ЦЕНТРАЛЬНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ 
ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.05.2021 року          м.Дніпро         Справа №  904/6351/20

Центральний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді: Дарміна М.О. (доповідач)
суддів: Берекіної О.В., Антоніка С.Г.

Розглянувши в порядку письмового провадження без виклику (повідомлення) сторін апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2021 (повний текст складено 19.02.2021 суддя Мельниченко І.Ф.) у справі №904/6351/20

за позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця", м. Київ в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця", м. Дніпро 
до Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", м. Кривий ріг Дніпропетровської області 
про стягнення плати за користування вагонами та збору за зберігання вантажу в сумі 101 830,56 грн.     

ВСТАНОВИВ:

Короткий зміст позовних вимог та рішення суду першої інстанції:

Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" звернулось до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом про стягнення 84 858,80 грн., що складають суму плати за користування вагонами, які надійшли на адресу одержувача - Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", 16 971,76 грн. -   збору за зберігання вантажу.
Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2021 у справі №9084/6351/20 позовні вимоги задоволено у повному обсязі. Стягнуто з Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" 84  858,80 грн. - плати за користування вагонами, 16  971,76 грн. - збору за зберігання вантажу, 2  102,00 грн. - судового збору.
Рішення вмотивовано тим, що доказів, які б підтверджували відсутність вини відповідача у затримці спірних вагонів останнім не надано.
Всі вагони мали попередній деповський ремонт менше ніж 2 роки, станом на момент подавання їх на під`їзду колію відповідача – 08.05.2020 деповський ремонт не був прострочений.

Підстави, з яких порушено питання про перегляд судового рішення та узагальнені доводи апеляційної скарги:

Не погодившись з вказаним рішенням, Акціонерне товариство "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення суду першої інстанції та прийняти нове, яким відмовити в задоволенні позовних вимог повністю.

Узагальнення доводів апеляційної скарги:

Апеляційну скаргу обґрунтовано настуним:
- AT «ПІВДГЗК» у відзиві на позовну заяву звертав увагу суду на важливу обставину, що посилання Позивача на витяг з Книги пред`явлення вагонів вантажного парку для технічного обслуговування форми ВУ-14, як на підставу підтвердження факту належного технічного стану переданих вагонів, є безпідставним, оскільки вагони, мова про які йдеться у позові, відсутні у зазначеній Книзі.
Вищевикладене не спростовує факту подачі залізницею вагонів із простроченим деповським ремонтом, що в свою чергу, унеможливлює їх подальшу експлуатацію.
- посилання AT «ПІВДГЗК» на збій в роботі програмного забезпечення, оскільки при оформленні перевізних документів в АС «Клієнт» виявилось, що вагони №34034454, №34043364, №34041053, №34041038, №34043208, №34088674 не пройшли деповський ремонт, що в свою чергу виключає підстави для сплати коштів за користування ними.
Як наслідок, представник Відповідача підписав із зауваженням відомість плати за користування цими вагонами. 
У РФ «Придніпровська залізниця» відсутні правові підстави для стягнення плати за користування вагонами та збору за зберігання вантажів.
- AT «ПІВДГЗК» зверталося з відповідним листом №52-40/410 від 15.05.2020 до AT «Українська залізниця» (наявний в матеріалах справи) задля повідомлення AT «Придніпровська залізниця» про простій вагонів. Проте відповіді на вказаний лист не отримувало.

Узагальнені доводи інших учасників провадження у справі:

Акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" не надано відзиву на апеляційну скаргу у встановлений судом строк, Центральний апеляційний господарський суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами.

Процедура апеляційного провадження в апеляційному господарському суді:

Ухвалою Центрального апеляційного господарського суду від 15.03.2021 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2021 у справі №904/6351/20. Розгляд апеляційної скарги ухвалено проводити в порядку спрощеного позовного провадження, без повідомлення учасників справи, за наявними у справі матеріалами, в порядку письмового провадження.

Як вірно встановлено місцевим господарським судом, підтверджено матеріалами справи і не оспорюється сторонами спору:

