П О С Т А Н О В А
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №  560/2336/20 
Головуючий у 1-й інстанції:  Петричкович А.І. 
          Суддя-доповідач:  Капустинський М.М. 

08 квітня 2021 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Капустинського М.М. 
суддів:  Сапальової Т.В.  Смілянця Е. С. 
розглянувши в порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 30 червня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, 
В С Т А Н О В И В :
ОСОБА_1 звернувся до Хмельницького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області, в якому просив: 
- визнати протиправною бездіяльність Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області щодо не застосування при перерахунку з 01.01.2018 з підстав, встановлених Постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2018 № 103 «Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяких інших осіб» , пенсії ОСОБА_1 , 86% від грошового забезпечення для визначення її основного розміру, на які набув право при виході на пенсію, безпідставного заниження відповідачем основного розміру пенсії до 80% грошового забезпечення при проведенні такого перерахунку; 
- зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області здійснити на підставі довідки № ХС53522, яка надійшла з ІНФОРМАЦІЯ_1 , перерахунок та виплату з 01.01.2018 пенсії ОСОБА_1 з підстав, передбачених Постановою Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 року № 704 «Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб» , з застосуванням 86% грошового забезпечення для визначення основного розміру пенсії, та здійснити доплату донарахованої пенсії з 01.01.2018 по теперішній час з урахуванням раніше виплачених пенсій.
В обґрунтування позовних вимог позивач зазначив, що з 24 квітня 2010 року є пенсіонером Міністерства оборони України, перебуває на обліку в Головному управлінні Пенсійного фонду України в Хмельницькій області спочатку як отримувач пенсії за вислугу років (32 роки), а з 21.03.2018 як отримувач пенсії по інвалідності. Вказує, що для визначення основного розміру пенсії при її перерахунку з 01.01.2018, відповідач застосував 80% грошового забезпечення, а не 86%. На його звернення із заявою в квітні 2020 року про проведення перерахунку пенсії виходячи із розміру 86% грошового забезпечення, відповідач відмовив у проведенні такого перерахунку.
Рішенням Хмельницького окружного адміністративного суду від 30.06.2020 року позов задоволено частково.
Визнано протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області щодо зменшення розміру пенсії за вислугу років з 86% до 70% грошового забезпечення при проведенні перерахунку пенсії ОСОБА_1 з 01 січня 2018 року по 13 березня 2018 року.
Зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області здійснити ОСОБА_1 перерахунок пенсії з 01 січня 2018 року по 13 березня 2018 року, відповідно до статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", у порядку і розмірах визначених постановою Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб", виходячи з відсоткового значення розміру пенсії 86% сум грошового забезпечення, та здійснити виплату з урахуванням виплачених сум.
В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Не погоджуючись з рішенням суду, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.
Виходячи з приписів ст.311 КАС України, вищезазначена апеляційна скарга розглядається в порядку письмового провадження.
Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, позивач є пенсіонером та з 24.04.2010 йому довічно призначена пенсія за вислугу років (32 роки) у розмірі 86% грошового забезпечення (арк. спр. 30).
Випискою із Акта огляду МСЕК до довідки серії ХМ №234124 стверджено, що ОСОБА_1 довічно з 30.06.2011 року встановлено 2-гу групу інвалідності (арк. спр. 45, зворот, 46).
03.04.2020 року позивач звернувся до Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області із заявою, в якій просив здійснити йому перерахунок пенсії з 01.01.2018 у розмірі 86% грошового забезпечення (а.с.17).
Листом Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області №2200/0324-8/14934 від 17.04.2020, повідомлено позивача про відсутність підстав для перерахунку пенсії у зв`язку з тим, що з 01.01.2018 йому було здійснено перерахунок відповідно до чинної на момент перерахунку норми ст.13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (а.с.18).
Згідно з Перерахунком пенсії за вислугу років від 13.03.2018 основний розмір пенсії - 70% грошового забезпечення, який перераховано з 01.01.2018 (арк. спр. 54).
