ХМЕЛЬНИЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД
____________________________________________________________________
                                                                               Справа № 689/2116/20
Провадження № 22-ц/4820/654/21

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 

17 червня 2021 року м. Хмельницький

Хмельницький апеляційний суд у складі
 
колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
 
Янчук Т.О. (суддя-доповідач),
 
Купельського А.В., Ярмолюка О.І.,
 
секретаря: Філіпчук О.В.,
 
учасники справи: апелянт ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 ,
 
представник відповідача ОСОБА_3 ,
 
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 01 березня 2021 року (суддя Мазурчак В.М.) за позовом ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про скасування рішення житлової комісії та наказу, зобов`язання вчинити дії,
в с т а н о в и в :
У листопаді 2020 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до відповідача в якому, з урахуванням збільшених позовних вимог, просив визнати протиправним та скасувати пункт перший наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 27 травня 2020 року та рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , оформлене протоколом №10 від 15 травня 2020 року, які стосуються зарахування його на квартирний облік у загальну чергу з 15 травня 2020 року, та з 15 травня 2020 року - у першочерговому порядку; зобов`язати військову частину НОМЕР_1 зарахувати його на квартирний облік в загальній черзі з 24 січня 2003 року та в першочерговому порядку –з 15 травня 2017 року. 
Позов мотивував тим, що з липня 1998 року по теперішній час він проходить військову службу у Збройних Силах України. При проходженні військової служби переміщався неодноразово в військові частини, які знаходяться в іншій місцевості. За час проходження військової служби постійним житлом не забезпечувався, що підтверджується відповідними довідками з місць проходження служби.
При зверненні позивача до Військової частини НОМЕР_1 з рапортом про зарахування його на квартирний облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років), та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень, його рапорт було задоволено лише частково. Відповідно до витягу з протоколу №10 від 15 травня 2020 року засідання житлової комісії військової частини НОМЕР_1 та витягу з наказу командира в/ч НОМЕР_1 №107 від 27 травня 2020 року позивача було зараховано на квартирний облік у загальній черзі з 15 травня 2020 року, та в першочерговому порядку як учасника бойових дій теж з 15 травня 2020 року, при цьому відповідачем не було враховано періоди часу попереднього перебування позивача на квартирному обліку в інших військових частинах в загальній черзі з 24.01.2003 року, та в першочерговому порядку - з 15 травня 2017 року. Позивач вважає, що таке рішення житлової комісії військової частини та наказ командира військової частини щодо його затвердження є незаконним та підлягають скасуванню, оскільки порушують його права щодо забезпечення житлом з урахуванням часу попереднього перебування на квартирному обліку в загальній черзі з 24 січня 2003 року та в першочерговому порядку з 15 травня 2017 року.
Рішенням Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 01 березня 2021 року позов задоволено частково. 
Скасовано рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , що оформлене протоколом №10 від 15 травня 2020 року, та наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27 травня 2020 року «Про оголошення рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , прийнятого протоколом №10 від 15 травня 2020 року» у частинах про зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання з 15 травня 2020 року як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень з 15 травня 2019 року (2020 року – з урахуванням описки).
Зобов`язано Військову частину НОМЕР_1 та її житлову комісію повторно розглянути питання щодо зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень, з урахуванням рапорту ОСОБА_1 від 01 липня 2018 року, поданого 01 серпня 2018 року за вхідним №527, відомостей та документів про час перебування на квартирному обліку з 24 січня 2003 року по 05 лютого 2018 року, та списках осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року по 05 лютого 2018 року. У решті позовних вимог відмовлено.
В апеляційній скарзі ОСОБА_1 , посилаючись на неповне з`ясування обставин справи, неправильне застосування судом першої інстанції норм матеріального права, порушення норм процесуального права, просить змінити оскаржуване рішення в частині відмови у решті позовних вимог. Просить його позовну заяву задовольнити в повному обсязі.
Апеляційну скаргу мотивовано тим, що судом першої інстанції, зобов`язуючи відповідача повторно розглянути питання щодо зарахування позивача на квартирний облік з урахуванням рапорту від 01.07.2018 року, відомостей та документів про час та перебування його на квартирному обліку, порушив принцип диспозитивності та застосував неефективний спосіб захисту порушеного права позивача. 
Зазначає, що при вирішенні спору судом не враховано норми статтей 38,40 ЖК України, відповідно до яких він має право перебувати на квартирному обліку безперервно до часу отримання житла.
В судовому засіданні ОСОБА_1 та його представник ОСОБА_2 підтримали доводи апеляційної скарги, просили її задовольнити.