05.12.2019 між Акціонерним товариством "Українська залізниця" (далі - залізниця, позивач) та Акціонерним товариством "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (далі - власник колії, відповідач) було укладено договір про експлуатацію залізничної під`їзної колії Акціонерним товариством "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", яка примикає до станцій Кривий Ріг регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" № ПР/М-19-753/НЮдч (далі – договір), відповідно до пункту 1 якого згідно зі Статутом залізниць України, Правилами перевезень вантажів і на умовах цього договору експлуатується під`їзна колія, яка належить Власнику, що примикає до станції Кривий Ріг через спарену стрілкою № 2/4 в парній горловині станції і яка обслуговується локомотивом Власника колії. 
08.05.2020 залізницею було передано на під`їзну колію відповідача під навантаження вагони № 34088674, 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208, що підтверджується пам`ятками про подання вагонів № 1264,1636,1814 (а.с. 17-19), яку сторони підписали без зауважень.
Перед подаванням вагонів на приймально-відправну колію станції Допоміжна вони були оглянуті працівниками вагонного господарства залізниці та були визнані технічно придатними під навантаження, про що є відповідний запис у Книзі пред`явлення вагонів вантажного парку у для технічного обслуговування форми ВУ-14 (а.с. 20).
В подальшому, завантажені «рудою залізною» вагони № 34088674, 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 були прийняті до перевезення залізницею, що підтверджується пам`ятками про забирання вагонів № 1636 та 1814 (а.с. 18-19), які сторони підписали без зауважень, ці вагони було відправлено зі станції Кривий Ріг на станцію Грекувата на адресу ПрАТ «Центральний ГЗК».
Повертаючи спірні вагони у навантаженому стані та передаючи їх залізниці для перевезення, відповідач жодним чином не заявляв про їх технічну невідповідність. 
У зв`язку з тим, що вагони № 34088674 (з 08.05.2020 – 6:15 год. до 04.06.2020 – 8:00 год., тобто протягом 649 год. 45 хв.), 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 (з 08.05.2020 – 6:15 год. до 21.05.2020 – 8:00 год., тобто протягом 325 год. 25 хв.) перебували на під`їзній колії відповідача, позивачем на підставі пам`ятки про подавання вагонів № 1264 та пам`яток про забирання вагонів №№ 1814, 1636 станцією Кривий Ріг було нараховано плату за користування вагонами та збір за зберігання вантажу на загальну суму 101 830,56 грн.
Плату за користування вагонами №№ 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 було включено до відомості плати за користування вагонами № 21059316, яку представник відповідача підписав із зауваженнями, зазначив про відмову від сплати нарахованих сум у зв`язку з тим, що у спірних вагонах прострочений деповський ремонт.
Плату за користування вагоном № 34088674 протягом перших 15 діб (360 годин) було включено до відомості плати за користування вагонами № 23051825, які представник відповідача підписав без зауважень і нараховані суми були списані з особового рахунку останнього у безспірному порядку. 
Плату за користування вагонами протягом кожних наступних 5 діб (120 годин) було включено до відомостей плати за користування вагонами № 28059318 та № 02069321, а також за 49 год. 45 хв. – до відомості за користування вагонами № 04069322. Ці відомості представник відповідача підписав із зауваженням, зазначив про відмову від сплати нарахованих сум у зв`язку з тим, що у спірного вагону прострочений деповський ремонт.

Обставини справи, встановлені судом апеляційної інстанції та оцінка апеляційним господарським судом доводів учасників провадження у справі і висновків суду першої інстанції:

