ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
П О С Т А Н О В А
і м е н е м  У к р а ї н и

03 червня 2021 року 	м. Дніпро	справа № 280/6814/20	

головуючий суддя І інстанції – Семененко М.О.

Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: 
головуючого судді (доповідача) Іванова С.М.,
                               суддів:  Панченко О.М., Чередниченка В.Є.,     
розглянувши в порядку письмового провадження в м. Дніпрі апеляційну скаргу   Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області на рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 04.12.2020 року в адміністративній справі №280/6814/20 за позовом   ОСОБА_1  до  Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії,- 

ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області, в якому просив:
- визнати протиправним рішення відповідача щодо відмови в перерахунку пенсії з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів, відповідно до абз.3 ч.1 ст.40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” з 21.04.2016;
- зобов`язати відповідача здійснити перерахунок та виплату пенсії позивачу з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів відповідно до абз.3 ч.1 ст.40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” з 21.04.2016 по 23.11.2017 з урахуванням різниці, що вже була виплачена.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 04.12.2020  року адміністративний позов ОСОБА_1  було задоволено частково.
Визнано протиправним та скасовно  рішення Відділу з питань перерахунків пенсії №1 управління застосування пенсійного законодавства Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області від 15.05.2020 №923260156995.
Зобов`язано Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області здійснити з 11.10.2017 по 22.11.2017 перерахунок пенсії ОСОБА_1 з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії, та здійснити виплату перерахованої пенсії з урахуванням раніше виплачених сум.          В задоволенні решти позовних вимог було відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду першої інстанції, Головне управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області, звернулось з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати вищезазначене рішення, як незаконне та прийняти нову постанову про відмову в задоволенні адміністративного позову.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що Законом України «Про пенсійне забезпечення» не передбачено виключення невигідних періодів при обчисленні розміру пенсії по інвалідності внаслідок трудового каліцтва чи професійного захворювання для осіб, пенсія яким була призначена за нормами цього закону. Зауважено, що виключення невигідних періодів заробітної плати передбачено лише при призначенні пенсії.
ОСОБА_1 було подано відзив на апеляційну скаргу, в якому, посилаючись на обґрунтованість висновків суду першої інстанції, останній просив апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції залишити без змін. 
Розгляд справи здійснено в порядку письмового провадження на підставі ст. 311 КАС України.
Перевіривши матеріали справи, оцінивши доводи апеляційної скарги та правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права в межах доводів останньої, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга  підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як було встановлено судом першої інстанції, рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 06.07.2018 у справі №808/1899/18, яке набрало законної сили 10.12.2018, адміністративний позов ОСОБА_1 до Центрального об`єднаного управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя про визнання дій протиправним та зобов`язання вчинити певні дії - задоволено частково.
Визнано протиправними дії Центрального об`єднаного управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя щодо перерахунку пенсії ОСОБА_1 за частиною 3 статті 43 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування».
Зобов`язано Центральне об`єднане управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя здійснити перерахунок та виплату пенсії ОСОБА_1 з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів відповідно до абзацу 3 частини 1 статті 40 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» з 23.11.2017 з урахуванням різниці, що вже була виплачена.
В іншій частині позову відмовлено.
Позовні вимоги за період з 01.10.2017 по 22.11.2017 залишено без розгляду.
У подальшому ОСОБА_1 подав до Центрального об`єднаного управління Пенсійного фонду України м.Запоріжжя заяву від 16.07.2019, в якій просив здійснити перерахунок його пенсії із урахуванням заробітної плати (доходу) за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів, відповідно до абзацу 3 частини 1 статті 40 Закону №1058-IV з часу призначення пенсії 21.04.2016.
У зв`язку з неотриманням позитивного результату за наслідками розгляду заяви від 16.07.2019, ОСОБА_1 звернувся до Запорізького окружного адміністративного суду з адміністративним позовом, в якому просив визнати протиправними дії Управління щодо перерахунку його пенсії за частиною 3 статті 43 Закону №1058-IV з 21.04.2016 по 23.11.2017 та зобов`язати Управління здійснити перерахунок та виплату пенсії з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії із виключенням невигідних періодів, відповідно до абзацу 3 частини 1 статті 40 Закону №1058-IV з 21.04.2016 по 23.11.2017 з урахуванням різниці, що вже була виплачена.
Рішенням Запорізького окружного адміністративного суду від 16.12.2019 у справі №280/4413/19 у задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Управління про визнання дій протиправними та зобов`язання здійснити перерахунок пенсії відмовлено у повному обсязі.
