П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________
П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

20 травня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 540/861/20	

Суддя першої інстанції: Пекний А.С.
Час  та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Херсон 
Повний текст судового рішення складений 04.09.2020р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
судді-доповідача:   Крусяна А.В.,
суддів: Градовського Ю.М. ,   Яковлєва О.В.,
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення   Херсонського окружного адміністративного суду   від 04 вересня 2020 року у справі за позовом ОСОБА_1 до   Головного управління Пенсійного фонду України в Херсонській області про визнання протиправною бездіяльність, -  
В С Т А Н О В И В:
30.03.2021р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Пенсійного фонду України (надалі - ГУ ПФУ) в Херсонській області про визнання протиправною бездіяльність щодо виплати йому недоплаченої в 2018-2019р. пенсії в розмірі 36797,52грн; стягнення на його користь недоплаченої в 2018-2019р. пенсії в розмірі 36797,52грн.
В обґрунтування позовних вимог позивачем зазначено, що ГУ ПФУ в Херсонській області щомісячно протиправно виплачувало йому пенсію не в повному обсязі, що призвело до заборгованості у розмірі 36797,52грн.
Рішенням Херсонського окружного адміністративного суду від 04.09.2020р. позов задоволений частково, визнано протиправними дії ГУ ПФУ в Херсонській області щодо зменшення розміру пенсії ОСОБА_1 за рахунок виплати з 05.03.2019р. 75% суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01.03.2018р.; зобов`язано ГУ ПФУ в Херсонській області провести перерахунок та виплату пенсії (із врахуванням раніше виплачених сум) ОСОБА_1 з 05.03.2019р. з урахуванням 100% суми підвищення пенсії, визначеного станом на 01.03.2018р.; зобов`язано ГУ ПФУ в Херсонській області подати звіт про виконання судового рішення у місячний строк з дати набрання цим рішенням законної сили.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, посилаючись на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та ухвалити нове, яким позовні вимоги задовольнити в повному обсязі.
Апелянт зазначає, що суд першої інстанції неправильно встановив предмет позову, обставини, які підлягають доказуванню, правове обґрунтування позовних вимог, внаслідок чого неправильно вирішено справу.  
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів та вимог апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що вона не підлягає задоволенню.
Судом першої інстанції встановлено, що наказом військового комісара ІНФОРМАЦІЯ_1 (по стройовій частині) від 15.10.2014р. №152 виключено ОСОБА_1 зі списків особового складу та всіх видів забезпечення і направлено для зарахування на військовий облік до Цюрупинського районного військового комісаріату оперативного командування « ІНФОРМАЦІЯ_2 ».
Згідно протоколу від 16.10.2014р. за пенсійною справою №2101004153 позивачу призначено грошове забезпечення для обчислення пенсії: посадовий оклад, оклад за військовим званням, процентна надбавка за вислугу років 40%, середньомісячна сума додаткових видів грошового забезпечення за 24 місяці, сума грошового забезпечення для обчислення пенсії. Основний розмір пенсії: 65% грошового забезпечення (вислуга років 25). /а.с.38/ 
Згідно перерахунків від 01.01.2018р. пенсія ОСОБА_1 обчислена на підставі довідки Херсонського обласного військового комісаріату від 06.03.2018р. №ТХ27348 з грошового забезпечення: посадовий оклад, оклад за військове звання, процентна надбавка за вислугу років 50%, премія 0%. Основний розмір пенсії: 65% грошового забезпечення (вислуга років 25). Підсумок пенсії (з надбавками) 50%. /а.с.8/
Згідно постанови КМУ від 21.02.2018р. № 103 підвищення виплачується: з 01.01.2018р. по 31.12.2018р. щомісячно 50%;  з 01.01.2019р. по 31.12.2019р. щомісячно 75% від підвищення; з 01.01.2020р. 100% щомісячно від підвищення. /а.с.7/ 
Згідно перерахунків від 01.01.2019р. пенсія ОСОБА_1 обчислена з грошового забезпечення: посадовий оклад, оклад за військове звання, процентна надбавка за вислугу років  50%, премія 0%. Основний розмір пенсії: 65% грошового забезпечення (вислуга років 25). Надбавки до пенсії: учасник АТО, учасник бойових дій. Підсумок пенсії (з надбавками) 75%. 