Заслухавши доповідь судді-доповідача щодо змісту судового рішення, перевіривши повноту встановлення господарським судом обставин справи та докази у справі на їх підтвердження, їх юридичну оцінку, а також доводи апеляційної скарги в межах вимог, передбачених  статтею 269 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів апеляційного господарського суду встановила, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню в силу наступного:
Правовідносини сторін є господарськими та виникли у зв`язку з нарахуванням позивачем відповідачу плати за користування вагонами та збору за зберігання вантажу за час простою вагонів відповідача на підходах до станції призначення. 
Згідно зі ст. 3, ч. 1 ст. 8 Закону України від 04.07.1996 № 273/96-ВР "Про залізничний транспорт" законодавство про залізничний транспорт загального користування складається з Закону України "Про транспорт", "Про особливості утворення публічного акціонерного товариства Залізничного Транспорту загального користування", цього Закону, Статуту залізниць України, який затверджується Кабінетом Міністрів України, та інших актів законодавства України. Нормативні документи, що визначають порядок і умови перевезень, користування засобами залізничного транспорту загального користування, безпеки руху, охорони праці, забезпечення громадського порядку, перетину залізничних колій іншими видами транспорту і комунікаціями, пожежної безпеки, санітарні норми та правила на залізничному транспорті України є обов`язковими для всіх юридичних і фізичних осіб на території України.
Перевезення вантажів, пасажирів, багажу, вантажобагажу і пошти залізничним транспортом загального користування організується на договірних засадах. Для забезпечення виконання договірних зобов`язань здійснюється перспективне та поточне планування перевезень.
Відповідно до абз. 1, 4 п. 71 Статуту залізниць України, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 № 457 (далі - Статут залізниць України), взаємовідносини залізниці з підприємством, порядок і умови експлуатації залізничних під`їзних колій, визначаються договором. Порядок подачі і забирання вагонів і контейнерів на залізничній під`їзній колії встановлюється договором на експлуатацію залізничної         колії (договором на подачу та забирання вагонів).
Згідно з абз. 1 п. 2.1, п. 2.5 Правил обслуговування залізничних під`їзних колій, затверджених наказом Міністерства транспорту України № 644 від 21.11.2000, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 24.11.2000 за № 875/5096, взаємовідносини залізниці з підприємствами, які виконують вантажні роботи на під`їзних коліях, визначаються договорами про експлуатацію під`їзних колій або договорами про подачу та забирання вагонів (додатки 1 та 2). Договори про експлуатацію під`їзних колій укладаються між залізницею і власниками під`їзних колій у разі обслуговування під`їзної колії власним або орендованим локомотивом. У разі обслуговування під`їзних колій локомотивом власника колії вагони подаються локомотивом залізниці на встановлені договором передавальні колії, на яких провадиться приймання і здавання вагонів. Подальше перевезення вагонів, розставлення їх на місцях навантаження і вивантаження і повернення на передавальні колії забезпечуються локомотивами власника під`їзної колії або його контрагентів.
05.12.2019 між Акціонерним товариством "Українська залізниця" та Акціонерним товариством "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" було укладено договір про експлуатацію залізничної під`їзної колії Акціонерним товариством "Південний гірничо-збагачувальний комбінат", яка примикає до станцій Кривий Ріг регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" № ПР/М-19-753/НЮдч (далі – договір), відповідно до пункту 1 якого згідно зі Статутом залізниць України, Правилами перевезень вантажів і на умовах цього договору експлуатується під`їзна колія, яка належить Власнику, що примикає до станції Кривий Ріг через спарену стрілкою № 2/4 в парній горловині станції і яка обслуговується локомотивом Власника колії. 
Межею під`їзної колії є сигнальний знаки "Межа під`їзної колії", який встановлено біля вхідного сигналу «Ч» станції Допоміжна Власника колії на відстані 4779 м від стрілки примикання.
У пункті 20 договору сторони визначили, що цей договір вважається укладеним з моменту підписання його сторонами та скріплення печатками сторін і діє з 21.12.2019 до 20.12.2024 включно.
Згідно з умовами пункту 4 договору рух поїздів на під`їзній колії здійснюється з додержанням Правил технічної експлуатації залізниць України, Інструкції про порядок обслуговування і організації руху на під`їзній колії та Інструкції з сигналізації на залізницях України.
У пункті 5 договору сторони погодили, що передача (здавання) вагонів для під`їзної колії здійснюється:
- порожні вагони під навантаження концентрату залізорудного – через інтервал часу 1,5 години;
- передача розбірних поїздів, маршрутів завантажених аглорудою та вапняком за повідомленнями.
Повідомлення про передачу вагонів на під`їзду колію передається по телефону прийомоздавальником ватажу та багажу станції Кривий Ріг власника колії, не пізніше ніж за 2 години до фактичного подавання вагонів з реєстрацією у "Книзі повідомлень про час подавання вагонів під навантаження або вивантаження" форма ГУ-2.
Відповідно до умов пункт 6 договору вагони для під`їзної колії подаються локомотивом залізниці на одну із приймально-відправних колій № 1-11 станції Допоміжна Власника колії.