Постановою Третього апеляційного адміністративного суду від 31.03.2020 у справі №280/4413/19 апеляційну скаргу ОСОБА_1 було задоволено  частково. 
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 16.12.2019 скасовано та постановлено нове рішення.
Позовні вимоги ОСОБА_1 задоволено частково. 
Визнано протиправними дії Управління щодо відмови у розгляді заяви ОСОБА_1 від 16.07.2019 про перерахунок пенсії.
Зобов`язано Управління розглянути заяву ОСОБА_1 від 16.07.2019 щодо перерахунку та виплати пенсії з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів відповідно до абзацу 3 частини 1 статті 40 Закону №1058-IV з 21.04.2016 та прийняти за його наслідками відповідне рішення.
В іншій частині позову – відмовлено.
На виконання постанови Третього апеляційного адміністративного суду від 31.03.2020 у справі №280/4413/19 Відділом з питань перерахунків пенсії №1 управління застосування пенсійного законодавства Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області прийнято рішення від 15.05.2020 №923260156995 про відмову в перерахунку та виплати пенсії з урахуванням заробітної плати за період страхового стажу з 01.07.2000 по час призначення пенсії з виключенням невигідних періодів відповідно до абзацу 3 частини 1 статті 40 Закону №1058-IV з часу призначення пенсії 21.04.2016. Відмова обґрунтована тим, що відповідно до статті 65 Закону №1788-XII середньомісячний заробіток для обчислення пенсій береться за будь-які 60 календарних місяців роботи підряд протягом усієї трудової діяльності незалежно від перерв у роботі та за період роботи починаючи з 1 липня 2003 року до моменту звернення за пенсією. Законом №1788-XII не передбачено виключення невигідних періодів при обчисленні розміру пенсії по інвалідності внаслідок трудового каліцтва чи професійного захворювання для осіб пенсія яким була призначено за нормами цього закону. 
Не погодившись з правомірністю прийняття наведеного рішення, позивач звернувся до суду з метою захисту своїх порушених прав та інтересів.
Вирішуючи спір між сторонами та частково задовольняючи позовні вимоги, суд першої інстанції виходив з того, що у позивача виникло право на перерахунок його пенсії згідно з частиною 3  статті 43 Закону №1058-IV із врахуванням заробітної плати за період визначений абзацом 1 частини 1 статті 40 Закону №1058-IV з 11.10.2017, у зв`язку з чим позовні вимоги в частині здійснення перерахунку та виплати пенсії за період з 21.04.2016 по 10.10.2017 не підлягають задоволенню.
Суд апеляційної інстанції не погоджується з вказаними висновками суду першої інстанції, з огляду на наступне.
Відповідно до статті 1 Закону України «Про пенсійне  забезпечення» громадяни України мають право на державне пенсійне забезпечення за віком, по інвалідності, у звязку з втратою годувальника та в інших випадках, передбачених цим Законом.
Згідно зі статтею 2 Закону України «Про пенсійне  забезпечення» за цим Законом призначаються: а) трудові пенсії: за віком; по інвалідності; в разі втрати годувальника; за вислугу років.
Відповідно до ст. 23 Закону України «Про пенсійне  забезпечення» передбачено, що пенсії по інвалідності призначаються в разі настання інвалідності, що спричинила повну або часткову втрату здоров`я, внаслідок:
а) трудового каліцтва або професійного захворювання;
б) загального захворювання (в тому числі каліцтва, не пов`язаного з роботою, інвалідності з дитинства).
Пенсії по інвалідності призначаються незалежно від того, коли настала інвалідність: у період роботи, до влаштування на роботу чи після припинення роботи.
Згідно із статтею 64 Закону України «Про пенсійне  забезпечення» пенсії обчислюються за встановленими нормами у процентах до середньомісячного заробітку, що визначається відповідно до статей 65-67 цього Закону, який громадяни одержували перед зверненням за пенсією.
Відповідно до 65 Закону України «Про пенсійне  забезпечення»  визначено загальний порядок визначення середньомісячного заробітку для обчислення пенсій, згідно якого середньомісячний заробіток для обчислення пенсій береться за будь-які 60 календарних місяців роботи підряд протягом усієї трудової діяльності незалежно від перерв у роботі та за період роботи, починаючи з 1 липня 2003 року до моменту звернення за пенсією. Заробіток за період роботи до 1 липня 2003 року враховується на підставі документів про нараховану заробітну плату (виплати, дохід), виданих у встановленому законодавством порядку, а за період роботи починаючи з 1 липня 2003 року - за даними персоніфікованого обліку відомостей у системі загальнообов`язкового державного пенсійного страхування.
Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо підвищення пенсій» від 03.10.2017 №2148-VIII (далі – Закон №2148-VIII) статтю 43 Закону №1058-IV доповнено частиною 3 такого змісту: 
« 3.Раніше призначені пенсії по інвалідності внаслідок трудового каліцтва або професійного захворювання та пенсії у разі втрати годувальника із зазначених причин перераховуються за нормами цього Закону з урахуванням положень частини третьої статті 30 та частини восьмої статті 36 цього Закону, за умови наявності страхового стажу, необхідного для призначення пенсії, на підставі документів про вік, страховий стаж, заробітну плату (дохід) та інших документів, наявних на час перерахунку в пенсійній справі, які відповідають вимогам законодавства, що діяло раніше, а також додаткових документів, одержаних органами Пенсійного фонду.