Представник відповідача ОСОБА_3 в судовому засіданні заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив її відхилити.
Заслухавши доповідь судді, пояснення учасників судового засідання, перевіривши наведені в апеляційній скарзі доводи, апеляційний суд дійшов висновку, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Відповідно до вимог п.3,4 ч.1 ст.376 ЦПК України підставою для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є невідповідність висновків суду обставинам справи, порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
Згідно з частиною першою статті 367 ЦПК України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними в ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Оскільки вимоги та доводи апеляційної скарги не містять посилань щодо неправильності рішення в частині скасування рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , що оформлене протоколом №10 від 15 травня 2020 року, та наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27 травня 2020 року «Про оголошення рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , прийнятого протоколом №10 від 15 травня 2020 року» у частинах про зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання з 15 травня 2020 року як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень з 15 травня 2019 року (2020 року – з урахуванням описки), тому в цій частині рішення суду апеляційним судом не переглядається.
Судом встановлено, що ОСОБА_1 з 25 липня 1998 року проходив військову службу в Збройних Силах України на офіцерських посадах, з 21 грудня 2000 року - за контрактом. Вислуга проходження військової служби складає більше 20 років. За час проходження військової служби ОСОБА_1 не забезпечувався житлом для постійного проживання за рахунок Міністерства оборони України.
Рішенням житлової комісії оформленої протоколом №2 від 24 січня 2003 року ОСОБА_1 прийнято на квартирний облік при військовій частині НОМЕР_2  (м. Хмельницький) з 24 січня 2003 року на підставі п.1 ст.34 ЖК України зі складом сім`ї один чоловік.
Рішенням спільного засідання командування та житлової комісії в/ч НОМЕР_2 від 15 травня 2017 року капітана ОСОБА_1 зараховано на квартирний облік в списки осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року.
Згідно довідки військової частини НОМЕР_2 від 13 липня 2018 року №514 ОСОБА_1 перебував на квартирному обліку у Військовій частині НОМЕР_2 з 24 січня 2003 року по 05 лютого 2018 року, а також у списках осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року по 05 лютого 2018 року. Житлом за рахунок Міністерства оборони не забезпечувався.
01 серпня 2018 року ОСОБА_1 подав рапорт від 01 липня 2018 року командиру Військової частини НОМЕР_1 (вх. №527), у якому просив зарахувати його на облік для поліпшення житлових умов у смт Ярмолинці Хмельницької області з сім`єю 1 особа, а також включити в списки на першочергове отримання жилого приміщення як учасника бойових дій. Зазначив у рапорті, що перебував на квартирному обліку за попереднім місцем служби з 24 липня 2003 року зі складом сім`ї одна особа, а також у списках першочерговиків з 15 травня 2017 року військової частини НОМЕР_2 м. Хмельницький як учасник бойових дій. Будь-яких рішень житловою комісією військової частини НОМЕР_1 за цим рапортом не приймалося.
05 травня 2020 року ОСОБА_1 за вхідним №488 знову подано рапорт командиру Військової частини НОМЕР_1 , у якому просив зарахувати його на квартирний облік при Військовій частині НОМЕР_1 у смт Ярмолинці Хмельницької області з сім`єю у складі 1 (одна) особа.
Рішенням житлової комісії в/ч НОМЕР_1 від 15 травня 2020 року, яке оформлено протоколом №10, ОСОБА_1 разом із членами сім`ї було зараховано на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання з 15 травня 2020 року, як такого, що набув права (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років).
Суд першої інстанції, дійшовши висновку про скасування рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , що оформлене протоколом №10 від 15 травня 2020 року, та наказ командира Військової частини НОМЕР_1 (з адміністративно-господарської діяльності) від 27 травня 2020 року «Про оголошення рішення житлової комісії Військової частини НОМЕР_1 , прийнятого протоколом №10 від 15 травня 2020 року» у частинах про зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання з 15 травня 2020 року як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень з 15 травня 2019 року (2020 року – з урахуванням описки), відмовив позивачу у задоволенні решти позовних вимог, зобов`язавши при цьому військову частини НОМЕР_1 та її житлову комісію повторно розглянути питання щодо зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень, з урахуванням рапорту ОСОБА_1 від 01 липня 2018 року, поданого 01 серпня 2018 року за вхідним №527, відомостей та документів про час перебування на квартирному обліку з 24 січня 2003 року по 05 лютого 2018 року, та списках осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року по 05 лютого 2018 року, виходив з того, що саме такий спосіб захисту є належним, не призведе до втручання в дискреційні повноваження, які ще не реалізовані.
Однак з таким висновком суду щодо оскаржуваної частини рішення, колегія суддів погодитись не може виходячи з наступного.
