи, або контролюючим органом під час розгляду питання про повернення сум надміру сплачених грошових зобов`язань на іншу дату, що передує даті виплати доходів.
У разі потреби особа, яка виплачує доходи нерезидентові, може звернутися до контролюючого органу за своїм місцезнаходженням (місцем проживання) щодо здійснення центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну податкову політику, запиту до компетентного органу країни, з якою укладено міжнародний договір України, про підтвердження зазначеної у довідці інформації.
Як було встановлено судом першої інстанції, ПрАТ «Криворізький суріковий завод» було надано до перевірки:   
- копія свідоцтва податкового резидента від 11.02.2016, видана Міністерством фінансів Департаментом внутрішніх податків Ніклсія Республіки Кіпр, підписана Е.Чараламбус, якою засвідчено, що «Denker Holdings Limited» (Кіпр) за податковим ідентифікаційним номером 121/172544НЕ, є податковим резидентом Республіки Кіпр у відповідності до Конвенції про запобігання подвійного оподаткування, підписаної 08.11.2012 року між Урядом України та Урядом Республіки Кіпр та підлягає оподаткуванню на Кіпрі стосовно доходу за 2016 рік з усіх джерел згідно з Законом Республіки Кіпр «Про податок на прибуток» від 18.02.2018. Довідка апостильована, підписана окружним секретарем О.Аспракі 11.02.2016 за №326833/16 у м.Нікосія, завірена підписом постійного секретаря В.Іоанну. Апостиль скріплено круглою гербовою печаткою;
- копія свідоцтва податкового резидента від 22.02.2017, видана Міністерством фінансів Департаментом внутрішніх податків Нікосія Республіки Кіпр, підписана А.Хаджідеметріу, якою засвідчено, що «Denker Holdings Limited» (Кіпр) є податковим резидентом Республіки Кіпр у відповідності до Конвенції про запобігання подвійного оподаткування, підписаної 08.11.2012 між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр та підлягає оподаткуванню на Кіпрі стосовно доходу за 2017 рік з усіх джерел з 18.02.2006 з моменту реєстрації Реєстратором компаній та державним арбітражним керуючим. Довідка апостильована, підписана окружним секретарем Й.Економу 22.02.2017 за №127402/17 у м.Нікосія, завірена підписом постійного секретаря В.Іоанну. Апостиль скріплено круглою гербовою печаткою.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що надані позивачем документи відповідають вимогам як міжнародного, так і національного законодавства.
Вказані документи апостильовано. Позивачем було  надано переклад вказаних документів, завірений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу.
Відповідачем у підтвердження своїх доводів було надано копію листів Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр №T.D.3.10.43.2/A.V. 140 Р.604 від 22.10.2018 року та відділу з міжнародних податкових справ Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр №T.D.3.10.43.2/A V.190 Р.750, від 09.07.2019 року, направленого на запит Державної податкової служби України. Відповідач посилається на те, що згідно вказаних листів уповноваженим органом Республіки Кіпр було повідомлено фіскальні органи України про те, що сумнівним є те, що компанія «Denker Holdings Limited» (Кіпр) є компанією-податковим резидентом Кіпру, оскільки вона не надавала податкові декларації з 2009 року і не має директора. Також відповідач зазначає, що вказаним листом повідомлено про ініціювання процесу виключення зазначеної компанії з Реєстру, оскільки компанією не виконано вимоги законодавства про податок на прибуток і не представлено регулярні річні звіти до Реєстру компаній, та відзначено, що жоден із сертифікатів про статус податкового резидента не було видано податкового органами Кіпру (тому вони є підробленими).
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що надані відповідачем докази не підтверджують правомірності оскарженого податкового повідомлення-рішення, оскільки доказів належного, у визначеному законодавством порядку, посвідчення листів Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр №T.D.3.10.43.2/A.V.140 Р.604 від 22.10.2018 та відділу з міжнародних податкових справ Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр №T.D.3.10.43.2/A V.190 Р.750, від 09.07.2019, відповідачем не надано.
Частиною 8 статті 94 КАС України передбачено, що Іноземний офіційний документ, що підлягає дипломатичній або консульській легалізації, може бути письмовим доказом, якщо він легалізований у встановленому порядку. Іноземні офіційні документи визнаються письмовими доказами без їх легалізації у випадках, визначених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.
Колегія суддів також враховує, що запит податкового органу до компетентних органів Республіки Кіпр   було зроблено в межах перевірки  українського платника   ПрАТ «Стальканат-Сілур», проте жодних запитів під час перевірки ПрАТ «Криворізький суріковий завод» не було зроблено. 
Матеріали справи не містять доказів перевірки свідоцтв податкового резидента від 11.02.2016 та від 22.02.2017, які компанія «Denker Holdings Limited» (Кіпр) надавала ПрАТ «Криворізький суріковий завод».
Доводи апеляційної скарги про те, що згідно офіційного сайту міністерства торгівлі, промисловості та туризму Департаменту  Реєстратора  Компаній та офіційного  ліквідатора  Республіки Кіпр вказана  компанія  з 09.10.2019 має статус анульованої, висновків суду першої інстанції не спростовують, оскільки свідоцтва податкового резидента «Denker Holdings Limited» (Кіпр)  надавались ПрАТ «Криворізький суріковий завод» в 2016 та 2017 роках, а перевірка проведена була за період з  01.01.2016 по 30.09.2019.
Таким чином, підстави для скасування рішення суду першої інстанції відсутні. 
Керуючись ст. ст. 315, 316, 321, 322 КАС України, суд, -
                                                  ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Дніпропетровській області залишити без задоволення. 
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 19 січня 2021 року у справі за позовом Приватного акціонерного товариства «Криворізький суріковий завод» до Головного управління ДПС у Дніпропетровській області про скасування податкового повідомлення-рішення залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена безпосередньо до суду касаційної інстанції в строк, передбачений ст. 329 КАС України.
Постанова у повному обсязі складена 24 червня 2021 року.
  
Головуючий - суддя                                                                      А.А. Щербак 

                               суддя                                                                      Н.П. Баранник 

                               суддя                                                                      Н.І. Малиш