Для перерахунку пенсій по інвалідності внаслідок трудового каліцтва або професійного захворювання та пенсій у разі втрати годувальника із зазначених причин враховується заробітна плата (дохід), з якої було раніше обчислено пенсію, за документами, наявними в пенсійній справі, або за вибором пенсіонера - заробітна плата (дохід) за період, передбачений абзацом першим частини першої статті 40 цього Закону. При цьому заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії визначається із застосуванням показника середньої заробітної плати (доходу), визначеного з урахуванням положень частини другої статті 42 та пункту 4-3 розділу XV "Прикінцеві положення" цього Закону"».
Відповідно до абз. 1, 3 ч. 1 ст. 40 Закону України «Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування» для обчислення пенсії враховується заробітна плата (дохід) за весь період страхового стажу починаючи з 1 липня 2000 року. За бажанням пенсіонера та за умови підтвердження довідки про заробітну плату первинними документами або в разі, якщо страховий стаж починаючи з 1 липня 2000 року становить менше 60 місяців, для обчислення пенсії також враховується заробітна плата (дохід) за будь-які 60 календарних місяців страхового стажу підряд по 30 червня 2000 року незалежно від перерв.
За вибором особи, яка звернулася за призначенням пенсії, з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії, виключаються періоди до 60 календарних місяців страхового стажу, з урахуванням будь-яких періодів незалежно від перерв, що включаються до страхового стажу згідно з абзацом третім частини першої статті 24 цього Закону, та будь-якого періоду страхового стажу підряд за умови, що зазначені періоди в сумі складають не більш як 10 відсотків тривалості страхового стажу, врахованого в одинарному розмірі.
Зі змісту зазначених правових приписів вбачається, що абз.  3 ч. 1 ст. 40 Закону №1058-IV передбачена допустимість, за вибором особи, яка звернулася за призначенням пенсії, виключення з періоду, за який враховується заробітна плата (дохід) для обчислення пенсії, періодів до 60 календарних місяців страхового стажу, з урахуванням будь-яких періодів незалежно від перерв, що включаються до страхового стажу згідно з абзацом 3 ч. 1 ст. 24 цього Закону, та будь-якого періоду страхового стажу підряд за умови, що зазначені періоди в сумі складають не більш як 10 відсотків тривалості страхового стажу, врахованого в одинарному розмірі.
Водночас закріплена у наведеній нормі можливість оптимізації заробітку стосується призначення пенсій, і не може бути застосована при перерахунку вже призначеної пенсії, що не врахував суд першої інстанції.
Вказані правові висновки також відповідають правовій позиції Верховного Суду, викладеній в постанові від 18.07.2018 року по справі № 461/4328/16-а, що враховується судом апеляційної інстанції, відповідно до ч. 5 ст. 242 КАС України.
Як вбачається з матеріалів справи, з заявою про виключення невигідних періодів, відповідно до абз.3 ч.1 ст.40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування” позивач при призначенні пенсії не звертався.
Відтак, зобовязання відповідача провести перерахунок пенсії позивача з виключенням невигідних періодів, відповідно до абз.3 ч.1 ст.40 Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”, не грунтується на приписах чинного законодавства.
Що стосується висновків суду першої інстанції щодо неможливості застосування вказаних правових приписів до спірних правовідносин з огляду на те, що останні не були покладені в основу прийняття спірного рішення  про відмову в проведенні перерахунку пенсії, та як наслідок дотримання приписів ч. 2 ст. 77 КАС України, то колегія суддів апеляційного суду зазначає настунпе.
Відповідно до ч. 2 ст. 77 КАС України, в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.
Відповідно до ч. 1 ст. 72 КАС України, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Як вбачається з матеріалів справи, будь-яких доказів, які були покладені в основу спірного рішення, відповідачем до суду подано не було.
Натомість, визначена судом підстава для відмови в задоволенні позовних вимог грунтується виключно на правових приписах Закону України “Про загальнообов`язкове державне пенсійне страхування”, які визначають  відсутність у позивача відопвідного права на перерахунок пенсії та підлягають застосуванню судом в силу приписів ч.ч. 1, 2 ст. 7 КАС України.
Таким чином, проаналізувавши встановлені обставини справи у сукупності, колегія суддів апеляційного суду дійшла висновку щодо необхідності задоволення апеляційної скарги позивача, скасування рішення суду першої інстанції та прийняття нової постанови про відмову в задоволенні адміністративного позову.
Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 317 КАС України, підставами для скасування судового рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни рішення є неправильне застосування норм матеріального права або порушення норм процесуального права.
Керуючись ст. 243, ст. 308, ст. 311, ст. 315, ст. 317 КАС України суд, -

ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Головного управління Пенсійного фонду України в Запорізькій області – задовольнити.
Рішення Запорізького окружного адміністративного суду від 04.12.2020 року в адміністративній справі №280/6814/20 – скасувати та прийняти нову постанову.
В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1   - відмовити.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду за наявності підстав, передбачених     п. 2 ч. 5 ст. 328 Кодексу адміністративного судочинства України.          

Головуючий - суддя                                                                      С.М. Іванов 

                               суддя                                                                      О.М. Панченко 

                               суддя                                                                      В.Є. Чередниченко