СХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
проспект Незалежності, 13, місто Харків, 61058

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" червня 2021 р.                                                                    Справа № 905/1826/20  

Східний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючий суддя Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Плахов О.В.,

Секретар судового засідання - Євтушенко Є.В.,

за участю:
від позивача -  Білоус І.Г.,
від відповідача - Стещенко С.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Східного апеляційного господарського суду 
апеляційну скаргу Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради (вх. №957 Д/2) 
на рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 року (суддя Харакоз К.С., ухвалене в  м. Харків 11.02.2021 о 16:51 год., повний текст складено 22.02.2021)
у справі № 905/1826/20
за позовом Фізичної особи-підприємця Дмитрієва Дмитра, м. Краматорськ, Донецька область, 
до Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, м. Костянтинівка, Донецька область,
про визнання укладеним договору про надання ритуальних послуг,

ВСТАНОВИВ:

Фізична особа-підприємець Дмитрієв Дмитро звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, про визнання укладеним між ФОП Дмитрієвим Дмитром та Міським комунальним підприємством "Комунтранс" Костянтинівської міської ради договору про надання ритуальних послуг.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що відповідач безпідставно ухиляється від обов`язку укласти договір про надання ритуальних послуг після звернення позивача з відповідною заявою від 10.07.2020. Як на правову підставу позивач посилається на ст.ст. 179, 181, 187 ГК України, ст.ст. 1, 8-10, 12 Закону України "Про поховання та похоронну справу", Типове положення про ритуальну службу в Україні. 

Рішенням господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі                   № 905/1826/20 позовні вимоги задоволено. Визнано укладеним договір про надання ритуальних послуг в редакції, викладеній у резолютивній частині рішення.
Стягнуто з Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради на користь Фізичної особи - підприємця Дмитрієва Дмитра  суму сплаченого судового збору у розмірі 2102,00 грн.

Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що позивачем вживалися заходи щодо укладення договору, а ухилення відповідача від укладення договору є необґрунтованим; договір відповідає вимогам Господарського Кодексу України, нормам Закону України «Про поховання та похоронну справу».

Міське комунальне підприємство "Комунтранс" Костянтинівської міської ради звернулося до Східного апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою  на рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі  № 905/1826/20, в якій просить його скасувати та ухвалити нове, яким повністю відмовити в задоволенні позовних вимог позивача.

Апелянт вважає рішення суду першої інстанції необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню, посилаючись на те, що в запропонованому позивачем проекті договору про надання ритуальних послуг міститься п. 2.2.1, який у своєму складі визначає право виконавця (цих послуг) позивача оформлювати свідоцтво про поховання.
На переконання скаржника дана послуга, не може здійснюватися та надаватися позивачем, тому що згідно п. 5 Типового положення про ритуальну службу в Україні, затвердженого наказом від 19.11.2003 №193 Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства, повноваження оформлення свідоцтва про поховання, видача свідоцтва про місце поховання та довідок про наявність поховання померлого на кладовищі в зазначеному населеному пункті є зобов`язанням ритуальної служби.

У відзиві на апеляційну скаргу ФОП Дмитрієв Дмитро просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення - без змін.
Позивач посилається на те, що відповідно до ч. 3 ст. 13 Закону України «Про поховання та похорону справу», виконавець може надавати ритуальні послуги, визначені мінімальним переліком окремих видів ритуальних послуг. Цей перелік затверджується центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства. Згідно з п. 4 вказаного порядку, передбачено, що надання ритуальних послуг відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, здійснюється ритуальними службами або за договором суб`єктами господарювання інших форм власності.
На думку позивача, законодавство не містить вимоги про виключну компетенцію спеціалізованих комунальних підприємств щодо надання таких послуг, а стаття 10 Закону України «Про поховання та похорону діяльність» прямо передбачає можливість укладання договору щодо всіх видів ритуальних послуг, включених до необхідного мінімального переліку.
Позивач вважає, що у нього наявне право у наданні такої ритуальної послуги, як - оформлення свідоцтва про поховання, а заперечення відповідача є необґрунтованими.