14.03.2018 року позивач подав до пенсійного органу заяву про призначення/перерахунок пенсії, в якій просив перевести його з пенсії за вислугу років на пенсію по інвалідності (арк. спр. 55, зворот).
Відповідно до Протоколу за пенсійною справою - 2201003502 (Міноборони) від 21.03.2018, ОСОБА_1 з 14.03.2018 року довічно призначено пенсію по інвалідності (2 група, внаслідок війни). Основний розмір пенсії - 80% грошового забезпечення (арк. спр. 55).
Не погоджуючись з таким рішенням Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області позивач звернувся за захистом своїх порушених прав до суду.
Задовольняючи позовні вимоги суд першої інстанції виходив з того, що відповідач повідомив позивача про зміну розміру його грошового забезпечення з 86% на 70%., протиправно пославшись на здійснення перерахунку відповідно до чинної норми ст.13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Спеціальним законом, який регулює правовідносини у сфері пенсійного забезпечення громадян України із числа осіб, які перебували на військовій службі, є, зокрема Закон України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 № 2262-XII (далі - Закон № 2262-XII).
Згідно з положеннями п.23 Порядку подання та оформлення документів для призначення (перерахунку) пенсій відповідно до Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", затвердженого постановою правління  Пенсійного фонду України № 3-1 від 30.01.2007, визначено, що перерахунок раніше призначених пенсій проводиться органами, що призначають пенсії, в порядку, установленому статтею 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб".
Частиною 4 статті 63 Закону №2262-XII визначено, що усі призначені за цим Законом пенсії підлягають перерахунку у зв`язку з підвищенням грошового забезпечення відповідних категорій військовослужбовців, осіб, які мають право на пенсію за цим Законом, на умовах, у порядку та розмірах, передбачених Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до п. 1 постанови Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільненні з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб" (далі - Постанова №103), відповідно до ч.4 ст.63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" постановлено перерахувати пенсії, призначені згідно із Законом України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" до 1 березня 2018 р. (крім пенсій, призначених згідно із Законом особам начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ (міліції) та поліцейським), з урахуванням розміру окладу за посадою, військовим (спеціальним) званням, відсоткової надбавки за вислугу років за відповідною або аналогічною посадою, яку особа займала на дату звільнення із служби, що визначені станом на 1 березня 2018 р. відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 р. №704 "Про грошове забезпечення військовослужбовців, осіб рядового і начальницького складу та деяких інших осіб".
Пунктом 2 Постанови №103 визначено виплату перерахованих відповідно до пункту 1 цієї постанови підвищених пенсій проводити з 1 січня 2018 р. у таких розмірах: з 1 січня 2018 р. - 50 відсотків; з 1 січня 2019 р. по 31 грудня 2019 р. - 75 відсотків; з 1 січня 2020 р. - 100 відсотків суми підвищення пенсії, визначеного станом на 1 березня 2018 року.
Згідно з положеннями ч.1 ст.13 Закону №2262-XII (в чинній редакції) визначено розміри, в яких призначаються пенсії за вислугу років, а згідно з ч.2 вказаної статті максимальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 70 процентів відповідних сум грошового забезпечення (стаття 43), а особам, які під час проходження служби брали участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильській АЕС і віднесені в установленому законом порядку до категорії 1, - 100 процентів, до категорії 2, - 95 процентів.
Відповідно до ч. 2 ст. 13 Закону №2262-XII (в редакції на час призначення пенсії позивачу) загальний розмір пенсії, обчислений відповідно до цієї статті, не повинен перевищувати 90 процентів відповідних сум грошового забезпечення, а особам, які брали участь у ліквідації наслідків Чорнобильської катастрофи під час проходження служби і віднесені до категорії 1, - 95 процентів, до категорій 2 і 3, - 90 процентів.
Законом України "Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи" від 08.07.2011 №3668-VI внесено зміни до частини 2 статті 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" від 09.04.1992 №2262-XII, згідно яких цифри "90" замінено цифрами "80".
