ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24.05.2021 року          м.Дніпро                                                       Справа №  904/4744/20

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого судді  Антоніка С.Г. (доповідач),
суддів  Іванова О.Г., Березкіної О.В.,
секретар судового засідання: Логвиненко І.Г.

розглянувши матеріали апеляційної скарги  Криворізької міської ради  на рішення  господарського суду Дніпропетровськоїобласті  від 09.11.2020 року (повний текст складений 13.11.2020 року, суддя Бєлік В.Г.)  у справі №904/4744/20
за позовом  Приватного акціонерного товариства "Суха Балка", м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область
до  Криворізької міської ради, м. Кривий Ріг, Дніпропетровська область
про  внесення змін до договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року.
ВСТАНОВИВ:
До господарського суду Дніпропетровської області звернулося Приватне акціонерне товариство "Суха Балка" з позовною заявою до Криворізької міської ради, в якій просить суд визнати укладеною додаткову угоду до Договору оренди земельної ділянки №2016016 від 10.03.2016 року, державна реєстрація права оренди 13643881 від 11.03.2016 року, площею 29,5999 га, кадастровий № 1211000000:04:119:0039 у запропонованій позивачем редакції:
ДОДАТКОВА УГОДА №1
про внесення змін до договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016
м. Кривий Ріг                                                               "__" __________ 2018 р.
Криворізька міська рада  (код ЄДРПОУ 33874388, юридична адреса: 50101, м. Кривий Ріг, пл. Молодіжна,  1)  в особі______________________________________________,  який  діє  на підставі___________________________________________________________ іменований в подальшому  Орендодавець,  з одного боку, та
ПРИВАТНЕ АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО  СУХА БАЛКА
50029, Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 6.5
(прізвище, ім`я та по батькові фізичної особи, найменування юридичної особи, юридична адреса орендаря)
в особі Генерального Директора Баша Віталія Олександровича,
(якщо фізична особа, то паспортні дані, ідентифікаційний код)
іменоване в подальшому  Орендар,  яке діє на підставі Статуту, з другого боку, уклали цю додаткову угоду про наступне:
1. У зв`язку з внесенням змін  Законом України від 07 грудня 2017 року № 2245-VIII  Про внесення змін до  Податкового кодексу України  та деяких законодавчих актів України щодо забезпечення збалансованості бюджетних надходжень у 2018 році   до  ст. 284 Податкового кодексу України  та зміни розміру річної орендної плати   Орендодавець   та   Орендар  дійшли згоди викласти:
Пункт 7 Договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року в наступній редакції:
"Річна орендна плата з 01 січня 2018 року вноситься   Орендарем  в розмірі 306 351 грн. 57 коп. (триста шість тисяч триста п`ятдесят одна гривня 57 копійок) виключно у грошовій формі."
абз. 2 п. 7 Договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року в наступній редакції:
Обчислення розміру орендної плати здійснюється на підставі  ст. 289 Податкового кодексу України  у розмірі 1 % від  нормативної грошової оцінки на підставі витягу з технічної документації (або довідки), виконаний управлінням Держгеокадастру у Криворізькому районі Дніпропетровської області та рішень міської ради від 24.06.2015 року № 3728  Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста Кривого Рогу, № 1862 від 12.07.2017 року  Про встановлення ставок земельного податку, розміру орендної плати, пільг зі сплати за землю та затвердження Регламенту оподаткування земельних ділянок на території міста Кривого Рогу у 2018 році.
2. Всі інші умови Договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року залишаються незмінними.
3. Ця додаткова угода є невід`ємною частиною договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року і набирає чинності після підписання сторонами.
Додаткова угода укладена у двох примірниках, що мають однакову юридичну силу.
Додаток: Розрахунок розміру орендної плати за землю, що підлягає до сплати у 2018 році ПрАТ  СУХА БАЛКА  до договору оренди земельної ділянки.