Завантаження вагонів у комерційному акті та технічному відношенні Залізницею Власнику колії здійснюється на одній з приймально-виправних колій № 1-11 станції Допоміжна Власника колії.
Подальший рух вагонів виконується локомотивом Власника колії.
Кількість вагонів у кожній партії, що передається Власнику колії, становить не більше 57 вагонів (228 вісей), для вагонів-обкотишовозів – не більше 60 вагонів (240 вісей) (пункт 7 договору).
При готовності вагонів до забирання маневровий диспетчер цеху зовнішнього транспорту УЗТ Власника колії повідомляє по прямому телефонному зв`язку маневреного диспетчера станції Кривий Ріг не пізніше, ніж за 2,0 години до фактичної здачі вагонів з подальшим письмовим підтвердженням за формою, встановленою Правилами користування вагонами і контейнерами, затвердженими наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1992 № 113 (пункт 8 договору).
З під`їзної колії вагони повертаються:
- завантажені маршрути – цілими составами, які сформовані згідно з ПТЕ і планом формування поїздів;
- порожні вагони – у тій кількості, в якій були передані на під`їзду колію.
Партії вагонів, що повертаються з під`їзної колії, формуються згідно з ПТЕ і доставляються локомотивом Власника колії на одну із приймально-відправних колії № 1-11 станції Допоміжна.
Приймально-здавальні операції у технічному та комерційному відношенні здійснюються на одній з приймально-відправних колій № 1-11 станції Допоміжна (пункт 9 договору).
Власник колії сплачує залізниці плату:
- за подачу, забирання вагонів згідно таблиці 1, таблиці 2 Збірника тарифів на перевезення вантажів залізничним транспортом у межах України та пов`язаних   з ними послуг (тарифне керівництво №1);
- за користування вагонами згідно з Правилами користування вагонами і контейнерами;
- за зберігання вантажів у вагонах – у разі затримки їх з вини одержувача після закінчення терміну безоплатного зберігання сплачується незалежно від місця затримки (на станції призначення та на підходах до неї) – згідно з Правилами зберігання вантажів;
- інші збитки і плати за додаткові роботи та послуги, що виконує залізниця для власника колії – згідно з діючими нормативними документами документами.
Власник колії відшкодовує Залізниці витрати на утримання смуги відведення за 2019 рік в розмірі 21253,93 грн. за рік без ПДВ. 
Збори і плата вносяться на підставі ст. 62 Статуту залізниць України у національній валюті України на умовах попередньої оплати на поточний рахунок зі спеціальним режимом використання філії «ЄРЦ». 
Відповідно до частин 1, 3 статті 74 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками справи.
З аналізу змісту поданих на підтвердження заявлених позовних вимог доказів вбачається наступне:
Відповідно до частини 1 статті 75 Господарського процесуального кодексу України, обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованого сумніву щодо достовірності цих обставин або добровільності їх визнання. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.
Заявами по суті справи, відповідно до частини 2 статті 161 Господарського процесуального кодексу України, є: позовна заява; відзив на позовну заяву (відзив); відповідь на відзив; заперечення; пояснення третьої особи щодо позову або відзиву.
З позицій сторін, які викладені в заявах по суті (позовна заява (а.с. 1-7) та відзив на позовну заяву (а.с. 72-75) вбачається, що сторонами визнається обставина передачі 08.05.2020року залізницею на під`їзну колію АТ «ПІВДГЗК» під навантаження вагонів №34088674,№34034454, №34043364, №34041053, №34041038, №34043208.
Разом з тим, з аналізу змісту пам`ятки про подавання вагонів № 1264 Форми ГУ-45, яку сторони підписали без зауважень, вбачається підтвердження факту передачі Залізницею 08.05.2020р.  на під`їзну колію відповідача під навантаження лише вагонів № 34041053, № 34088674 (пункти 36, 51 пам`ятки, відповідно (а.с. 17). Данних щодо подавання вагонів № 34034454, 34043364, 34041038, 34043208 наявний в матеріалах примірник пам`ятки № 1264 (а.с. 17) не містить.
Відповідно до пунктів 4,5,6 частини 3 статті 165 Господарського процесуального кодексу України, відзив повинен містити:
4) обставини, які визнаються відповідачем, а також правову оцінку обставин, наданих позивачем, з якою відповідач погоджується;
5) заперечення (за наявності) щодо наведених позивачем обставин та правових підстав позову, з якими відповідач не погоджується, із посиланням на відповідні докази та норми права;
6) перелік документів та інших доказів, що додаються до відзиву, та зазначення документів і доказів, які не можуть бути подані разом із відзивом, із зазначенням причин їх неподання;
Заперечуючи проти заявлених позовних вимог, відповідач у відзиві на позовну заяву зазначав зокрема про наступне:
«Вагони №34034454, №34043364, №34041053, №34041038, №34043208 перебували на під`їзній колії Відповідача з 08.05.2020 до 21.05.2020, а вагон №34088674 перебував на під`їзній колії з 08.05.2020 до 04.06.2020, у зв`язку з тим, що при оформленні перевізних документів в АС «Клієнт» виявилось, що зазначені вагони не пройшли деповський ремонт.
На підставі чого, станцією Кривий Ріг було нараховано плату за користування цими вагонами, яку представник Відповідача підписав із зауваженням, посилаючись на відмову від сплати нарахованих сум, у зв`язку з тим, що у спірних вагонів прострочений деповський ремонт.