Відповідно до витягу з протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 01.04.2021 сформовано наступний склад колегії суддів: головуючий суддя - Геза Т.Д., суддя Мартюхіна Н.О., суддя Плахов О.В.

Ухвалою Східного апеляційного господарського суду від 26.04.2021 у справі               № 922/1826/20 поновлено Міському комунальному підприємству "Комунтранс" Костянтинівської міської ради процесуальний строк, встановлений на апеляційне оскарження рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі № 905/1826/20; відкрито апеляційне провадження; зупинено дію рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі № 905/1826/20; призначено справу до розгляду на 26.05.2021 о 12:30 год.

У судовому засіданні 26.05.2021 оголошено перерву до 23.06.2021 о 12:00 год.

У судовому засіданні 23.06.2021 представник відповідача підтримав доводи і вимоги апеляційної скарги та просив її задовольнити. 
Представник відповідача просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, оскаржуване рішення без змін.

Стаття 269 ГПК України передбачає, що суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.

Фіксація судових засідань апеляційної інстанції здійснювалась за допомогою звукозаписувального технічного засобу згідно вимог ст.ст. 222, 223 та п.17.7 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України в порядку розгляду апеляційної скарги, встановленому ст.270 Господарського процесуального кодексу України.

Заслухавши суддю-доповідача, присутніх у судових засіданнях представників сторін 26.05.2021 та 23.06.2021, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши наявні в матеріалах справи докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскаржуваного рішення з урахуванням повноважень, визначених в ст. 269 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія встановила наступне.

11.07.2020 фізична особа-підприємець Дмитрієв Дмитро звернувся до Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, м.Костянтинівка, Донецька область, із заявою від 10.07.2020 щодо укладання договору про надання ритуальних послуг. До заяви позивачем додано копію реєстраційного номеру облікової картки платника податків, копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, перелік ритуальних послуг, режим роботи та номер телефону фізичної особи - підприємця, договір про надання ритуальних послуг, підписаний з боку позивача. 
Факт направлення позивачем заяви від 10.07.2020 щодо укладення договору про надання ритуальних послуг разом з додатками на адресу відповідача підтверджується описом вкладення до цінного листа, накладною АТ «Укрпошта» №8431305893986 від 11.07.2020, та фіскальним чекам від 11.07.2020 (а.с.35-36).
За змістом запропонованого договору та переліку, наданого до заяви, позивач визначив перелік послуг, які можуть бути виконані  останнім в ході виконання договору, а саме: оформлення договору-замовлення на організацію та проведення поховання, оформлення свідоцтва про поховання; копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили; монтаж та  демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу.
Як зазначає позивач, на заяву про укладання договору відповіді він не отримував, що стало підставою для звернення до суду з даним позовом.

Вирішуючи питання про наявність або відсутність правових підстав для задоволення вимог апеляційної скарги, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до положень ч. 3 ст.179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов`язком для суб`єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.
Згідно ч 4. вказаної норми права при укладенні господарських договорів сторони можуть визначати зміст договору на основі: вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству; примірного договору, рекомендованого органом управління суб`єктам господарювання для використання при укладенні ними договорів, коли сторони мають право за взаємною згодою змінювати окремі умови, передбачені примірним договором, або доповнювати його зміст; типового договору, затвердженого Кабінетом Міністрів України, чи у випадках, передбачених законом, іншим органом державної влади, коли сторони не можуть відступати від змісту типового договору, але мають право конкретизувати його умови; договору приєднання, запропонованого однією стороною для інших можливих суб`єктів, коли ці суб`єкти у разі вступу в договір не мають права наполягати на зміні його змісту.
Господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.( ч.7 ст. 179 Господарського кодексу України).
Так, загальний порядок укладання господарських договорів визначений статтею 181 ГК України і складається з таких стадій: проекту договору, протоколу розбіжностей, безпосереднього врегулювання розбіжностей, судового розгляду переддоговірних спорів. При цьому на кожній з цих стадій процес укладення договору може бути завершений, якщо сторони дійшли згоди з усіх його істотних умов. У разі недосягнення такої згоди між сторонами процес укладення договору переходить до наступної стадії.
Частиною другою статті 181 ГК України передбачено, що проект  договору  може  бути  запропонований  будь-якою  з сторін. У разі якщо проект договору викладено як єдиний документ, він надається другій стороні у двох примірниках.