Реквізити та підписи сторін
"Орендодавець"                                              "Орендар"
Криворізька міська рада                          Приватне акціонерне товариство
                                                                    «Суха Балка "
50101, Дніпропетровська область,            50029, Дніпропетровська область
м. Кривий Ріг, пл. Молодіжна, 1                м. Кривий Ріг, вул. Конституційна, 5
ідентифікаційний код 33874388                         ідентифікаційний код 00191329
__________________________                    ______________________ В.О. Баш
Позов обгрунтовано необхідністю приведення умов договору щодо розміру орендної плати у відповідність до змін податкового законодавства України, від укладення якої ухиляється відповідач:
Рішенням господарського суду позов задоволено у повному обсязі. Визнано укладеною між Криворізькою міською радою  та Приватним акціонерним товариством "Суха Балка" додаткову угоду до Договору оренди земельної ділянки № 2016016 від 10.03.2016 року державна реєстрація права оренди від 11.03.2016 року № 13643881 у запропонованій позивачем редакції.
В обґрунтування прийнятого рішення, суд зазначив, що ПрАТ  «СУХА БАЛКА»  є гірничодобувним підприємством, що здійснює видобування багатих залізних руд підземним способом, на підставі спеціальних дозволів на користування надрами № 592 від 05.08.1996 року в полі ш.  Ювілейна  та № 599 від 06.08.1996 року, в полі ш. ім. Фрунзе. Земельна ділянка за договором оренди № 2016016 від 10.03.2016 року надана для розміщення промислових майданчиків шахти ім. Фрунзе, яка знаходиться у Жовтневому районі м. Кривого Рогу. Орендна плата за користування земельними ділянками державної та комунальної власності є регульованою ціною, яка розраховується від нормативної грошової оцінки земель, а її розмір встановлюється в договорі. Відтак, податкові пільги мають поширюватися на орендну плату за землю державної та комунальної форми власності. Враховуючи обставини даної справи та норми діючого законодавства, суд приходить до висновку, що Приватне акціонерне товариство "Суха Балка" є гірничодобувним підприємством і має право на визначення розміру орендної плати відповідно до норм. Тому наявні підстави для внесення відповідних змін в умови укладеного між сторонами договору оренди землі з огляду на імперативність приписів Податкового   Кодексу. 
          Не погодившись з рішенням господарського суду, до Центрального апеляційного господарського суду звернулася Криворізька міська рада  з апеляційною скаргою.
          В обґрунтування апеляційних вимог, скаржник зазначає, що:
- цільове призначення та мета використання орендованої земельної ділянки за означеним Договором оренди № 2016016 від 10.03.2016 року, є саме розміщення промислових майданчиків;
- спірна земельна ділянка, позивачу, для видобування корисних копалин та розробки родовищ корисних копалин не надавалась, метою її використання є розміщення магістрального повітропроводу, а тому застосування до визначення розміру орендної плати п. 284.4 ст. 284 ПК України є безпідставним;
- умови запропоновані позивачем у Додатковій угоді, яка є предметом спору в даній справі, не можуть бути прийняті Криворізькою міською радою, оскільки не узгоджуються з рішенням міської ради від 12.07.2017 року №1862;
- податковим законодавством окремо встановлено межі розміру річної орендної плати за землю та окремо земельного податку: чітко визначено                   « 25 відсотків податку, обчисленого відповідно до ст.274 і 277 цього Кодексу», тобто дана норма має застосовуватись у випадку сплати землекористувачем саме податку, обчислюваного відповідно до ст.274 Кодексу, а не орендної плати, яка обчислюється відповідно до ст. 288 Кодексу;
- пункт 284.4. статті 284 ПК України розповсюджується на гірничодобувні підприємства лише для видобування корисний копалин та розробки родовищ корисних копалин, в той час як земельна ділянка надана позивачу у користування для розміщення магістрального повітропроводу, що є відмінним від передбаченої ст.284.4 Кодексу мети використання земельної ділянки гірничодобувним підприємством;
- визначення у спірній додатковій угоді № 1 дати обчислення розміру орендної плати з 01.01.2018 року є таким, що суперечить приписам ст. 631 Цивільного кодексу України та ст. 187 Господарського кодексу України.