Таким чином, подання залізницею вагонів із простроченим деповським ремонтом виключає підстави для сплати коштів за користування ними.
Посилання Позивача у позовній заяві на те, що Відповідач жодним чином не заявляв про те, що вагони мають прострочений деповський ремонт - є безпідставним та недоречним, оскільки АТ «ПІВДГЗК» зверталося з відповідним листом №52-40/410 від 15.05.2020 до АТ «Українська залізниця» (засвідчена належним чином копія додається)» .
Відповідно до змісту листа №52-40/410 від 15.05.2020р. відповідач сповістив позивача про наступне (мовою оригіналу) : «Сообщаем Вам, что с 08.05.2020 на комбинате простаивают 7 думпкаров собственности «ЦТЛ» груженных рудой в адрес ЧАО «ЦГОК»:
•           34043208
•           34034454
•           34088674
•           34043364
•           34041053
•           34041038
•           34066597
Причина простоя - просроченный срок деповского ремонта. Прошу Вас решить вопрос с отправкой данных думпкаров в адрес ЧАО «ЦГОК», либо дать инструкции на отправку думпкаров в порожнем состоянии.
По состоянию на 14.05.2020г. плата за пользование данными думпкарами составляет 35 333,90 ірн. АО «ЮГОК» настаивает на том, чтобы плата за пользование данными думпкарами не начислялась, учитывая тот факт, что данный простой происходит не по вине АО «ЮГОК»» (а.с. 78).
Доводи позивача в частині того, що згідно картотечних даних (СОСВАГ) Головного інформаційно-обслювального центру АТ «Укрзалізниця» спірні вагони проходили останній деповський ремонт 23.03.2020р. підтверджуються відповідною роздруківкою (а.с.45-52), в той час, як доводи відповідача в частині того, що при оформленні перевізних документів в АС «Клієнт» виявилось, що зазначені вагони не пройшли деповський ремонт не підтверджено належними і допустими в розумінні статтей 76,77 Господарського процесуального  кодексу України доказами.
Як зазначає позивач, спірні вагони № 34088674, 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 – за типом є 4-вісними думпкарами.
Положенням про систему технічного обслуговування та ремонту вантажних вагонів, допущений в оборот на залізничні шляхи загального користування у міжнародному сполученні, затвердженим Радою по залізничному транспорту держав-учасниць Співдружності, протокол від 16-17 жовтня 2012 № 57, встановлено нормативи періодичності проведення деповського ремонту думпкарів: після побудови – 3 роки, після деповського ремонту – 2 роки, після капітального ремонту – 2 роки.
Як вбачається з картотечних даних (СОСВАГ) Головного інформаційно-обчислювального центру АТ «Укрзалізниця» спірні вагони проходили останній деповський ремонт 23.03.2020.
Таким чином, всі вагони мали попередній деповський ремонт менше ніж 2 роки, отже відповідно станом на момент подавання їх на під`їзду колію відповідача – 08.05.2020 деповський ремонт не був прострочений.
Колегія суддів констатує, що наявний в матеріалах справи аркуш Книги пред`явлення вагонів вантажного парку  для технічного обслуговування форми ВУ-14 містить дані щодо вагонів №№ 34061655, 34038448, 57656407, 529846222, 60521317, 52877271, 56681106, 56153489, 34038893, 34007070 і не містить в собі даних щодо вагонів №№ № 34088674, 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 (а.с. 20).
Відповідно до статті 76 Господарського процесуального кодексу України:
1. Належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Суд не бере до розгляду докази, які не стосуються предмета доказування.
2. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.
З урахуванням вищевикладеного, поданий на підтвердження заявлених вимог примірник аркушу з Книги пред`явлення вагонів вантажного парку  для технічного обслуговування форми ВУ-14 (а.с. 20) не береться до розгляду колегією суддів при перевірці доводів апеляційної скарги.
Висновки суду першої інстанції в частині « Перед подаванням вагонів на приймально-відправну колію станції Допоміжна вони були оглянуті  працівниками  вагонного  господарства залізниці та були визнані технічно придатними під навантаження, про що є відповідний запис у Книзі пред`явлення вагонів вантажного парку у для технічного обслуговування форми ВУ-14 (а.с. 20)» визнаються такими, що не відповідають змісту наданого позивачем доказу.
Враховуючи положення статті 79 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів визнає відсутність належних і допустимих в розумінні статтей 76,77 Господарського процесуального кодексу України доказів на підтвердження доводів відповідача про те, що при оформленні перевізних документів в АС «Клієнт» виявилося, що зазначені вагони не пройшли деповський ремонт свідчить про більшу вірогідність обставин подачі позивачем вагонів №34034454, №34043364, №34041053, №34041038, №34043208, №34088674 в належному (2 роки після проходження деповського ремонту) стані, підтверджену роздруківкою картотечних даних (СОСВАГ) Головного інформаційно-обчислювального центру АТ «Укрзалізниця» про те, що спірні вагони проходили останній деповський ремонт 23.03.2020 (а.с.45-52).
Принцип змагальності забезпечує повноту дослідження обставин справи та покладає тягар доказування на сторони. Водночас цей принцип не створює для суду обов`язок вважати доведеною та встановленою обставину, про яку стверджує сторона. Таку обставину треба доводити таким чином, аби реалізувати стандарт більшої переконливості, за яким висновок про існування стверджуваної обставини з урахуванням поданих доказів видається вірогіднішим, ніж протилежний.