Статтею 187 ГК України встановлено, що спори, що виникають при укладанні господарських договорів за державним замовленням, або договорів, укладення яких є обов`язковим на підставі закону та в інших випадках, встановлених законом, розглядаються судом. Інші переддоговірні спори можуть бути предметом розгляду суду у разі якщо це передбачено угодою сторін або якщо сторони зобов`язані укласти певний господарський договір на підставі укладеного між ними попереднього договору.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про поховання та похоронну справу" поховання - діяльність відповідних органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових осіб у межах повноважень, визначених цим Законом, а також суб`єктів господарювання.
Частиною першою статті 2 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що ритуальні послуги - послуги, пов`язані з організацією поховання та облаштуванням місця поховання.
Частиною 1 статті 8 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що організація діяльності в галузі поховання померлих здійснюється центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері житлово-комунального господарства, іншими центральними органами виконавчої влади, місцевими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування та їх виконавчими органами.
При цьому, згідно частини п`ятої цієї статті органи місцевого самоврядування та їх виконавчі органи в межах своєї компетенції, зокрема, створюють ритуальні служби.
Статтею 9 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що ритуальні служби - спеціалізовані комунальні підприємства, що створюються органами місцевого самоврядування в порядку, встановленому законом, з метою здійснення організації поховання померлих і надання ритуальних послуг, передбачених необхідним мінімальним переліком окремих видів ритуальних послуг, реалізації предметів ритуальної належності, передбаченим пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону.
Пунктом 8 Типового положення про ритуальну службу встановлено, що саме ритуальна служба забезпечує укладання договорів (про надання ритуальних послуг) із суб`єктами господарювання, а також регламентовано порядок укладання таких договорів.
Згідно з абзацом першим підпункту 8.1 пункту 8 Типового положення про ритуальну службу суб`єкт господарювання, що виявив бажання працювати на ринку ритуальних послуг, має подати до територіальної ритуальної служби відповідну заяву щодо укладання договору про надання ритуальних послуг на ім`я її керівника та долучити до заяви (засвідчені у встановленому порядку копії) такі документи: копію довідки про включення до ЄДРПОУ для юридичної особи або довідки про присвоєння ідентифікаційного номера для фізичної особи; копію свідоцтва про державну реєстрацію суб`єкта підприємницької діяльності; перелік послуг, що пропонуються для надання суб`єктами господарювання; режим роботи та номер телефону.
В абзаці другому цього підпункту зазначено, що протягом 14 робочих днів з дня отримання заяви територіальна ритуальна служба укладає з суб`єктом господарювання договір про надання послуг при наявності всього переліку документів, передбачених цим пунктом. Безпідставна відмова в укладанні договору не допускається, вона повинна бути аргументована.
У відповідності до п. 8.2 Типового положення про ритуальну службу в Україні, відповідач зобов`язаний укласти з позивачем договір про надання ритуальних послуг на основі примірного договору , оскільки у ч. 1 ст. 10 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що надання ритуальних послуг відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону, здійснюється ритуальними службами або за договором суб`єктами господарювання інших форм власності, а до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, затвердженим наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 N 193, включений  такий необхідний мінімальний перелік окремих видів ритуальних послуг, як 
1. Оформлення договору-замовлення на організацію та проведення поховання.
2. Оформлення свідоцтва про поховання.
3. Копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили).
4. Монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу.
5. Кремація тіл померлих.
6. Поховання та підпоховання урни з прахом померлих у колумбарну нішу, в існуючу могилу, у землю.
7. Зберігання урн з прахом померлих у крематорії.
8. Організація відправлення труни з тілом чи урни з прахом померлого за межі України.
9. Запаювання оцинкованої труни.
10. Замощення урни з прахом померлого в колумбарну нішу.
За приписами ст.12 Закону України "Про поховання та похоронну справу" особа, яка зобов`язалася поховати померлого, на підставі свідоцтва про смерть звертається згідно із статтею 8 цього Закону до сільського голови або ритуальної служби з приводу укладення відповідного договору-замовлення на організацію та проведення поховання. Ця особа має право вибирати виконавців послуг серед суб`єктів господарської діяльності, які уклали договори із сільським головою або ритуальною службою про надання цих послуг. Ритуальні послуги надаються за плату згідно з договором-замовленням, крім випадків, передбачених законом.
Цією ж статтею визначено, що суб`єкти господарювання можуть самостійно виготовляти та реалізовувати предмети ритуальної належності, якщо вони відповідають державним стандартам та затвердженій вартості, де це передбачено законодавством.
При цьому, ст.2 вказаного Закону встановлено, що ритуальні послуги - це послуги, пов`язані з організацією поховання та облаштуванням місця поховання; предмети ритуальної належності - це вироби, що є атрибутами поховання та облаштування могили (колумбарної ніші).
У ст.12 Закону України "Про поховання та похоронну справу" чітко визначено, що виконавцем ритуальних послуг (які надаються на підставі договору-замовлення) можуть бути лише особи, які уклали відповідні договори із сільським головою або ритуальною службою про надання цих послуг.
У додатку до "Типового положення про ритуальну службу"  наявний Примірний договір про надання ритуальних послуг.