- судом в порушення норм процесуального права не наведено обґрунтування про прийняття рішення внести зміни до договору оренди  земельної ділянки саме з 01.01.2018 року, а не з дня прийняття судового рішення, одночасно не прийнявши до уваги заперечення відповідача стосовно терміну, з якого позивач просить внести зміни до договору оренди земельної ділянки.
Просить рішення суду скасувати, постановити нове рішення про відмову в задоволенні позову.
У відзиві на апеляційну скаргу  ПрАТ «СУХА БАЛКА» вважає, що господарський суд всебічно, повно, об`єктивно дослідив всі обставини справи, дав їм належну правову оцінку, правильно застосував норми матеріального права, з дотриманням норм процесуального права, а тому просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду першої інстанції - без зміни 
Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду у складі колегії суддів:      головуючого судді Антоніка С.Г. (доповідач),    суддів Іванова О.Г., Березкіної О.В.  від 11.12.2020 року відкрите апеляційне провадження   у справі №904/4744/20. Ухвалено розглянути апеляційну скаргу у порядку письмового провадження,   без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами. 
           Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду у складі колегії суддів:      головуючого судді Антоніка С.Г. (доповідач),    суддів Іванова О.Г., Березкіної О.В.  від 13.01.2021 року розгляд справи №904/4744/20 призначено в судовому засіданні з викликом сторін в приміщенні Центрального апеляційного господарського суду 
Згідно   ст. 269 ГПК України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
               Суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Докази, які не були подані до суду першої інстанції, приймаються судом лише у виняткових випадках, якщо учасник справи надав докази неможливості їх подання до суду першої інстанції з причин, що об`єктивно не залежали від нього.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права.
            Колегія суддів, переглянувши справу за наявними у ній доказами, що стосуються фактів, викладених в апеляційній скарзі, в межах доводів та вимог апеляційних скарг, приходить до наступного висновку.
          Як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи,  10.03.2016р. Між Криворізькою міською радою (Орендодавець) та ПУБЛІЧНИМ АКЦІОНЕРНИМ ТОВАРИСТВОМ “ЄВРАЗ СУХА БАЛКА” (Орендар) укладено договір оренди земельної ділянки № 2016016, державна реєстрація права оренди № 13643881 від 11.03.2016 року, площею 29,5999 га, кадастровий № 1211000000:04:119:0039 (далі - Договір).
          Згідно з п.1 договору, Орендодавець на підставі рішення Криворізької міської ради від 24.02.2016 року № 366 надає, а Орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку промисловості, транспорту, зв`язку енергетики, оборони та іншого призначення для розміщення промислових майданчиків шахти ім. Фрунзе, яка знаходиться у Жовтневому районі м. Кривого Рогу.
          Пунктом 7 зазначеного Договору оренди земельної ділянки визначено, що річна орендна плата з 1 січня 2016 року вноситься "Орендарем" в розмірі 1 040 459,38 грн. (один мільйон сорок тисяч чотириста п`ятдесят дев`ять гривень 38 копійок) виключно у грошовій формі.
          Розмір нормативної грошової оцінки земельної ділянки не є сталим і змінюється у зв`язку з проведенням її щорічної індексації та на підставі інших вимог діючого законодавства. "Орендар" самостійно зобов`язується щорічно відповідно до інформації Держгеокадастру у Криворізькому районі Дніпропетровської області про коефіцієнт індексації грошової оцінки земель, опублікований в засобах масової інформації, здійснювати індексацію грошової оцінки земельної ділянки.
          Обчислення розміру орендної плати здійснюється на підставі ст. 289 Податкового кодексу України (далі - ПК України) у розмірі 3% від нормативної грошової оцінки на підставі витягу з технічної документацій (або довідки), виконаний управлінням Держгеокадастру у Криворізькому районі Дніпропетровської області та рішень міської ради від 24.06.2015 року № 3728 “Про затвердження технічної документації з нормативної грошової оцінки земель міста Кривого Рогу”, № 3727 “Про встановлення ставок земельного податку, розміру орендної плати та пільг зі сплати за землю на території міста Кривого Рогу”.