Водночас сторони не можуть будувати власну позицію на тому, що вона є доведеною, доки інша сторона її не спростує (концепція негативного доказу), оскільки за такого підходу сама концепція змагальності втрачає сенс.
Подібну правову позицію викладено в постановах Верховного Суду від 23.10.2019 у справі № 917/1307/18, від 02.10.2018 у справі № 910/18036/17, від 23.10.2019 у справі №917/1307/18.
В подальшому, завантажені «рудою залізною» вагони 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 були прийняті до перевезення залізницею 21.05.2020р., а вагон № 34088674 04.06.2020р., що підтверджується відповідними пам`ятками про забирання вагонів № 1636 та 1814 (а.с. 18-19) які сторони підписали без зауважень, ці вагони було відправлено зі станції Кривий Ріг на станцію Грекувата на адресу ПрАТ «Центральний ГЗК».
Повертаючи спірні вагони у навантаженому стані та передаючи їх залізниці для перевезення, відповідач жодним чином не заявляв про їх технічну невідповідність. 
У зв`язку з тим, що вагони № 34088674 (з 08.05.2020 – 6:15 год. до 04.06.2020 – 8:00 год., тобто протягом 649 год. 45 хв.), 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 (з 08.05.2020 – 6:15 год. до 21.05.2020 – 8:00 год., тобто протягом 325 год. 25 хв.) перебували на під`їзній колії відповідача, позивачем на підставі пам`ятки про подавання вагонів № 1264 та пам`яток про забирання вагонів №№ 1814, 1636 станцією Кривий Ріг було нараховано плату за користування вагонами та збору за зберігання вантажу.
Плату за користування вагонами №№ 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 було включено до відомості плати за користування вагонами № 21051806 (пунтки 30, 34, 36, 41, 43, відповідно). Відповідач відомость № 21051806 підписав із зауваженнями (мовою оригіналу): «АО «ЮГОК» в суме 70 83200 грн отказывает, т.к. за № 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 оплата прози водиться не будет с связи с просточкой деповського ремонта» (а.с .13).
Плату за користування вагоном № 34088674 протягом перших 15 діб (360 годин) було включено до відомості плати за користування вагонами №04069322 ( пункт 48 відомості), яку Відповідач підписав із зауваженнями (мовою оригіналу): «АО «ЮГОК» в суме 2  418,40 грн отказывает, т.к. за № 34088674 оплата прозиводиться не будет с связи с просточкой деповського ремонта» (а.с .14).
Плату за користування вагоном № 34088674 за наступні 120 годин включено до відомостей плати за користування вагонами більше 15 діб № 28059318 та № 02069321, а також за 49 год. 45 хв. – до відомості за користування вагонами № 04069321, відповідно. Відомості № 28059318 та № 02069321 підписані представником відповідача із зауваженням тотожного змісту (мовою оригіналу): « АО «ЮГОК» в суме 5804,20 грн отказывает , т.к. за № 34088674 оплата прозиводиться не будет с связи с просточкой деповського ремонта» (а.с. 15,16).
Відповідно до пунтку 4 Правил користування вагонами і контейнерами, затверджених Наказом Міністерства транспорту України                              25.02.99р. N 113:
4.  Відомості  плати  за  користування вагонами, контейнерами складаються на вагони,  контейнери,  що подаються під навантаження та вивантаження,  є документами обліку часу  перебування  вагонів, контейнерів у пунктах навантаження та вивантаження та на під`їзних коліях і містять розрахунки  платежів  за  користування  вагонами, контейнерами. 
Відомості плати за користування вагонами (контейнерами) мають підписуватися  працівником станції і вантажовласника щоденно або в періоди  пред`явлення їх станцією до розрахункового підрозділу, що встановлюються  начальником  залізниці.
У разі   непогодження   даних,   зазначених   у    відомості, представник  вантажовласника  зобов`язаний  підписати відомість із зауваженнями.
Відомість плати   за   користування  вагонами  (контейнерами) складається у трьох примірниках - два для  залізниці  і  один  для вантажовласника, окремо для вагонів і для контейнерів.
Час користування вагонами обчислюється з моменту їх  передачі вантажовласникові   до   моменту   їх   фактичного  прийняття  від вантажовласника.
Час  передання  вагонів  залізницею  вантажовласнику, а також вантажовласником    залізниці    зазначається   у   Пам`ятці   про подавання/забирання  вагонів,  яка  оформляється  після закінчення приймально-здавальних операцій. 
Пам`ятка підписується   відповідальною   особою   станції   і вантажовласника.
Про  закінчення  вантажних  операцій  і готовність вагонів до забирання  локомотивом залізниці вантажовласник повинен повідомити станцію   (форма  повідомлення  наведена  у  додатку  12).  Спосіб повідомлення  встановлюється в договорі про експлуатацію під`їзної колії  (договором  про  подавання  та  забирання вагонів).
У повідомленні  робиться  відмітка  про  час його передачі та прийняття,  вказуються  прізвища  працівників  вантажовласника   і станції, які його передали та прийняли.
У всіх випадках повідомлення про  подавання  вагонів  повинно передаватися   станцією  не  пізніше  ніж  за  дві  години  до  їх подавання.
Вантажовласник повинен  призначити  для  приймання і передачі повідомлень  працівників;  їхні  прізвища  та   номери   телефонів надаються начальнику станції.
Повідомлення про   час   подавання   порожніх   вагонів   під навантаження  не  потребується,  якщо  вони  використовуються  для подвійних операцій.