З вищенаведеного вбачається, що ритуальні послуги відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, надаються або безпосередньо ритуальною службою відповідної територіальної громади, або суб`єктами господарювання, що уклали договір про надання ритуальних послуг з ритуальною службою, або сільським головою.

Організація надання ритуальних послуг органами місцевого самоврядування, з метою уникнення ущемлень прав споживачів, а також підтримки у належному стані благоустрою відповідної територіальної громади, здійснюється зокрема шляхом створення спеціалізованих комунальних підприємств з надання ритуальних послуг - ритуальних служб або шляхом укладення договорів про надання послуг з суб`єктами господарювання, що діють на цьому ринку.

Відтак, згідно з нормами чинного законодавства органи місцевого самоврядування зобов`язані забезпечити виконання вимог законодавства щодо організації поховань та похоронної справи, що включає у себе забезпечення надання населенню ритуальних послуг відповідно до Необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг.

У відповідності до п. 1.1 Статуту міського комунального підприємства «Комунтранс» Костянтинівської міської ради, затвердженого рішенням міської ради 28.03.2013 №6/30-571 (в редакції рішення міської ради від 16.05.2019 №/93-1797) міське комунальне підприємство «Комунтранс» Костянтинівської міської ради, є підприємством комунальної форми власності.
Згідно з п. 2.1 Статуту підприємство здійснює, зокрема, такі види діяльності, як - виготовлення похоронної атрибутики і надання ритуальних послуг (п. 2.1.6).
Отже, ритуальною службою у м. Костянтинівка є Міське комунальне підприємство "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, м. Костянтинівка, Донецька область.

