П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

15 червня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/7406/20	

Категорія: 108010000          Головуючий в 1 інстанції: Буненко А.В.
          Місце ухвалення: м. Одеса
          Дата складання повного тексту: 16.02.2021 р.

Колегія суддів П`ятого апеляційного адміністративного суду у складі:

головуючого  – Бітова А.І.
суддів             – Лук`янчук О.В.
                       – Ступакової І.Г.
при секретарі – Сузанській І.В.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Одесі адміністративну справу за апеляційною скаргою товариства з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП" на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2021 року у справі за позовом товариства з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП" до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови про накладення штрафу №1325 від 09 липня 2020 року,

В С Т А Н О В И Л А :

У серпні 2020 року товариство з обмеженою відповідальністю (далі ТОВ) "ОНК-ГРУП" звернулося до суду з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП) про визнання протиправною та скасування постанови НКРЕКП "Про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу" №1325 від 09 липня 2020 року.
Обґрунтовуючи свої вимоги, позивач вказував, що здійснює операції з постачання електричної енергії споживачу та операції з перепродажу електричної енергії (трейдерська діяльність) на підставі наявної ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу без отримання окремої ліцензії на право провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерська діяльність). 
Як вбачається із позову, на думку позивача, за змістом обґрунтування до проекту постанови НКРЕКП зазначено, що з метою об`єктивного та всебічного розгляду звернень ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" НКРЕКП було направлено запити ліцензіатам з постачання електричної енергії споживачу, з виробництва електричної енергії та суб`єктам, що здійснюють трейдерську діяльність, зазначених у листах ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ", листами від 18 лютого 2020 року №1879/14/7-20, №1892/14/7-20, №1895/14/7-20, №1896/14/7-20, №1897/14/7-20, №1898/14/7-20, №1899/14/7-20, №1900/14/7-20, №1901/14/7-20, №1834/14/7-20, №1835/14/7-20, №1836/14/7-20, №1837/14/7-20, №1880/14/7-20, №1881/14/7-20, №1882/14/7-20, №1883/14/7-20, №1888/14/7-20, №1889/14/7-20, №1890/14/7-20, №1891/14/7-20.
Однак, НКРЕКП не було зазначено про направлення запиту саме на адресу ТОВ "ОНК-ГРУП", не зазначено реквізити такого запиту (№.вих.), не зазначено які саме питання були поставлені, якщо запит на адресу ТОВ "ОНК-ГРУП" не направлявся, то не зазначено про причини направлення запитів лише частині ліцензіатів.
Адже, як вбачається із змісту обґрунтування до проекту постанови НКРЕКП, з метою об`єктивного та всебічного розгляду звернень ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" НКРЕКП було направлено лише 21 (двадцять один) запит, тоді як відповідно до постанови НКРЕКП № 1033 від 03 червня 2020 року було вирішено провести позапланові виїзні перевірки 64 (шістдесяти чотирьох) суб`єктів господарювання.
Додатково ТОВ "ОНК-ГРУП" повідомляє, що жодних запитів НКРЕКП щодо розгляду звернень ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" на адресу не надходило.
Отже, НКРЕКП було вибірково направлено запити лише частині ліцензіатів із можливістю надати відповідні документи та пояснення, а тому щодо ліцензіатів, на адресу яких запити направлено не було (в тому числі й ТОВ "ОНК-ГРУП") не відбулось об`єктивного та всебічного розгляду звернень ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ".
Постанову НКРЕКП №1033 від 03 червня 2020 року було прийнято відповідно до п.2 ч.7 ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг".
При цьому, відповідно до п. 2 ч. 7 ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" підставою для проведення позапланової виїзної перевірки є: обґрунтоване звернення фізичної або юридичної особи про порушення суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, її законних прав.
Однак, НКРЕКП за змістом обґрунтування до проекту постанови та постанови НКРЕКП №1033 від 03 червня 2020 року не зазначено які саме законні права ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" було порушено ТОВ "ОНК-ГРУП", в чому ж саме полягає порушення ТОВ "ОНК-ГРУІІ" законних прав ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" та які саме дії ТОВ "ОНК-ГРУП" могли б порушити такі права.
Також, на думку позивача, звернення щодо можливого маніпулювання не може вважатись обґрунтованим зверненням фізичної або юридичної особи про порушення суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, її законних прав.
Відповідач позов не визнав, вказуючи, що у Регулятора були наявні правові підстави для проведення позапланової виїзної перевірки ТОВ "ОНК-ГРУП". Щодо застосованих до позивача штрафних санкції відповідач зазначає, що НКРЕКП було застосовано до ТОВ "ОНК-ГРУП" санкції виключно за порушення, які виявлені та зафіксовано в Акті перевірки, а також ті, які не були спростовані за результатами опрацювання НКРЕКП наданих ліцензіатом пояснень та заперечень до Акту перевірки. При цьому, перевіркою встановлено та на засіданні комісії підтверджено недотримання позивачем вимог законодавства щодо необхідності забезпечення балансу між попитом та пропозицією електричної енергії, а також об`єктивного та достовірного складення графіків одиниць постачання/споживання електричної енергії та дотримання зазначених графіків.
Справу розглянуто за правилами загального позовного провадження в порядку письмового провадження. 
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2021 року в задоволенні адміністративного позову ТОВ "ОНК-ГРУП" до НКРЕКП про визнання протиправною та скасування постанови про накладення штрафу №1325 від 09.07.2020 року – відмовлено.