Для запису    повідомлень    на   станції   ведеться   "Книга повідомлень" (додаток 7).
Облік   часу   користування   контейнерами   здійснюється  за Пам`ятками   про   видачу/приймання   контейнерів   форми   ГУ-45к (додаток  8).
Термін користування   вагонами,   що   подаються  залізницею, обчислюється не раніше часу, зазначеного у повідомленні.
У разі  подавання  вагонів  без  повідомлення,  початок  часу користування  ними  обчислюється  після  закінчення   передбачених Правилами користування вагонами і контейнерами двох годин.
У разі  подавання  вагонів  із   запізненням,   після   часу, зазначеного   у  повідомленні,  час  користування  обчислюється  з моменту фактичної подачі, якщо запізнення не перевищує двох годин.
У разі запізнення понад дві години вагони вважаються поданими без повідомлення.
Про   зарахування   для   подвійних  операцій  (розвантаження одержувачем та наступне навантаження вагона цим же одержувачем або розвантаження  та  наступне навантаження вагона на одній під`їзній колії  у разі проведення розрахунків із залізницею за користування вагонами   власником   під`їзної  колії)  у  графі  14  "Примітки" Відомості  плати  за користування вагонами (контейнерами) робиться відмітка  "Подвійна  операція". 
Плата  за  подавання,  забирання  вагонів та маневрову роботу нараховується за Відомостями плати за подавання, забирання вагонів та  маневрову  роботу  (додаток 10),  які оформляються на підставі Пам`яток  про  подавання/забирання  вагонів.  Відомості  плати  за користування   вагонами,  контейнерами,  за  подавання,  забирання вагонів та  маневрову  роботу,  Пам`ятки  про  подавання/забирання вагонів,  Пам`ятки про видачу/приймання контейнерів,  Повідомлення про  закінчення  вантажних  операцій  з  вагонами  оформляються  в електронному  або  паперовому  вигляді.  На вимогу вантажовласника йому надається копія  Пам`ятки  про  подавання/забирання  вагонів, Пам`ятки  про  видачу/приймання  контейнерів.  
На станціях та під`їзних коліях із значним обсягом  вантажної роботи  облік  часу  користування вагонами та нарахування плати за користування ними повинен провадитися з використанням персональних електронних   обчислювальних   машин   за  спеціально  розробленою програмою.
Оскільки, відповідно до змісту листа №52-40/410 від 15.05.2020р., відповідач сповістив позивача про обставини, які зумовили прострочення , а відомості плати за користування вагонами № 21051806, №04069322, № 28059318 та № 02069321, підписані відповідачем із зауваженнями наведеними вище висновки суду першої інстанції в частині того, що « … повертаючи спірні вагони у навантаженому стані та передаючи їх залізниці для перевезення, відповідач жодним чином не заявляв про їх технічну невідповідність» визнаються такими, що не відповідають фактичним обставинам справи.
Разом з тим, оскільки колегією суддів визнано доведеними обставини подання вагонів №№ 34088674, 34034454, 34043364, 34041053, 34041038, 34043208 в належному (2 роки після проходження деповського ремонту) стані, вищезазначені докази визнаються колегією суддів такими, що не можуть самі по собі засвідчити обставини подачі вагонів « з простроченням деповського ремонту», які б могли свідчити про відсутність вини відповідача у відповідній затримці.
Відповідно до статті 307 Господарського кодексу України, положення якої кореспондуються із положеннями статті 909 Цивільного кодексу України, за договором перевезення вантажу одна сторона (перевізник) зобов`язується доставити ввірений їй другою стороною (вантажовідправником) вантаж до пункту призначення в установлений законодавством чи договором строк та видати його уповноваженій на одержання вантажу особі (вантажоодержувачу), а вантажовідправник зобов`язується сплатити за перевезення вантажу встановлену плату.
Аналогічний припис викладений у ч. 2 ст. 908 ЦК України.
Відповідно до підпункту 8 пункту 6 розділу 1 Статуту залізниць України, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 06.04.1998 № 457 (далі - Статут), накладна - це основний перевізний документ встановленої форми, оформлений відповідно до цього Статуту та Правил і наданий залізниці відправником разом з вантажем. Накладна є обов`язковою двосторонньою письмовою формою угоди на перевезення вантажу, яка укладається між відправником та залізницею на користь третьої сторони - одержувача. Накладна супроводжує вантаж на всьому шляху перевезення до станції призначення.
Відповідно до ч.ч. 1, 2 ст. 119 Статуту залізниць України за користування вагонами і контейнерами залізниці вантажовідправниками, вантажоодержувачами, власниками під`їзних колій, портами, організаціями, установами, громадянами - суб`єктами підприємницької діяльності вноситься плата. Порядок визначення плати за користування вагонами (контейнерами) та звільнення вантажовідправника від зазначеної плати у разі затримки забирання вагонів (контейнерів), що виникла з вини залізниці, встановлюється Правилами. Зазначена плата вноситься також за час затримки вагонів на станціях призначення і на підходах до них в очікуванні подання їх під вивантаження, перевантаження з причин, що залежать від вантажоодержувача, власника залізничної під`їзної колії, порту, підприємства. За час затримки на коліях залізниці вагонів, що належать підприємствам чи орендовані ними, стягується 50 відсотків зазначених розмірів плати.