З матеріалів справи вбачається, що 11.07.2020 фізична особа-підприємець Дмитрієв Дмитро звернувся до Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, м. Костянтинівка, Донецька область, із заявою від 10.07.2020 щодо укладання договору про надання ритуальних послуг. До заяви позивачем додано копію реєстраційного номеру облікової картки платника податків, копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, перелік ритуальних послуг, режим роботи та номер телефону фізичної особи - підприємця, договір про надання ритуальних послуг, підписаний з боку позивача (а.с. 16-25).
Факт направлення позивачем заяви від 10.07.2020 щодо укладення договору про надання ритуальних послуг разом з додатками на адресу відповідача підтверджується описом вкладення до цінного листа, накладною АТ «Укрпошта» №8431305893986 від 11.07.2020, та фіскальним чекам від 11.07.2020 (а.с.35-36).

Відповідно до частин 3-4 статті 191 ГК України сторона, яка одержала проект договору, у разі згоди з його умовами оформляє договір відповідно до вимог частини першої цієї статті і повертає один примірник договору другій стороні або надсилає відповідь на лист, факсограму тощо у двадцятиденний строк після одержання договору. За наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у двадцятиденний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.
Згідно пункту 8.1 Типового положення про ритуальну службу в Україні протягом 14 робочих днів з дня отримання заяви  територіальна ритуальна  служба  укладає  з суб`єктом господарювання договір про надання послуг при наявності всього переліку документів, передбачених цим пунктом. Безпідставна відмова в укладанні договору не допускається, вона повинна бути аргументована.

Як зазначає позивач, у встановлений законодавством термін Міське комунальне підприємство "Комунтранс" Костянтинівської міської ради не надало відповіді на заяву ФОП Дмитрієва Дмитра від 10.07.2020 щодо укладення договору про надання ритуальних послуг.
Колегія суддів зазначає, що у матеріалах справи відсутні докази надання відповідачем відповіді на заяву позивача від 10.07.2020 щодо укладення договору про надання ритуальних послуг.

Позивач, звертаючись з позовом до суду першої інстанції, посилався на те, що відповідач в порушення приписів п. 8.1 Типового положення про ритуальну службу в Україні, ст. 181 ГК України, не надав відповіді щодо укладення договору про надання ритуальних послуг, а тому просив визнати укладеним договір про надання ритуальних послуг від 10.07.2020  між ФОП Дмитрієвим Дмитром та Міським комунальним підприємством "Комунтранс" Костянтинівської міської ради в наступній редакції:

"ДОГОВІР
про надання ритуальних послуг

          Міське комунальне підприємство "Комунтранс" Костянтинівської міської ради, м.Костянтинівка, Донецька область, в особі начальника Діліна Віктора Леонідовича, з одного боку (далі - Ритуальна служба), та фізична особа - підприємець Дмитрієв Дмитро, з другого боку (далі - Виконавець послуг), уклали цей договір про наступне:

1. Предмет договору

           1.1 Предметом договору є надання наступних ритуальних послуг:
          - оформлення договору - замовлення на організацію та проведення поховання;
          - оформлення свідоцтва про поховання;
          - копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили);
          - монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації поховання в існуючу могилу;
           1.2 Взаємовідносини між Ритуальною службою і Виконавцем послуг регулюються Конституцією України, Законом України "Про поховання та похоронну справу", іншим законодавством України та цим договором.
           1.3 Господарські відносини між Ритуальною службою та Виконавцем послуг визначаються за згодою сторін.

2. Права сторін

           2.1 Ритуальна служба має право:
           2.1.1 Здійснювати організацію та проведення поховання. 
           2.2 Виконавець послуг має право:
           2.2.1 Відповідно до договору - замовлення надавати ритуальні послуги:
- оформлення договору замовлення на організацію та проведення поховання; 
- оформлення свідоцтва про поховання;
- копання могили (викопування могили ручним або механізованим способом, опускання труни з тілом померлого в могилу, закопування могили, формування намогильного насипу та одноразове прибирання території біля могили);
- монтаж та демонтаж намогильної споруди при організації підпоховання в існуючу могилу;
2.2.2. Самостійно, на підставі звернення осіб, які зобов`язалися поховати померлого, виготовляти та реалізовувати предмети ритуальної належності, якщо вони відповідають державним стандартам та затвердженій вартості, передбаченим законодавством ( стаття 12 Закону України "Про поховання та похорону справу").