          Відповідно до п. 8 Договору, обчислення розміру орендної плати за земельну ділянку здійснюється з урахуванням її цільового призначення та коефіцієнтів індексації, визначених законодавством, за затвердженою Кабінетом Міністрів формою, що заповнюється під час укладання або зміни умов Договору чи продовження його дії.
          Пунктом 11 цього Договору встановлено, що розмір орендної плати переглядається з внесенням змін до договорів у разі:
- затвердження базової вартості 1 м2 земель міста та зміни даної базової вартості;
- зміни умов господарювання, передбачених договором;
- зміни розмірів річної орендної плати за землю, підвищення цін і тарифів, зміни коефіцієнтів індексації, визначених законодавством;
- погіршення стану орендованої земельної ділянки не з вини Орендаря, що підтверджується документами;
- в разі зміни або скасування понижувального коефіцієнту;
- в інших випадках передбачених законодавством та цим договором.
          З 01.01.2018 року набрали чинності зміни до Податкового кодексу України, а саме ст. 284 доповнено пунктом 284.4, яким визначено: “плата за землю за земельні ділянки, надані для залізниць у межах смуг відведення, надані гірничодобувним підприємствам для видобування корисних копалин та розробки родовищ корисних копалин, справляється у розмірі 25% податку, обчисленого відповідно до статей 274 і 277 цього Кодексу”, а з 01.01.2019 року цим пунктом встановлено, що “Плата за землю за земельні ділянки, надані гірничодобувним підприємствам для видобування корисних копалин та розробки родовищ корисних копалин, справляється у розмірі 25 відсотків податку, обчисленого відповідно до статей 274 і 277 цього Кодексу.” 
          Згідно положень ст. 265 Податкового кодексу України, податок на майно складається з:
- податку на нерухоме майно, відмінне від земельної ділянки;
- транспортного податку;
- плати за землю.
Плата за землю - обов`язковий платіж у складі податку на майно, що справляється у формі земельного податку або орендної плати за земельні ділянки державної і комунальної власності (пп. 14.1.147 п.14.1. ст.14 Податкового кодексу України).
          Виходячи із зазначених норм права, земельний податок та орендна плата за земельну ділянку є формами плати за землю.
          Отже, передбачена законодавством пільга у розмірі 25 відсотків встановлена відносно плати за землю, яка в свою чергу включає в себе і земельний податок, і орендну плату (тобто застосовується як при сплаті земельного податку так і орендної плати).
          Рішенням Криворізької міської ради від 12.07.2017 року № 1862 “Про встановлення ставок земельного податку, розміру орендної плати, пільг зі сплати за землю та затвердження Регламенту оподаткування земельних ділянок на території міста Кривого Рогу у 2018 році” встановлено ставки земельного податку та розмір орендної плати за землю у 2018 році (додаток 1 до рішення), в тому числі ставки земельного податку та розмір орендної плати за землю для земель промисловості з встановленим цільовим призначенням 11.01 (землі промисловості; для розміщення та експлуатації основних, підсобних і допоміжних будівель та споруд підприємствами, що пов`язані з користуванням надрами) код розділу КВЕД 07, 09 для юридичних осіб на 2018 рік встановлена ставка на рівні 1,000% від нормативної грошової оцінки земель міста.
          Для приведення розміру орендної плати у відповідність до вимог чинного законодавства та укладення відповідної додаткової угоди до договору оренди, 20.04.2018 року ПрАТ “СУХА БАЛКА” в порядку статті 188 Господарського кодексу України (далі - ГК України), листом від 20.04.2018 року вих. № 69.2/1004 надіслало на адресу Відповідача проекти додаткових угод до договорів оренди (серед іншого і до Договору укладений договір оренди земельної ділянки від 10.03.2016 року № 2016016 (державна реєстрація права оренди від 11.03.2016 року № 13643881).
          У запропонованій редакції додаткових угод до договорів оренди зазначалось про необхідність внесення змін до Договору в частині розрахунку річної орендної плати, що відповідає змінам до податкового законодавства України.
          Відповідач листом від 03.05.2018 року вих. № 6/18-1812 відмовив позивачу у підписанні додаткової угоди , що й стало підставою звернення до суду.