Згідно постанови КМУ від 21.02.2018р. №103 підвищення виплачується: з 01.01.2018р. по 31.12.2018р. щомісячно 50% від підвищення;  з 01.01.2019р. по 31.12.2019р. щомісячно 75% від підвищення; з 01.01.2020р. щомісячно 100% від підвищення. Підстава для перерахунку: визнання учасником бойових дій. /а.с.9/
27.01.2020р. ОСОБА_1 звернувся до ГУ ПФУ в Херсонській області із заявою про виплату йому недоотриманої в 2018-2019 роках пенсії в сумі 36797,52грн.  /а.с.11/
Листом ГУ ПФУ в Херсонській області повідомлено   ОСОБА_1 , що   постановами КМУ від 21.02.2018р. №103, від 24.12.2019р. №1088 не передбачено виплату різниці між розміром нарахованої в 2018-2019р. пенсії та розміром фактично виплаченої в 2018-2019р. пенсії. Виплата перерахованої пенсії з 01.01.2018р. проводилась відповідно до норм чинного законодавства, заборгованість по виплаті пенсії за 2018-2019р. відсутня. /а.с.10/
Не погоджуючись з діями ГУ ПФУ в Херсонській області щодо відмови у виплаті недоплаченої в 2018-2019р. пенсії в розмірі 36797,52грн., позивач звернувся до суду з даним позовом. 
Перевіривши матеріали справи, судова колегія дійшла до наступних висновків.
Відповідно до ч.1 ст.46 Конституції України    громадяни мають право на соціальний захист, що включає право на забезпечення їх у разі повної, часткової або тимчасової втрати працездатності, втрати годувальника, безробіття з незалежних від них обставин, а також у старості та в інших випадках, передбачених законом.
Умови, норми і порядок пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували, зокрема, на військовій службі, визначає Закон України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (надалі - Закон України № 2262-ХІІ). Цим    Законом    держава гарантує гідне пенсійне забезпечення осіб, які мають право на пенсію, шляхом встановлення їм пенсій не нижче прожиткового мінімуму, визначеного    законом, перерахунок призначених пенсій у зв`язку із збільшенням рівня грошового забезпечення, надання передбачених законодавством державних соціальних гарантій, вжиття на державному рівні заходів, спрямованих на їх соціальний захист.
Відповідно до ч.4    ст.63 Закону України № 2262-XII    (в редакції чинній на час виникнення спірних правовідносин) усі призначені за цим    Законом    пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим    Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим    Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Частинами 2, 3 ст.51 Закону України №2262-XII передбачено, що перерахунок пенсій, призначених особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим    Законом, та членам їх сімей, провадиться з першого числа місяця, що йде за місяцем, в якому настали обставини, що тягнуть за собою зміну розміру пенсії. Якщо при цьому пенсіонер набув права на підвищення пенсії, різницю в пенсії за минулий час може бути виплачено йому не більш як за 12 місяців.
Таким чином, підставою для проведення перерахунку пенсії є фактична зміна розміру хоча б одного з видів грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, проведена на підставі рішення суб`єкта владних повноважень, наділеного правом установлювати чи змінювати види грошового забезпечення військовослужбовців.
Підпунктом 3 п.10    розділу І Закону України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України» ч.4  ст.63  Закону України    № 2262-XII    викладена у новій редакції, відповідно до якої усі призначені за цим    Законом    пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим    Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України. У разі якщо внаслідок перерахунку пенсій, передбаченого цією частиною, розміри пенсій звільненим із служби військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим    Законом, є нижчими, зберігаються розміри раніше призначених пенсій.
Порядок проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до  Закону України № 2262-XII, затверджений постановою Кабінету Міністрів України від 13.02.2008р. №45  "Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» (надалі - Порядок №45).
Постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2018р. №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» (надалі - Постанова №103), яка набрала чинності 24.02.2018р. встановлено перерахувати пенсії, призначені згідно із  Законом України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб» до 1 березня 2018 року (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби (на дату відрядження для роботи до органів державної влади, органів місцевого самоврядування або до сформованих ними органів, на підприємства, в установи, організації, вищі навчальні заклади), що визначені станом на 1 березня 2018 року відповідно до     постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року №704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб».
Відповідно до п.7 Постанови № 103 Міністерству оборони, Міністерству внутрішніх справ, Міністерству інфраструктури, Міністерству юстиції, Державній службі з надзвичайних ситуацій, Службі безпеки, Службі зовнішньої розвідки, Адміністрації Державної прикордонної служби, Адміністрації Державної служби спеціального зв`язку та захисту інформації, Державній фіскальній службі, Національній гвардії, Управлінню державної охорони після набрання чинності цією постановою приписано забезпечити оформлення та подання до органів ПФУ довідок про розміри грошового забезпечення, визначені в пункті 1 цієї постанови, відповідно до Порядку № 45.
Також Постановою № 103 внесено ряд змін до Порядку № 45, зокрема, п.5 викладено в новій редакції; додаток 2 викладено в новій редакції, відповідно до якої відсутні такі складові грошового забезпечення, як щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії.
Згідно з пп.1 - 5 Порядку № 45 зі змінами, внесеними згідно з Постановою № 103, пенсії, призначені відповідно до    Закону № 2262-XII, у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію згідно із цим    Законом, перераховуються на умовах та в розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
ПФУ після прийняття Кабінетом Міністрів України рішення щодо перерахунку пенсій та отримання відповідного повідомлення від Мінсоцполітики повідомляє своїм головним управлінням в Автономній Республіці Крим, областях, мм. Києві та Севастополі (далі - головні управління ПФУ) про підстави для проведення перерахунку пенсій та про необхідність підготовки списків осіб, пенсії яких підлягають перерахунку (далі - списки), та надсилає відповідну інформацію Міноборони, МВС, Національній поліції, Мін`юсту, Мінінфраструктури, СБУ, Службі зовнішньої розвідки, ДФС, Управлінню державної охорони, Адміністрації Держспецзв`язку, Адміністрації Держприкордонслужби, ДСНС (далі - державні органи). Головні управління ПФУ у десятиденний строк з моменту надходження зазначеного повідомлення складають списки за формою згідно з додатком 1 та подають їх органам, які уповноважені рішеннями керівників державних органів (далі - уповноважені органи) видавати довідки про розмір грошового забезпечення для перерахунку пенсії.
На підставі списків уповноважені органи готують довідки про розмір грошового забезпечення, що враховується для перерахунку пенсій, для кожної особи, зазначеної в списку, за формою згідно з додатками 2 і 3 (далі - довідки) та у місячний строк подають їх головним управлінням ПФУ. Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Довідки видаються державним органом, з якого особи були звільнені із служби, якщо інше не передбачено цим Порядком.
Перерахунок пенсії здійснюється на момент виникнення такого права і проводиться у строки, передбачені частинами другою і третьою    статті 51 Закону № 2262-XII. Якщо внаслідок перерахунку розмір зменшується, пенсія виплачується в раніше встановленому розмірі.
Під час перерахунку пенсій використовуються такі види грошового забезпечення, як посадовий оклад, оклад за військовим (спеціальним) званням та відсоткова надбавка за вислугу років на момент виникнення права на перерахунок пенсії за відповідною або аналогічною посадою та військовим (спеціальним) званням.
Рішенням Окружного адміністративного суду міста Києва від 12.12.2018р. (набрало законної сили 05.03.2019р.) у справі № 826/3858/18 визнано  протиправними та нечинними п.1, 2 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб"  та зміни до п.5 і додатку 2 Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військ служби, та деяких інших осіб», затвердженого    постановою Кабінету Міністрів України від 13 лютого 2008 року № 45 «Про затвердження Порядку проведення перерахунку пенсій, призначених відповідно до Закону України «Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб»; зобов`язано Кабінет Міністрів України невідкладно після набрання рішенням суду законної сили опублікувати резолютивну частину рішення суду про визнання нормативно-правого акта протиправним та нечинним в окремій його частині у виданні, в якому було офіційно оприлюднено нормативно-правовий акт.