3. Обов`язки сторін

3.1. Ритуальна служба зобов`язана:
3.1.1. При зверненні особи,  що зобов`язалася поховати померлого, забезпечити укладання договорів - замовлень, урахувавши при цьому побажання Замовника щодо Виконавців послуг.
3.1.2 Відповідно до договору - замовлення забезпечити організацію та проведення поховання померлого у встановленому законодавством порядку, з урахуванням волевиявлення померлого, висловленого при житті, а в разі його відсутності з урахуванням побажань родичів. 
3.1.3. У місцях оформлення договорів - замовлень надати Замовникові (виконавцю волевиявлення або особі, яка зобов`язалася поховати померлого) наочну інформацію, передбачену п.6 Типового положення при ритуальну службу в Україні.
3.1.4. Створити рівні умови для поховання померлих незалежно від їх раси, кольору шкіри, політичних та інших переконань, статі, етнічного та соціального походження, майнового стану, місця проживання, мовних або інших ознак.
3.1.5. Забезпечити безоплатне виділення земельної ділянки для поховання труни з тілом чи урни з прахом померлого на кладовищі.
3.1.6. Створити рівні умови Виконавцям послуг.
3.1.7. Забезпечити своєчасне оформлення договору - замовлення та в термін 2 (двох) годин з моменту його оформлення передати замовлення Виконавцю послуг шляхом телефонограми на номер НОМЕР_3. Вищенаведені дії фіксуються співробітниками Ритуальної служби в журналі телефонограм. 
3.1.8. Забезпечити на підставі договору - замовлення безперешкодний доступ на територію кладовища Виконавця послуг та його співробітників. 

3.2 Виконавець послуг зобов`язаний:
3.2.1. У тижневий термін після укладення даного договору подати до ритуальної служби перелік ритуальних послуг, їх характеристику та вартість. У разі внесення змін до вартості ритуальних послуг Виконавець послуг забезпечує протягом тижня з моменту таких змін доведення нової ціни до ритуальних служб шляхом листування.
3.2.2. При наданні послуги з копання могили на кладовищі гарантувати збереження могил та намогильних споруд, інших елементів благоустрою могил, що розміщенні поруч з новими похованнями, та відшкодувати матеріальні збитки у разі їх пошкодження.
3.2.3. Видавати працівникам, що беруть участь у наданні ритуальних послуг, відповідні посвідчення. 
3.2.4. Отримати оформлений договір - замовлення у приміщенні Ритуальної служби за адресою: Донецька область, м. Краматорськ, вул. Залізнична, 8, протягом 2 (двох) годин з моменту отримання відповідної телефонограми від Ритуальної служби.  
3.2.5. Забезпечити у доступному для огляду місці надання Замовнику наочної інформації про Ритуальну службу, її адресу, телефон, режим роботи та інформації, яка зазначена в абзацах 3-11 частини 2 пункту 6 Необхідного мінімального переліку вимог щодо порядку організації поховання і ритуального обслуговування населення, затвердженого наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 року № 193, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 8 вересня 2004 року за № 1110/9709.

4. Відповідальність сторін

4.1. Ритуальна служба несе відповідальність:
4.1.1 За ненадання інформації Замовникові про Виконавців послуг та перелік ритуальних послуг, що можуть надаватися ними.
4.1.2. За неякісну і несвоєчасну організацію, оформлення договору - замовлення. За порушення термінів та неякісне надання ритуальних послуг, установлених договором - замовленням, згідно з вимогами Закону України "Про захист прав споживачів"
4.1.3. За недотримання положень чинного законодавства, стандартів та технології при організації поховання померлих. 
4.1.4. За безпідставну відмову Замовнику в оформленні договору - замовлення, виконавцем якого Замовник вибрав фізичну особу - підприємця Дмитрієва Дмитра за невчасне передання замовлення на послуги Виконавцю послуг. 