Відповідно до п.1 ч.2 ст.11 ЦК України, підставою виникнення цивільних прав та обов`язків, зокрема, є договори та інші правочини. 
          Частиною першою статті 628 ЦК України встановлено, що  зміст договору становлять умови, визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов`язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Згідно зі статтею 13 Закону України "Про оренду землі", договір оренди землі - це договір, за яким орендодавець зобов`язаний за плату передати орендареві земельну ділянку у володіння і користування на певний строк, а орендар зобов`язаний використовувати земельну ділянку відповідно до умов договору та вимог земельного законодавства. 
Відповідно до частин 1, 2 статті 15 Закону України "Про оренду землі" істотними умовами договору оренди землі є:
- об`єкт оренди (кадастровий номер, місце розташування та розмір земельної ділянки);
- строк дії договору оренди;
- орендна плата із зазначенням її розміру, індексації, способу та умов розрахунків, строків, порядку її внесення і перегляду та відповідальності за її несплату. 
За згодою сторін у договорі оренди землі можуть зазначатися інші умови. 
Згідно ст.21 Закону України "Про оренду землі",плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою згідно з договором оренди землі. Розмір, умови і строки внесення орендної плати за землю встановлюються за згодою сторін у договорі оренди (крім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності, які встановлюються відповідно до Податкового кодексу України). Обчислення розміру орендної плати за землю здійснюється з урахуванням індексів інфляції, якщо інше не передбачено договором оренди.
Частинами 2 - 3 статті 632 ЦК України визначено, що ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом. Зміна ціни в договорі після його виконання не допускається.
Відповідно до ст.30 Закону України «Про оренду землі»,  зміна умов договору оренди землі здійснюється за взаємною згодою сторін. У разі недосягнення згоди щодо зміни умов договору оренди землі спір вирішується в судовому порядку.
Згідно з частинами 1, 2 статті 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.
Частиною 3 статті 653 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо договір змінюється або розривається в судовому порядку, зобов`язання змінюється або припиняється з моменту набрання рішенням суду про зміну або розірвання договору законної сили.
З урахуванням наведеного колегія суддів зазначає, що орендна плата є його істотною умовою договору оренди і її зміна можлива лише за взаємною згодою сторін. У разі недосягнення згоди спір вирішується в судовому порядку. При цьому, якщо договір змінюється судом. то зобов?язання , відповідно до вимог ст.653 ЦК України, змінюються з моменту набрання таким рішенням законної сили.
Висновок про те, що якщо права та обов`язки сторін змінюються внаслідок внесення змін до договору судовим рішенням, то відповідне зобов`язання змінюється з моменту набрання таким рішенням законної сили зроблено Великою Палатою Верховного Суду в п. 54 постанови від 16.02.2021р. у справі № 921/530/18.
За наведених обставин вимоги позивача про визнання укладеною додаткової угоди до договору оренди земельної ділянки №2016117 від 04.01.2016 року в редакції позивача, якою останній просить змінити оренду плату та її розрахунок з 01.01.2018р. задоволенню не підлягають. У зв?язку з цим апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду скасуванню.
Витрати зі сплати судового збору покласти на позивача.
На підставі викладеного, керуючись ст. ст.  129, 269,  270,  271,  275,   277,  282 - 284    Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Криворізької міської ради задовольнити.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області  від 09.11.2020  у справі № 904/4744/20 скасувати. Прийняти нове рішення.
В задоволенні позову відмовити.
Стягнути з Приватного акціонерного товариства «Суха Балка» на користь Криворізької міської ради  3  153 грн. витрат зі сплати судового збору за подання апеляційної скарги.
Видачу наказу, з урахуванням необхідних реквізитів. Доручити Господарському суду Дніпропетровської області.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Верховного суду протягом 20 днів з дня складання повного тексту постанови.
Повний текст постанови складено       26.05.2021р.

Головуючий суддя                                                                                                                                          С.Г. Антонік

Суддя                                                                                                                                                                                        О.В.Березкіна

Суддя                                                                                                                                                                                       О.Г. Іванов