Положеннями п.2 розділу ІІ "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про заходи щодо законодавчого забезпечення реформування пенсійної системи" від 08.07.2011 №3668-VI визначено, що обмеження пенсії максимальним розміром, встановленим цим Законом, не поширюється на пенсіонерів, яким пенсія призначена до набрання чинності цим Законом.
Законом України "Про запобігання фінансової катастрофи та створення передумов для економічного зростання в Україні" від 27.03.2014 №1166-VII внесено зміни у частину 2 статті 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", згідно з якими цифри "80" замінено цифрами "70".
Так, зазначена змінена редакція статті 13 Закону № 2262-XII була застосована відповідачем при визначенні розміру пенсії позивача при проведенні перерахунку з 01.01.2018 року, хоча до часу проведення перерахунку, йому пенсія обчислювалась виходячи з розміру 86% грошового забезпечення.
Відповідно до ч.1 ст.58 Конституції України встановлено, що закони та інші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі, крім випадків, коли вони пом`якшують або скасовують відповідальність особи. Неприпустимість зворотної дії нормативно-правового акта полягає в тому, що запроваджені ним нові норми не можуть застосовуватись до правовідносин, які існували раніше.
З огляду на зазначене слідує, що здійснюючи перерахунок пенсії позивачу у відповідача були відсутні підстави для обмеження розміру його пенсії 70 % грошового забезпечення, згідно з ч.2 ст.13 Закону №2262-XII, оскільки дане обмеження не стосується випадку з позивачем, якому пенсія не призначалась вперше, а вже була призначена.
Таким чином, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції, що при перерахунку пенсії має застосовуватися норма, що визначає розмір грошового забезпечення у відсотках, яка діяла на момент призначення пенсії. Встановлення з 01.01.2018 року граничного розміру пенсії за вислугу років у розмірі 70% грошового забезпечення стосується порядку призначення пенсії у разі реалізації права на пенсійне забезпечення, а не перерахунку вже призначеної пенсії. Процедури призначення та перерахунку пенсії різні за змістом і механізмом їх проведення. При перерахунку пенсії змінною величиною є лише розмір грошового забезпечення, натомість відсоткове значення розміру основної пенсії, яке обчислювалося при її призначенні відповідно до наявної у позивача вислуги років, є незмінним. За таких обставин у відповідача були відсутні підстави для зменшення відсоткового значення розміру основної пенсії при здійсненні її перерахунку.
Аналогічна позиція викладена в рішенні Верховного Суду від 04.02.2019 по справі №240/5401/18 (адміністративне провадження № Пз/9901/58/18), яке набрало законної сили і є зразковим рішенням.
Згідно з положеннями ч. 3 ст. 291 КАС України, при ухваленні рішення у типовій справі, яка відповідає ознакам, викладеним у рішенні Верховного Суду за результатами розгляду зразкової справи, суд має враховувати правові висновки Верховного Суду, викладені у рішенні за результатами розгляду зразкової справи.
Водночас, суд першої інстанції відмовляючи в позові з 14.03.2018 року зазначав, що на підставі поданої 14.03.2018 року позивачем заяви, йому з 14.03.2018 року довічно призначено пенсію по інвалідності внаслідок війни (основний розмір пенсії - 80% грошового забезпечення), що стверджено Протоколом за пенсійною справою - 2201003502 (Міноборони) від 21.03.2018 року.
Пунктом "а" ст.21 Закону №2262-XII визначено, що пенсії по інвалідності військовослужбовцям, особам, які мають право на пенсію за цим Законом, призначаються в таких розмірах, зокрема, особам з інвалідністю внаслідок війни II групи - 80 процентів відповідних сум грошового забезпечення (заробітку).
Отже, суд першої інстанції дійшов висновку, що пенсійний орган діяв у межах закону, при призначенні ОСОБА_1 (за його заявою) з 14.03.2018 пенсії по інвалідності в розмірі 80% відповідних сум грошового забезпечення, а тому відсутні підстави зобов`язувати відповідача здійснювати перерахунок пенсії позивача з 14.03.2018 виходячи з 86% сум грошового забезпечення.