4.2. Виконавець послуги несе відповідальність:
4.2.1. За порушення термінів та неякісне надання ритуальних послуг, установлених договором - замовленням, згідно з вимогами Закону України "Про захист прав споживачів". 
4.2.2. При недотриманні вимог п.3.2.2 цього договору Виконавець послуг усуває пошкодження, відшкодовує матеріальні збитки. 
4.2.3. За недотримання положень чинного законодавства в частині вимог затверджених стандартів та технологій при наданні ритуальних послуг.

5. Порядок вирішення спорів
          
5.1. Спори і розбіжності, що можуть виникати внаслідок цього договору, за змогою вирішуватимуться шляхом переговорів між учасниками.
У разі неврегулювання спорів і розбіжностей шляхом переговорів розв`язання спорів здійснюється в судовому порядку.

6. Прикінцеві положення

6.1 Договір набирає чинності з моменту набрання рішенням по справі № 905/108/20 законної сили  і діє до 31.12.2023 року.
6.2 Договір укладається у двох примірниках (по одному для кожної сторони), які мають однакову юридичну силу.

7. Місцезнаходження сторін

Міське комунальне підприємство "Комунтранс"  Костянтинівської міської ради 85106, Донецька область, м.Костянтинівка, вул. Олекси Тихого, б.516,  Ідентифікаційний код юридичної особи: 05420379  	Фізична особа - підприємець  Дмитрієв Дмитро    АДРЕСА_1  РНОКПП НОМЕР_1  Посвідка на постійне проживання № НОМЕР_2 , видана 08.10.2015 року,  орган, що видав 1401.  моб. тел. НОМЕР_3	

В даному випадку обраний позивачем спосіб захисту права - визнання договору укладеним відповідає передбаченим законодавством способам захисту прав, оскільки відповідач ухилився від виконання покладених на МКП «Комунтранс» повноважень щодо укладання з позивачем договору про надання ритуальних послуг.

Колегія суддів дослідивши умови запропонованого позивачем проекту договору про надання ритуальних послуг, дійшла висновку, що вони відповідають вимогам ст. 180  Господарського кодексу України  щодо наявності всіх істотних умов та нормам Закону України "Про поховання та похоронну службу", Типовому положенню про ритуальну службу в України та умовам примірного договору про надання ритуальних послуг.

У апеляційній скарзі відповідач зазначає, що в запропонованому позивачем проекті договору про надання ритуальних послуг міститься п. 2.2.1, який у своєму складі визначає право виконавця (цих послуг) позивача оформлювати свідоцтво про поховання. На думку скаржника дана послуга, не може здійснюватися та надаватися позивачем, тому що згідно п. 5 Типового положення про ритуальну службу в Україні, затвердженого наказом від 19.11.2003 №193 Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства, повноваження оформлення свідоцтва про поховання, видача свідоцтва про місце поховання та довідок про наявність поховання померлого на кладовищі в зазначеному населеному пункті є зобов`язанням ритуальної служби, а отже відсутні підстави для укладення спірного договору.

Колегія суддів не погоджується з даним твердженням апелянта і зазначає про його необґрунтованість з огляду на наступне.

Відповідно до статей 626, 627 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов`язків. 
Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Свобода договору означає право громадян або юридичних осіб вступати чи утримуватися від вступу у будь-які договірні відносини. Свобода договору проявляється також у можливості наданій сторонам за взаємною згодою визначати умови такого договору, змінювати ці умови також за взаємною згодою або утримуватись від пропозицій про їх зміну.

Свобода договору, закріплена у ст. ст. 6, 627 ЦК України, не є безмежною.

У тих випадках, коли актом цивільного законодавства передбачена обов`язковість положень цього акту для сторін договору, сторони не вправі відступити від їх положень (ч. 3 ст. 6 ЦК України). 