В апеляційній скарзі ТОВ "ОНК-ГРУП" ставиться питання про скасування судового рішення в зв`язку з тим, що воно постановлено з порушенням норм матеріального та процесуального права, а також у зв`язку з тим, що висновки суду не відповідають обставинам справи.
В обґрунтування апеляційної скарги ТОВ "ОНК-ГРУП" зазначає, для того, щоб притягнути позивача до відповідальності у вигляді штрафу у розмірі 85 000 грн. за вчинення ним правопорушення відповідач повинен був встановити:
-          вчинення позивачем конкретних дій;
-          вчинені дії могли б призвести до маніпулювання ринком; 
-          означені дії щодо маніпулюванням ринком вважалися комісією, що проводила перевірку та відповідачем як факт порушення Ліцензійних умов. 
Натомість ТОВ "ОНК-ГРУП" жодних дій які входять в об`єктивну сторону складу правопорушення не вчиняла. Ні Регулятор, ні комісія, що проводила перевірку не надала доказів доведених фактів щодо вчинення позивачем таких дій. Позивачем не здійснювались дії і не укладалися двосторонні договори в тому обсязі (об`ємі), які б могли призвести до маніпулювання ринку в рамках всієї країни. Доказів укладення договорів в таких об`ємах відповідачем не надавалося. Зважаючи, що позивачем дії щодо маніпулюванням ринком не були вчинені, і докази вчинення таких дій також відсутні, не можна стверджувати про порушення позивачем вимог Ліцензійних умов, що є підставою для накладення санкції у вигляді штрафу.
За таких обставин, при застосуванні санкцій відповідач мав би дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив. А саме у випадку, якщо такі порушення були встановлені, застосувати до позивача у якого проводилася перевірка вперше та якого вперше, мали б притягнути до відповідальності у якості найжорсткішої санкції застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень відповідно до ч.2 ст. 22 Закону "Про НКРЕКП".
Крім того, НКРЕКП в тексті проекту постанови НКРЕКП "Про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" визнало, що у діях ТОВ "ОНК-ГРУП" не було дій, які можливо кваліфікувати, як маніпуляція ринком. За таких обставин порушення, що викладені в Акті перевірки є безпідставними, недоведеними та такими, що спростовані самим же Регулятором.
У відзиві на апеляційну скаргу вказується, що викладені в ній доводи є необґрунтованими та наголошує, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права, а тому в силу ст. 316 КАС України, підстави для його скасування відсутні.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши доповідача, доводи апеляційної скарги ТОВ "ОНК-ГРУП", перевіривши законність і обґрунтованість судового рішення в межах позовних вимог і доводів апеляційної скарги, судова колегія приходить до наступного.
Обставини встановлені судом першої інстанції, підтверджені судом апеляційної інстанції:
12 вересня 2011 року ТОВ "ОНК-ГРУП" зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за № 15561020000042497.
16 листопада 2018 року НКРЕКП прийнято постанову №1439 про видачу ліцензії з постачання електричної енергії споживачу ТОВ "ОНК-ГРУП". 
27 червня 2019 року між ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" та ТОВ "ОНК-ГРУП" укладено договір №17/01 про участь у ринку "на добу наперед" та на внутрішньодобовому ринку відповідно до п.1 "Предмет Договору" якого оператор ринку забезпечує функціонування ринку "на добу наперед" (далі РДН) та внутрішньодобового ринку (далі ВДР), створює організаційні, технологічні, інформаційні та інші умови для здійснення регулярних торгів за Правилами ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку, затвердженими постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 14 березня 2018 року №308 (далі Правила РДН/ВДР), укладання і виконання договорів про купівлю-продаж електричної енергії на РДН/ВДР та розрахунків за ними, а Учасник використовує такі умови з метою участі у торгах, купівлі-продажу електричної енергії та врегулювання відповідних фінансових зобов`язань згідно з Правилами РДН/ВДР.
31 січня 2020 року ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" на адресу Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг направлено лист за №01/17-273 в якому зазначено, що за результатами аналізу поведінки учасників РДН/ВДР щодо подання заявок на торги на РДН в торговій зоні "ОЕС України" було відмічене значне збільшення заявлених обсягів у нічні години доби та зменшення учасниками ринку рівня цін в заявках на продаж електричної енергії, що призвело до зниження ціни електричної енергії на РДН починаючи з 30-31 січня 2020 року, що може свідчити про маніпулювання ринком.
04 лютого 2020 року ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" на адресу НКРЕКП направлено лист за №01/17-331, в якому зазначено, що за результатами аналізу поведінки учасників РДН/ВДР щодо подання заявок на торги на РДН в торговій зоні "ОЕС України" було відмічене значне збільшення заявлених обсягів у нічні години доби та зменшення учасниками ринку рівня цін в заявках на продаж електричної енергії, що призвело до зниження ціни електричної енергії на РДН протягом 01-04 лютого 2020 року, що може свідчити про маніпулювання ринком.
07 лютого 2020 року листом за №01/17-4393 ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" до вказаних листів додано перелік відповідних учасників серед яких і ТОВ "ОНК-ГРУП".
Листами від 18 лютого 2020 року №1834/14/7-20 та №1835/14/7-20 НКРЕКП повідомила ліцензіатам з постачання електричної енергії споживачу, з виробництва електричної енергії та суб`єктам, що здійснюють трейдерську діяльність, надати до НКРЕКП інформацію із належним чином завіреними копіями підтвердних документів стосовно обсягів та вартості електричної енергії, яка придбавалась/вироблялась постачальником відповідно до укладених двосторонніх договорів та/або імпортувалась, для виробників - наявною генерованою потужністю (робочою) та/або обсягами імпорту, у вигляді копій договорів, актів тощо за 01 лютого 2020 року в розрізі годин, та була подана в заявках на продаж на РДН обсягу та вартості електричної енергії, яка запропонована на продаж на РДН 01 лютого 2020 року в розрізі годин.