Відповідно до п.2 Постанови №103 виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови  підвищених пенсій (з урахуванням доплат до попереднього розміру пенсій, підвищень, індексації та інших доплат до пенсії, встановлених законодавством (крім підвищень, додаткової пенсії, цільової грошової допомоги, пенсії за особливі заслуги перед Україною, що визначені законом) проводити з 1 січня 2018 року у таких розмірах: з 1 січня 2018 року - 50 відсотків; з 1 січня 2019 року по 31 грудня 2019 року - 75 відсотків; з 1 січня 2020 року - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.
Як вбачається з перерахунку пенсії позивача згідно постанови Кабінету Міністрів України від 21.02.2018р. №103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб» підвищення пенсії обчислюється в наступному порядку: з 01.01.2018р. по 31.12.2018р. щомісяця 50% від підвищення, з 01.01.2019р. по 31.12.2019р. щомісяця 75% від підвищення, з 01.01.2020р. щомісячно 100% від підвищення. /а.с.7/
Згідно із ч.3    ст.52 Закону №2262- ХІІ    виплата пенсій провадиться за поточний місяць загальною сумою у встановлений строк, але не пізніше останнього числа місяця, за який виплачується пенсія.
Відповідно до ч.2 ст.55 Закону №2262-ХІІ нараховані суми пенсії, не отримані пенсіонером з вини органу Пенсійного фонду України, виплачуються за минулий час без обмеження будь-яким строком з нарахуванням компенсації втрати частини доходів.
Таким чином, законодавець розмежував наступні поняття «строки перерахунку пенсії», «строки виплати пенсії» та «порядок перерахунку пенсії».
Системний аналіз статей  51, 52,  55,  63 Закону №2262-ХІІ свідчить, що наявність у Кабінету Міністрів України права встановлювати «порядок перерахунку пенсії» не є тотожним праву встановлювати «строки перерахунку пенсії», «строки виплати пенсії».
В силу приписів  ст.63 Закону України № 2262-XII, п.4 Порядку № 45, позивач отримав право на перерахунок пенсії у січні 2018 року відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року № 103. При цьому КМУ уповноважений визначати порядок проведення такого перерахунку, що й було реалізовано ним у Порядку № 45.
У зв`язку із скасуванням п.2  постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103  рішенням Окружного адміністративного суду м. Києва від 12.12.2018р. у справі №2826/3858/18 (набрало законної сили 05.03.2019р.), обмеження щодо часткової виплати суми підвищення до пенсії скасовано.
Отже, з 05.03.2019р., як вірно визначено судом першої інстанції, пенсія позивачу підлягає виплаті у розмірі 100 відсотків суми підвищення пенсії.
Як вбачається зі змісту п.п.1, 2 Постанови № 103, нею врегульовані строки виплати пенсій, а не порядок проведення перерахунку.
Таким чином, питання строків виплати доплат до пенсії за результатами проведеного перерахунку, тобто частини пенсії особи, а також розмірів такої доплати не охоплюються поняттям «порядок проведення перерахунку пенсії».
З огляду на зазначене, суд вважає, що право позивача на отримання перерахованого розміру пенсії за період з 05.03.2019р., з урахуванням вже сплачених сум, визначається    Законом №2262- XII, отже підпадає під дію статті 1 Першого протоколу до Конвенції «Захист прав власності».
Дана правова позиція викладена у відповідності до постанови Великої Палати Верховного Суду від 11.03.2020р. (справа №160/3586/19).
За правилами  ст.316 КАС України  суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а рішення - без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст.ст. 311, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, -
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення, а рішення Херсонського окружного адміністративного суду від 04 вересня 2020 року залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції  набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.