Згідно ст. 628 ЦК України та ст. 180 ГК України, зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

У п. 2.2.1 договору про надання ритуальних послуг, зокрема, зазначено про право позивача на оформлення свідоцтва про поховання.

Відповідно до п. 5 Типового положення про ритуальну службу в Україні, затвердженого наказом від 19.11.2003 №193 Державного комітету України з питань житлово-комунального господарства, ритуальна служба відповідно до покладених на неї завдань зобов`язана, видавати свідоцтво про поховання.
Разом з цим, згідно з п. 8.1 Типового положення про ритуальну службу в Україні, суб`єкт господарювання, що виявив бажання працювати на ринку ритуальних послуг, має подати до територіальної ритуальної служби, зокрема, перелік послуг, що пропонується для надання суб`єктом господарювання.
Відповідно до п. 2 необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, затвердженого наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 №193, на виконавця послуг покладено обов`язок з оформлення свідоцтва про поховання.

Свідоцтво  про поховання є одним з видів ритуальних послуг, який, за загальним правилом, надається спеціалізованим комунальним підприємством (а в разі його відсутності - виконавчим органом сільської, селищної, міської ради), проте також може надаватися іншим суб`єктом господарювання після укладання ним договору з ритуальною службою, якою є спеціалізоване комунальне підприємство. 

Системний аналіз змісту ст. 25 Закону України "Про поховання та похоронну справу" та норми ст. ст. 8, 9, 10 цього Закону свідчать про те, що видача свідоцтва про поховання є одним з видів ритуальних послуг, яка за загальним правилом надається спеціалізованим комунальним підприємством (а в разі його відсутності - виконавчим органом сільської, селищної, міської ради), проте також може надаватися іншим суб`єктом господарювання після укладання ним договору з ритуальною службою, якою є спеціалізоване комунальне підприємство. 

Стаття 25 Закону України "Про поховання та похоронну справу" не містить вимоги про виключну компетенцію спеціалізованих комунальних підприємств щодо надання таких послуг, а ст. 10 Закону прямо передбачає можливість укладення договору щодо всіх видів ритуальних послуг, включених до необхідного мінімального переліку.

Враховуючи вищенаведене, відповідач зобов`язаний укласти з позивачем договір про надання ритуальних послуг на основі примірного договору (п. 8.2 Типового положення про ритуальну службу в Україні), оскільки у ч. 1 ст. 10 Закону України "Про поховання та похоронну справу" визначено, що надання ритуальних послуг відповідно до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, передбаченого пунктом 2 частини другої статті 8 цього Закону, здійснюється ритуальними службами або за договором суб`єктами господарювання інших форм власності, а до необхідного мінімального переліку окремих видів ритуальних послуг, затвердженим наказом Держжитлокомунгоспу України від 19.11.2003 №193, включені також і послуги з оформлення свідоцтва про поховання (п. 2).

Наведена правова позиція викладена у постанові Верховного Суду від 12.02.2019 у справі № 922/52/18.

Враховуючи наявні в матеріалах справи докази, а також відсутність  альтернативного проекту договору про надання ритуальних послуг, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про наявність підстав для задоволення позовних вимог та визнання укладеним договору в редакції, викладеній у позовній заяві.

Доводи відповідача не спростовують висновків суду першої інстанції, викладених в оскаржуваному процесуальному документі.

Апеляційна скарга Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради на рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі №905/1826/20 не підлягає задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі №905/1826/20 прийнято відповідно до норм матеріального та процесуального права, тому підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, Східний апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Міського комунального підприємства "Комунтранс" Костянтинівської міської ради на рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі №905/1826/20 залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 11.02.2021 у справі №905/1826/20 залишити без змін.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.
Порядок та строки оскарження постанови передбачені статтями 287-289 Господарського процесуального кодексу України.

Повний текст постанови складено 24.06.2021.

Головуючий суддя                                                                    Т.Д. Геза

Суддя                                                                                           Н.О. Мартюхіна  

Суддя                                                                                           О.В. Плахов