Правилами користування вагонами і контейнерами, затвердженими наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1999 № 113, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 15.03.1999 за № 165/3458, встановлено порядок і умови обліку і нарахування плати за користування вагонами, а саме:
- пункт 3: "Облік часу користування вагонами та нарахування плати за користування ними провадиться на станціях відправлення та призначення за відомістю плати ф. ГУ-46, яка складається на підставі Пам`яток про подавання/забирання вагонів ф. ГУ-45, Повідомлення про закінчення вантажних операцій з вагонами, Актів про затримку ф. ГУ-23а, актів загальної форми ГУ-23";
- пункт 4: "Відомості плати за користування вагонами складаються на вагони, що подаються під навантаження та вивантаження, є документами обліку часу перебування вагонів у пунктах навантаження та вивантаження та на під`їзних коліях і містять розрахунки платежів за користування вагонами";
- пункт 6: "Усі завантажені вагони, а також порожні вагони, які належать підприємствам, організаціям, портам, установам і громадянам, та орендовані ними, знаходяться на станціях і на підходах до них в очікуванні подавання під вантажні або інші операції з причин, які залежать від вантажовласника, є такими, що перебувають у користуванні вантажовласника";
- пункт 12: "Загальний час, за який вноситься вантажовласником плата за користування вагонами, включає час затримки вагонів з його вини та час перебування їх у безпосередньому розпорядженні вантажовласника. Час до 30 хвилин не враховується, час 30 хвилин і більше враховується як повна година.".
Відповідно до пункту 2 Правил видачі вантажів (зареєстрованих в Міністерстві юстиції України 24.11.2000 за № 862/5083) крім повідомлення про прибуття вантажу начальник станції зобов`язаний повідомити одержувача про час подачі вагонів під вивантаження не пізніше ніж за 2 години до подачі. За угодою між одержувачем і станцією подача може здійснюватися і без попереднього повідомлення; 
Реєстрація повідомлень про прибуття і подавання вагонів здійснюється станцією в електронному або паперовому вигляді. Реєстрація повідомлень про час подавання вагонів під навантаження або вивантаження у паперовому вигляді здійснюється: у книзі повідомлень за встановленою формою (додаток 7 до Правил користування вагонами і контейнерами, Затверджених наказом Міністерства транспорту України від 25.02.1999 № 113, зареєстрованих у Міністерстві юстиції України 15.03.1999 за № 165/3458); 
Відповідно до Інструкції з ведення станційної комерційної звітності (затвердженої наказом Укрзалізниці від 04.06.2003 № 147-Ц) пунктом 53 встановлено, що на станції для реєстрації повідомлень ведеться Книга повідомлень про час подавання вагонів під навантаження або вивантаження форми ГУ-2. У цій книзі може реєструватися окремим рядком повідомлення одержувача про прибуття вантажу;
З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо обґрунтованості заявлених позовних вимог про стягнення з відповідача плати за користування вагонами в розмірі 84 858,80 грн. та збір за зберігання вантажу в сумі 16 971,76 грн. обґрунтовані, підтверджені матеріалами справи та підлягають задоволенню у повному обсязі.
Відповідно до п.1 ч.1 ст.275 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити судове рішення без змін, а скаргу без задоволення.
Відповідно до частини 1 статті 276 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Відповідно до частин 1,4 статті 269 Господарського процесуального кодексу України, суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Суд апеляційної інстанції не обмежений доводами та вимогами апеляційної скарги, якщо під час розгляду справи буде встановлено порушення норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильне застосування норм матеріального права
Під час розгляду справи, колегією суддів не встановлено порушень норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення та неправильне застосування норм матеріального права, що є підставою для залишення рішення суду першої інстанції без змін, а апеляційної скарги, відповідно, без задоволення.

Розподіл судових витрат:

У відповідності до статті 129 Господарського процесуального кодексу України, судові витрати за подання апеляційної скарги у сумі 3 153,00 грн. (а.с. 97) покладаються на особу, яка подала апеляційну скаргу.

Керуючись ст. ст. 129, 269, 270, 273, 275, 276, 282, 284 Господарського процесуального кодексу України, Центральний апеляційний господарський суд,
ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Акціонерного товариства "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" на рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2021 у справі №904/6351/20 - залишити без задоволення.
Рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 19.02.2021 у справі №904/6351/20 - залишити без змін.
Витрати зі сплатти судового збору у сумі 3 153,00 грн. покласти на Акціонерне товариство "Південний гірничо-збагачувальний комбінат" (50026, м. Кривий Ріг, код ЄДРПОУ 00191000)

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та не підлягає касаційному оскарженню, крім випадків, передбачених п. 2 ч. 3 ст. 287 ГПК України

Головуючий суддя                                                             М.О. Дармін

Суддя                                                                                           С.Г. Антонік

Суддя                                                                                          О.В. Березкіна