03 червня 2020 року НКРЕКП видано посвідчення на проведення позапланової виїзної перевірки №223 для проведення перевірки ліцензіата ТОВ "ОНК-ГРУП".
09 червня 2020 року за результатами проведеної перевірки складено акт №163.
В акті проведеної перевірки зазначено виявлені порушення законодавства, що регулює функціонування ринку електричної енергії Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, а саме:
-          пп.15 п.2 Постанови НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу щодо обов`язку ліцензіата при підготовці та/або подачі заяв (пропозицій) на ринку електричної енергії не вчиняти дії, які можуть призвести до маніпулювання цінами ж до інших спотворень конкуренції; 
-          пп.17 п.2.2 Постанови НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівле продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонувати ринку електричної енергії;
-          пп.2 п.2.4 глави 2 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" (далі РДН) та внутрішньодобовому ринку (далі – ВДР), які є додатком 7 до Правил ринку "на добу" та внутрішньодобового ринку, затверджених постановою НКРЕКП від 14 березня 2018 року №308, а саме: щодо обов`язку учасників РДН/ВДР не займатися діяльністю, що може призвести до маніпулювання ринком; 
-          пп.4 п.4.4 глави 4 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" щодо заборони учасникам РДН/ВДР здійснювати маніпулювання ринком;
-          пп.12 п.2.2 глави 2 Постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності)" щодо обов`язку ліцензіата здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку електричної енергії відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії; 
-          пп.19 п.2.2 глави 2 Постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності)" щодо обов`язку ліцензіата при підготовці та/або подачі заявок (пропозицій) на ринку електричної енергії не вчиняти дії, які можуть призвести до маніпулювання цінами або до інших спотворень конкуренції на ринку;
-          пп.2 п.2.4 глави 2 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, які є додатком 7 до Правил ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку, а саме: щодо обов`язку учасників РДН/ВДР не займатися діяльністю, що може призвести до маніпулювання ринком;
-          пп.4 п.1.12.3 глави 1.12 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку щодо подання учасникам РДН/ВДР заявок на торги, що дають сигнали, які мають ознаки маніпулювання на ринку, стосовно попиту, пропозиції та/або цін на електричну енергію на РДН/ВДР.
12 червня 2020 року позивачем надано пояснення, обґрунтування та заперечення до акту про проведення позапланової виїзної перевірки від 09 червня 2020 року №163.
09 липня 2020 року НКРЕКП прийнято постанову №1325 про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" в розмірі 85 000,00 грн. за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, а саме:
-          пп.12 п.2.2 Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата при провадженні ліцензованої діяльності дотримуватися організаційних вимог, зокрема здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку електричної енергії відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії;
-          пп.17 п.2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії.
Не погоджуючись з постановою НКРЕКП №1325 від 09 липня 2020 року, позивач звернувся із даним позовом до суду.
Вирішуючи справу, суд першої інстанції виходив з того, що постанова, якою на Ліцензіата накладено штраф у розмірі 85 000 грн., була прийнята відповідачем в межах повноважень та у спосіб, визначений законодавством України, обґрунтовано, з урахування всіх обставин, що мають значення для її прийняття, розсудливо, з урахуванням вимог п.4 ч.4 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", а також з дотриманням принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив. Будь-яких обґрунтованих доказів на спростування зазначеного позивачем до суду не надано та судом з матеріалів справи не встановлено.
Колегія суддів не погоджується з цими висновками суду першої інстанції, виходячи з наступного.
Згідно ст. 1 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до ст. 3 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" Регулятор здійснює державне регулювання з метою досягнення балансу інтересів споживачів, суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, і держави, забезпечення енергетичної безпеки, європейської інтеграції ринків електричної енергії та природного газу України.
Пунктами 11-12 ст. 17 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" встановлено, що для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор здійснює контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.
Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.
Згідно ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.
Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора. Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.
Під час здійснення державного контролю Регулятор має право: 
1) вимагати від суб`єкта господарювання усунення виявлених порушень вимог цього Закону та законів, що регулюють діяльність у сфері енергетики та комунальних послуг, і ліцензійних умов; 
2) фіксувати процес здійснення планового або позапланового заходу чи кожну окрему дію засобами аудіо- та відеотехніки, не перешкоджаючи здійсненню такого заходу; 
3) вимагати припинення дій, що перешкоджають здійсненню державного контролю; 