Колегія суддів не погоджується з зазначеними висновками суду першої інстанції та вважає за необхідне зазначити наступне.
Як уже встановлено, 14.03.2018 року позивач подав до пенсійного органу заяву про призначення/перерахунок пенсії, в якій просив перевести його з пенсії за вислугу років на пенсію по інвалідності (арк. спр. 55, зворот).
Відповідно до Протоколу за пенсійною справою - 2201003502 (Міноборони) від 21.03.2018, ОСОБА_1 з 14.03.2018 року довічно призначено пенсію по інвалідності (2 група, внаслідок війни). Основний розмір пенсії - 80% грошового забезпечення (арк. спр. 55). Тоді як за змістом заперечень на апеляційну скаргу (а.с.110 звор.) на підставі зазначеної заяви ОСОБА_1 , ними здійснено його переведення на пенсію по інвалідності в розмірі 80% відповідних суд грошового забезпечення з 14.03.2018 року.
При новому обрахунку (переведенні, призначенні) Відповідачем пенсії ОСОБА_1 , судом не було враховано те, що ст.23 Закону №2262-ХП (за яким ОСОБА_1 призначено пенсію у 2010 році та відповідно до якого, він, продовжує отримувати пенсію після його переведення на інший вид), передбачено, що у разі наявності у особи інвалідності з числа осіб офіцерського складу, прапорщиків і мічманів, військовослужбовців надстрокової служби та військової служби за контрактом, осіб які мають право на пенсію за цим Законом вислуги, необхідної для призначення пенсії за вислугу років (п."а" ст.12), пенсія по інвалідності може призначатися їм у розмірі пенсії за вислугу років відповідно до вислуги (п."а" ст.13).
Тому, оскільки у ОСОБА_1 , як особи з інвалідністю, є необхідна вислуга 32 календарних роки, то, як при проведенні перерахунку його пенсії за вислугою років з 01.01.2018 року так і при переведенні його з зазначеної пенсії на пенсію по інвалідності, з 14.03.2018 року, за нормами одного і того ж Закону відповідач мав розрахувати її розмір з врахуванням ст.13 Закону №2262-ХП, у редакції станом на час призначення ОСОБА_1 пенсії, тобто  у розмірі 86%. 
У силу  п.2 ч.1 ст.315 КАС України за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право  скасувати судове рішення повністю або частково і ухвалити нове судове рішення у відповідній частині або змінити судове рішення.
Згідно зі  ст.317 КАС України підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є: неповне з`ясування судом обставин, що мають значення для справи; недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими; невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, обставинам справи; неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
З огляду на викладені обставини справи, суд апеляційної інстанції дійшов висновку про те, що судом першої інстанції ухвалено рішення, в його відмовній частині, з порушенням норм матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи і є підставою для його скасування в цій частині з прийняттям нової постанови  про задоволення позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 317, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В:
апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити  повністю.
Рішення Хмельницького окружного адміністративного суду від 30 червня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, у відмовленій частині позову скасувати.
Прийняти в цій частині нову постанову, якою позовні вимоги   ОСОБА_1 задовольнити.
           Визнати протиправними дії Головного управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області щодо зменшення ОСОБА_1 розміру пенсії по інвалідності з 86% до 80% грошового забезпечення при його переведенні з пенсії за вислугою років на пенсію по інвалідності з 14.03.2018 року.
Зобов`язати Головне управління Пенсійного фонду України в Хмельницькій області здійснити ОСОБА_1 перерахунок пенсії по інвалідності, з 14 березня 2018 року, відповідно до статті 63 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб", у порядку і розмірах визначених постановою Кабінету Міністрів України від 21 лютого 2018 року №103 "Про перерахунок пенсій особам, які звільнені з військової служби, та деяким іншим категоріям осіб", виходячи з відсоткового значення розміру пенсії 86% сум грошового забезпечення, та здійснити виплату з урахуванням виплачених сум.
В решті - рішення залишити без змін.

Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України. 

Головуючий	 	 	Капустинський М.М.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Сапальова Т.В.    Смілянець Е. С.