Згідно із частиною першою статті 12 Закону України «Про соціальний і правовий захист військовослужбовців та членів їх сімей» у редакції, що діяла на час виникнення спірних правовідносин, військовослужбовці забезпечуються жилими приміщеннями державою.
Військовослужбовцям (крім військовослужбовців строкової служби) та членам їх сімей, які проживають разом з ним, надається жиле приміщення, що має відповідати вимогам статті 50 Житлового кодексу України.
До одержання постійного жилого приміщення військовослужбовцям, зазначеним в цьому пункті, надаються службові жилі приміщення. У разі відсутності такого житла військова частина зобов`язана тимчасово орендувати житло для забезпечення ним військовослужбовця та його сім`ї або за бажанням військовослужбовця виплачувати грошову компенсацію за піднайом (найом) ним жилого приміщення на умовах, встановлених Кабінетом Міністрів України.
Офіцери, прапорщики, мічмани і військовослужбовці надстрокової служби при звільненні з військової служби в запас чи у відставку за вислугою років, а також у зв`язку із скороченням чисельності або штату військовослужбовців забезпечуються жилою площею у порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до пункту 1.11 Інструкції «Про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями», що затверджена наказом Міністерства оборони України №737 від 30.11.2011 року (яка діяла на час виникнення спірних правовідносин), усі питання, пов`язані із перебуванням військовослужбовців та осіб, звільнених з військової служби, на квартирному обліку, із забезпеченням їх жилою площею та розміром жилого приміщення, вирішуються за місцем проходження ними служби, перебування на обліку або в судовому порядку.
Згідно із абзацом другим пункту 2.14 Інструкції «Про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями», що затверджена наказом Міністерства оборони України №737 від 30.11.2011 року, у разі якщо військовослужбовець, крім військовослужбовців у військових частинах, пункти дислокації яких розташовані на території районів проведення антитерористичної операції, а також у разі проходження військової служби у військових частинах, які були сформовані під час особливого періоду без визначення пункту постійної дислокації, не перебував на обліку за одним із місць проходження військової служби, попередній час перебування його на обліку зберігається, якщо період проходження військової служби в цьому населеному пункті не перевищував шести місяців.
У разі переведення військовослужбовця, який перебуває на обліку, до нового місця проходження служби або звільнення його з військової служби командир військової частини зобов`язаний надати до КЕВ (КЕЧ) району витяг з наказу про переміщення або звільнення військовослужбовця протягом 10 днів з дня видачі цього наказу.
Згідно норми пункту 2.5 Інструкції «Про організацію забезпечення військовослужбовців Збройних Сил України та членів їх сімей жилими приміщеннями», що затверджена наказом Міністерства оборони України №737 від 30.11.2011 року, для зарахування на облік військовослужбовець подає рапорт, до якого додає вичерпний перелік документів, в тому числі довідку (додаток 3) з останнього місця служби про перебування на квартирному обліку.
Інші документи, крім зазначених у переліку, в разі потреби житлова комісія запитує через командира (начальника) військової частини у відповідних державних органів, установ, організацій, громадян.
Щодо кожного військовослужбовця має вестися облікова справа, яка містить необхідну інформацію щодо перебування його на квартирному обліку.
Відповідно до частини 1 статті 13 ЦПК України суд розглядає справи не інакше як за зверненням особи, поданим відповідно до цього Кодексу, в межах заявлених нею вимог і на підставі доказів, поданих учасниками справи або витребуваних судом у передбачуваних цим Кодексом випадках.
Згідно з частиною першою статті 5 ЦПК України здійснюючи правосуддя, суд захищає права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб, державні та суспільні інтереси у спосіб, визначений законом або договором.
Аналіз указаних норм права дає підстави для висновку про те, що, усі питання, пов`язані із перебуванням військовослужбовців та осіб, звільнених з військової служби, по квартирному обліку вирішуються і в судовому порядку.
Зважаючи на зазначене та враховуючи принцип диспозитивності (стаття 13 ЦПК України) позовну вимогу ОСОБА_1 про зобов`язання військову частину НОМЕР_1 зарахувати його на квартирний облік в загальній черзі з 24 січня 2003 року та в першочерговому порядку – з 15 травня 2017 року слід задовольнити. 
Суд першої інстанції на зазначене уваги не звернув, дійшов помилкового висновку про відмову у задоволенні позову в цій частині, зобов`язавши при цьому військову частини НОМЕР_1 та її житлову комісію повторно розглянути питання щодо зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень, з урахуванням рапорту ОСОБА_1 від 01 липня 2018 року, поданого 01 серпня 2018 року за вхідним №527, відомостей та документів про час перебування на квартирному обліку з 24 січня 2003 року по 05 лютого 2018 року, та списках осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року по 05 лютого 2018 року, що не призвело б до ефективного способу захисту порушених прав позивача, у зв`язку з чим рішення суду в оскаржуваній частині підлягає скасуванню з ухваленням нового рішення в цій частині.
Керуючись ст.ст. 374, 376, 382, 384, 389, 390 ЦПК України, апеляційний суд,-