4) призначати експертизу, одержувати пояснення, у тому числі працівників суб`єкта господарювання, довідки, копії документів, відомості з питань, що виникають під час державного контролю; 
5) приймати обов`язкові до виконання суб`єктом господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, рішення про усунення виявлених порушень;
6) накладати штрафні санкції та вживати заходів, передбачених законом; 
7) за результатами перевірки або моніторингу приймати рішення про встановлення (зміну) тарифів на товари (послуги) суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, та внесення змін до відповідних інвестиційних програм.
За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. У разі відмови суб`єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб`єкту господарювання рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки.
Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки.
У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом.
Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.
Строк проведення позапланової виїзної перевірки не може перевищувати 10 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - трьох робочих днів.
У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення позапланової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до п`яти робочих днів з внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки.
Під час проведення позапланової виїзної перевірки з`ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для проведення позапланової перевірки, з обов`язковим зазначенням цих питань у посвідченні на проведення перевірки.
У разі виявлення під час проведення позапланової виїзної перевірки однорідних порушень або таких, що прямо випливають із питань, необхідність перевірки яких стала підставою для проведення позапланової перевірки, Регулятор має право перевіряти такі порушення із подальшим застосуванням до суб`єкта господарювання відповідальності, передбаченої законодавством.
Згідно ч.11 ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" рішення Регулятора про застосування санкцій за порушення ліцензійних умов, законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг може бути прийнято протягом 30 днів з дня виявлення порушення Регулятором.
Згідно ч.2 ст. 22 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді: 
1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень; 
2) накладення штрафу; 
3) зупинення дії ліцензії;
4) анулювання ліцензії.
За порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до посадових осіб суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, Регулятор може застосовувати адміністративні стягнення.
Як вбачається з матеріалів справи, відповідачем за результатами проведеної перевірки, прийнято постанову про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" в розмірі 85 000 грн. за порушення пп.12 п.2.2 Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та підпункту 17 п.2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу.
Згідно з ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Відповідно до ч.3 ст. 2 КАС України, у справах, щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та Законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи несправедливій дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Колегія суддів зазначає, що суб`єкт владних повноважень повинен діяти на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); безсторонньо (неупереджено); добросовісно; розсудливо; з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Як вбачається з матеріалів справи, підставою для проведення позапланової перевірки позивача було звернення ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" до НКРЕКП щодо випадків можливого маніпулювання деякими учасниками ринку, зокрема ТОВ "ОНК-ГРУП". 
За результатами проведеної перевірки, відповідачем наступні порушення законодавства, що регулює функціонування ринку електричної енергії Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, а саме: 
-          пп.15 п.2 Постанови НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу" щодо обов`язку ліцензіата при підготовці та/або подачі заяв (пропозицій) на ринку електричної енергії не вчиняти дії, які можуть призвести до маніпулювання цінами ж до інших спотворень конкуренції; 
-          пп.17 п.2.2 Постанови НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу" щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівле продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії; 
-          пп.12 п.2.2 глави 2 Постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності)" щодо обов`язку ліцензіата здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку електричної енергії відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії; 
-          пп.19 п.2.2 глави 2 Постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності)" щодо обов`язку ліцензіата при підготовці та/або подачі заявок (пропозицій) на ринку електричної енергії не вчиняти дії, які можуть призвести до маніпулювання цінами або до інших спотворень конкуренції на ринку;
-          пп.2 п.2.4 глави 2 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку, які є додатком 7 до Правил ринку "на добу наперед" та внутрішньодобового ринку, а саме: щодо обов`язку учасників РДН/ВДР не займатися діяльністю, що може призвести до маніпулювання ринком; 
-          пп.4 п.1.12.3 глави 1.12 Правил поведінки на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку щодо подання учасникам РДН/ВДР заявок на торги, що дають сигнали, які мають ознаки маніпулювання на ринку, стосовно попиту, пропозиції та/або цін на електричну енергію на РДН/ВДР.
Як вбачається з Акту перевірки зафіксовано, що Ліцензіатом у періоді, що перевірявся, загальний баланс купівлі/продажу/постачання електричної енергії Ліцензіатом склав:
у грудні 2020 року
купівля 7 261,965 МВтгод = 769,90 (РДН ОЕС) + 0,0 (РДД) + 6 409 (імпорт) + 83,065 врегулювання небалансів);
продаж 6 256,662 МВт год = 5 918,00 (РДН ОЕС) + 0,0 (РДД) + 338,662 (врегулювання небалансів);
постачання споживачу 848,772 МВт год, що становить 11,7% від загального обсягу купівлі Ліцензіатом електричної енергії.
у січні 2020 року
купівля 52 664,271 МВт год = 1205,8 (РДН ОЕС) + 0,0 (РДД) + 51 002 (імпорт) + 456,471 врегулювання небалансів);
продаж 49 810,256 МВт год = 32 429.00 (РДН ОЕС) + 15 819 (РДД) + 1 562,256 врегулювання небалансів);
постачання споживачу 2 604,064 МВт год, що становить 4,9 % від загального обсягу купівлі Ліцензіатом електричної енергії.
у лютому 2020 року
купівля 35 847,249 МВт год = 1 005.50 (РДН ОЕС) + 0,0 (РДД) + 34 778 (імпорт) + 63,749 врегулювання небалансів);
продаж 33 877,658 МВт год = 31 420.00 (РДН ОЕС) + 2 457,658 (врегулювання небалансів); 
постачання споживачу 2 566,7 МВт год, що становить 7,2 % від загального обсягу купівлі-продажу електричної енергії Ліцензіатом електричної енергії.
Крім того, проаналізувавши зазначений вище обсяг купівлі-продажу електричної енергії Ліцензіатом, комісія з перевірки встановила що діяльність Ліцензіата також пов`язана із здійсненням перепродажу електричної енергії.
Перевіркою також встановлено, що ТОВ "ОНК-ГРУП" 30 та 31 січня 2020 року було здійснено подачу заявок на продаж електричної енергії на ринку "на добу наперед" із цінами, що значно нижче цін, що склались на ринку "на добу наперед" у відповідні розрахункові періоди, зокрема 30 січня 2020 року відхилення заявленої Ліцензіатом ціни від середньозваженої Ціни на РДН складало під 20% до 284% та 31 січня 2020 року відхилення заявленої Ліцензіатом ціни від середньозваженої ціни на РДН складало від 55% до 859%.
Відповідно, такі заявки на продаж із ціною, що значно (вдвічі і більше) нижче цін, що склались на ринку "на добу наперед" у відповідні розрахункові періоди дають неправдиві чи такі, що вводять в оману, сигнали щодо пропозиції, попиту або ціни продукту, якого така заявка стосується.
Згідно з поясненнями ТОВ "ОНК-ГРУП", наданими листом від 12 червня 2020 року №1206/2020-НКРЕКП, дії товариства щодо подачі заявок на торги за заниженими цінами обумовлено необхідністю продажу імпортованої електричної енергії при наявності значного профіциту електричної енергії на ринку.
Департамент ліцензійного контролю в Обґрунтуванні до проекту постанови НКРЕКП "Про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності) та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу" зазначив, що згідно з вимогами ст. 1 Закону України "Про ринок електричної енергії", трейдер - це суб`єкт господарювання, що здійснює купівлю електричної енергії виключно з метою її перепродажу, крім продажу за договором постачання електричної енергії споживачу.
Згідно з вимогами ст. 54 Закону України "Про ринок електричної енергії", господарська діяльність з перепродажу електричної енергії (трейдерська діяльність) на ринку електричної енергії підлягає ліцензуванню у разі відсутності у суб`єкта господарювання інших ліцензій, обов`язкових для провадження діяльності на ринку електричної енергії.
Крім того, згідно з вимогами ст. 55 Закону України "Про ринок електричної енергії", трейдери зобов`язані, зокрема, дотримуватися ліцензійних умов провадження господарської діяльності з трейдерської діяльності та інших нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, а також укладати договори, обов`язкові для здійснення діяльності па ринку електричної енергії, та виконувати умови таких договорів.
Також вимогами п.1.2 Ліцензійними умовами №1468, передбачено, що у разі наявності інших ліцензій, обов`язкових для провадження діяльності на ринку електричної енергії, трейдерська діяльність здійснюється без отримання ліцензії на право здійснення трейдерської діяльності з одночасним дотриманням вимог цих Ліцензійних умов.
Відповідно до абз.10 ч.7 ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг" у разі виявлення під час проведення позапланової виїзної перевірки однорідних порушень або таких, що прямо випливають із питань, необхідність перевірки яких стала підставою для проведення позапланової перевірки, Регулятор має право перевіряти такі порушення із подальшим застосуванням до суб`єкта господарювання відповідальності, передбаченої законодавством.
Департамент ліцензійного контролю додатково зазначив, що дійсно вимогами п.1.6 Вимог до складання заявок на торги, які є додатком №4 до Правил ринку РДН та ВДР визначено, що ціни на електричну енергію, що зазначаються в заявках на торги на РДН, повинні бути, зокрема, у межах мінімальної ціни на РДН - 10,00 грн/МВт -год та максимальної ціни на РДН - 50000,00 грн/МВт -год, а також вимогами нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії не визначено чітких критеріїв та дій учасників ринку, які підпадають під визначення "маніпуляції".
Крім того, згідно з п.3.2.1 глави 3.2 Правил ринку РДН та ВДР учасники РДН/ВДР можуть подавати заявки на торги РДН за 7 календарних днів до доби постачання і до 12:00 години доби, що передує добі постачання.
Оператор ринку о 12:00 годині доби, що передує добі постачання, по кожній торговій зоні для кожного розрахункового періоду доби постачання проводить торги на РДН (основна сесія).
Визначення ціни на електричну енергію та обсягів купівлі-продажу електричної енергії на РДН здійснюється за алгоритмом, передбаченим Порядком визначення ціни на електричну енергію обсягів купівлі-продажу електричної енергії на РДН (п.3.2.13 глави 3.2 Правил ринку РДН та ВДР).
Тобто, учасникам ринку при подачі заявок на продаж електричної енергії на ринку "на добу наперед" не відома ціна, що складеться на ринку у даному розрахунковому періоді.