п о с т а н о в и в:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково.
Рішення Ярмолинецького районного суду Хмельницької області від 01 березня 2021 року в частині відмови у задоволенні позову та зобов`язання військової частини НОМЕР_1 та її житлову комісію повторно розглянути питання щодо зарахування капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання як такого, що набув право (має календарну вислугу на військовій службі більше 20 років); та до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень, з урахуванням рапорту ОСОБА_1 від 01 липня 2018 року, поданого 01 серпня 2018 року за вхідним №527, відомостей та документів про час перебування на квартирному обліку з 24 січня 2003 року по 05 лютого 2018 року, та списках осіб, які мають право на першочергове отримання житлових приміщень з 15 травня 2017 року по 05 лютого 2018 року скасувати та ухвалити нове рішення в цій частині.
Зобов`язати військову частину НОМЕР_1 зарахувати капітана ОСОБА_1 на облік військовослужбовців, які потребують поліпшення житлових умов шляхом надання житлових приміщень для постійного проживання з 24 січня 2003 року, а також зарахувати до списку осіб, які користуються правом першочергового одержання жилих приміщень з 15 травня 2017 року.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття, проте може бути оскаржена в касаційному порядку протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повне судове рішення складено 22 червня 2021 року.

Судді:                                                                          Т.О. Янчук

                                                                               А.В. Купельський

                                                                               О.І. Ярмолюк