Відповідно до п.3.2.6 розділу 3.2 Правил ринку РДН та ВДР оператор ринку перевіряє відповідність сформованих учасниками РДН/ВДР заявок на торги на РДН вимогам п.3.2.1 та 3.2.2 цієї глави та Вимогам до складання заявок та реєструє заявки на торги на РДН, що задовольняють зазначеним вимогам, шляхом призначення заявці унікального коду-ідентифікатора.
Пунктом 3.2.7 розділу 3.2 Правил ринку РДН та ВДР встановлено, що оператор ринку проводить попередню перевірку о 11:30 годині доби, що передує добі постачання, щодо зареєстрованих для відповідної доби постачання заявок на торги на РДН та з 11:30 до 12:00 автоматично здійснює перевірку щодо виконання таких умов:
1.          учасник РДН/ВДР, що подав заявку, продовжує виконання зобов`язань за договором про врегулювання небалансів електричної енергії такого учасника РДН/ВДР;
2.          участь на РДН учасника РДН/ВДР, що подав заявку, на добу постачання не призупинена або не припинена;
3.          договір про купівлю-продаж електричної енергії на РДН учасника РДН/ВДР, що подав заявку, є дійсним;
4.          на рахунку ескроу учасника РДН/ВДР достатньо вільних від зобов`язань коштів для покриття:
-          у разі купівлі електричної енергії - вартості електричної енергії, заявленої учасником РДН/ВДР для купівлі, вартості послуг оператора ринку із здійснення операцій купівлі-продажу на РДН/ВДР, комісії уповноваженого банку (з урахуванням сум податку на додану вартість, які будуть включені до вартості електричної енергії та послуг);
-          у разі продажу електричної енергії - вартості послуг оператора ринку із здійснення операцій купівлі- продажу на РДН/ВДР, комісії уповноваженого банку (з урахуванням сум податку на додану вартість, які будуть включені до вартості послуг);
5.          заявлені учасником РДН/ВДР для продажу в торговій зоні обсяги електричної енергії не перевищують максимальний обсяг продажу електричної енергії на РДН, що визначається ОСП і надається оператору ринку згідно з Правилами ринку;
6.          ціни у заявках не перевищують порогових цін, встановлених для відповідних розрахункових періодів згідно з пунктом 3.1.6 глави 3.1 цього розділу.
Заявка на торги на РДН не допускається до торгів, якщо хоча б одна з перелічених у п.3.2.7 цієї глави умов не виконується (п.3.2.9 розділу 3.2 Правил).
Таким чином, оскільки заявки Ліцензіата були допущені до торгів на РДН, ним дотримано вимоги п.3.2.7 розділу 3.2 Правил і, зокрема, ціни у заявках не перевищують порогових цін, встановлених для відповідних розрахункових періодів згідно з п.3.1.6 глави 3.1.
Таким чином, дії Ліцензіата щодо подачі заявок на продаж електричної енергії із ціною, що нижче цін, що склались на ринку "на добу наперед" у відповідні розрахункові періоди, а також здійснення перепродажу електричної енергії між різними організованими сегментами ринку без попередньої закупівлі обсягів електричної енергії на ринку двосторонніх договорів, зокрема імпортованої, фактично не свідчать про маніпулювання ринком.
Враховуючи вищенаведене, колегія суддів зазначає, що згідно висновків викладених в Обґрунтуванні до проекту постанови НКРЕКП "Про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності) та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу" відповідачем не встановлено факту маніпулювання ринком Ліцензіатом при подачі заявок на продаж електричної енергії  із ціною, що значно (вдвічі і більше) нижче цін, що склались на ринку "на добу наперед". 
Колегія суддів акцентує увагу на тому, що підставою для проведення позапланової перевірки позивача було звернення ДП "ОПЕРАТОР РИНКУ" до НКРЕКП щодо випадків можливого маніпулювання деякими учасниками ринку, зокрема ТОВ "ОНК-ГРУП". 
Одна, в порушення вимог ст. 19 Закону України "Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг", якою встановлено, що під час проведення позапланової виїзної перевірки з`ясовуються лише ті питання, необхідність перевірки яких стала підставою для проведення позапланової перевірки, відповідачем надавалась оцінка дотримання останнім вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, а саме забезпечення балансу між попитом та пропозицією електричної енергії, а також об`єктивне та достовірне складення графіків одиниць постачання/споживання електричної енергії та дотримання зазначених графіків.
09 липня 2020 року НКРЕКП прийнято постанову №1325 про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" в розмірі 85 000 грн. за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу, а саме пп.12 пу.2.2 Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та пп.17 п.2.2 Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії.
Постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності) в п. 1 яких, зокрема зазначено, що ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, умов і правил, обов`язкових для виконання під час провадження ліцензованої діяльності.
Відповідно до пп.12 п.2.2 Постанови НКРЕКП від 27 грудня 2017 року №1468 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з перепродажу електричної енергії (трейдерської діяльності)" при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку електричної енергії відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії.
Постановою НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 затверджено Ліцензійні умови провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу в п.1 яких, зокрема зазначено, що ці Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, умов і правил, обов`язкових для виконання під час провадження ліцензованої діяльності.
Відповідно до пп.17 п.2.2 Постанови НКРЕП від 27 грудня 2017 року №1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу" при провадженні ліцензованої діяльності ліцензіат повинен дотримуватися таких організаційних вимог, зокрема для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії.
При цьому, вимогами ст. 3 Закону України "Про ринок електричної енергії" визначено, що функціонування ринку електричної енергії здійснюється на принципах, зокрема, забезпечення балансу між попитом та пропозицією електричної енергії.
Згідно з п.17 ч.2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, неподання, несвоєчасне подання або подання завідомо недостовірної інформації оператору системи передачі, оператору системи розподілу та суб`єктам владних повноважень на ринку електричної енергії, якщо обов`язковість подання такої інформації встановлена законом.
Виходячи із зазначеного вище вбачається, що фактично відповідачем, під час перевірки позивача, було встановлено обставини порушення останнім вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, що виявилось у незабезпечені балансу між попитом та пропозицією електричної енергії, а також об`єктивному та достовірному складенні графіків одиниць постачання/споживання електричної енергії та дотриманні зазначених графіків.
У контексті наведеного колегія суддів зазначає, що відповідно до вимог ч.2 статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема:
-          порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності; 
-          недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії; 
-          неподання, несвоєчасне подання або подання завідомо недостовірної інформації оператору системи передачі, оператору системи розподілу та суб`єктам владних повноважень на ринку електричної енергії, якщо обов`язковість подання такої інформації встановлена законом.
У разі скоєння правопорушення на ринку електричної енергії до відповідних учасників ринку можуть застосовуватися санкції у виді, у тому числі, штрафу.
Тобто, профільний закон розрізняє наведені правопорушення на ринку електричної енергії як окремі підстави для притягнення винних у них осіб до відповідальності, яка може наступати, зокрема, у вигляді штрафу.
У даному ж випадку, мотивація НКРЕКП, наведена як в акті перевірки, так і у відзиві на позовну заяву, свідчить про встановлення відповідачем недотримання ТОВ "ОНК-ГРУП" вимог саме нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, що передбачена п.2 ч.2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії", проте висновок зроблено про порушення передбачене п.17 ч.2 ст. 77 Закону України "Про ринок електричної енергії".
Разом з тим, зміст оскаржуваної постанови відповідача від 09 липня 2020 року №1316 свідчить, що позивач був притягнутий до відповідальності за порушення на ринку електричної енергії, яке виявилось виключно у порушенні ним, як ліцензіатом, відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності, а саме пп.12 п.2.2 Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії щодо обов`язку ліцензіата при провадженні ліцензованої діяльності дотримуватися організаційних вимог, зокрема здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та на організованих сегментах ринку електричної енергії відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії та пп.17 п.2.2 Ліцензійних умов щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії.
При цьому, як свідчать матеріали справи, під час перевірки позивача, відповідачем не було встановлено обставин постачання електричної енергії споживачам без здійснення купівлі-продажу електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії.
Водночас, актом перевірки підтверджується укладання позивачем договорів про участь у ринку "на добу на перед" та внутрішньодобовому ринку, про купівлю-продаж електричної енергії на внутрішньодобовому ринку, про купівлю продаж електричної енергії на ринку "на добу на перед", про надання послуг з передачі електричної енергії, про врегулювання небалансів електричної енергії, договорів з операторами системи розподілу, про постачання електричної енергії споживачу. При цьому, було встановлено, що позивачем не укладались договори купівлі-продажу імпортованої та експортованої електричної енергії.
Наведене свідчить про дотримання ТОВ "ОНК-ГРУП" вимог пп.17 п.2.2 Ліцензійних умов щодо обов`язку ліцензіата для забезпечення постачання електричної енергії споживачам здійснювати купівлю-продаж електричної енергії за двосторонніми договорами та/або на ринку "на добу наперед" та внутрішньодобовому ринку і на балансуючому ринку, а також шляхом імпорту відповідно до Закону України "Про ринок електричної енергії" та нормативно-правових актів, що забезпечують функціонування ринку електричної енергії, що було встановлено у самому акті перевірки.
Отже, оскільки оскаржуване рішення НКРЕКП ґрунтується саме на встановленому порушенні позивачем вимог пп.17 п.2.2 Ліцензійних умов, що було спростовано вище, колегія суддів доходить висновку про протиправність постанови НКРЕКП "Про накладення штрафу на ТОВ "ОНК-ГРУП" за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу" №1325 від 09 липня 2020 року.
Враховуючи, що судом першої інстанції порушені норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи, а також, що висновки суду не відповідають обставинам справи, судова колегія, керуючись п.п.3, 4 ч.1 ст. 317 КАС України вважає необхідним, скасовуючи рішення суду першої інстанції, ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ТОВ "ОНК-ГРУП".
Згідно ч.1 ст. 139 КАС України, при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
Як вбачається з матеріалів справи, ТОВ "ОНК-ГРУП" було сплачено судовий збір за подачу адміністративного позову у розмірі 2 102 грн., що підтверджується платіжним дорученням №274 від 03 серпня 2020 року та за подачу апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції у розмірі 3 153 грн., що підтверджується платіжним дорученням №593 від 16 березня 2021 року.
З урахуванням задоволення позовних вимог ТОВ "ОНК-ГРУП", колегія суддів вважає за необхідне стягнути на користь позивача сплачений судовий збір за рахунок бюджетних асигнувань НКРЕКП.

Керуючись ст.ст. 308, 310, п.2 ч.1 ст. 315, п.п.3, 4 ч.1 ст. 317, ст.ст. 321, 322, 325, 328, 329 КАС України, судова колегія, –

П О С Т А Н О В И Л А :

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП" задовольнити.
Рішення Одеського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2021 року скасувати.
Ухвалити нове судове рішення, яким задовольнити позовні вимоги товариства з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП".
Визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг "Про накладення штрафу на товариство з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП" за порушення Ліцензійних умов з перепродажу електричної енергії та Ліцензійних умов з постачання електричної енергії споживачу" №1325 від 09 липня 2020 року.

Стягнути з рахунку бюджетних асигнувань Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, м. Київ, вул. Смоленська, 19, код ЄДРПОУ 39369133) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "ОНК-ГРУП" (65026, м. Одеса, вул. Рішельєвська, 11, корпус А, код ЄДРПОУ 37872468) судовий збір у розмірі 2 102 (дві тисячі сто дві) гривні за подачу адміністративного позову та 3 153 (три тисячі сто п`ятдесят три) гривні за подачу апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції.

Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дати її прийняття, може бути оскаржена в касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня складання повного судового рішення.

Повне судове рішення складено 25 червня 2021 року.

Головуючий:                                                                                                     Бітов А.І.

Суддя:                                                                                                     Лук`янчук О.В.

Суддя:                                                                                                     Ступакова І.Г.