ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28 січня 2021 року 
м. Київ
справа № 440/1375/19
адміністративне провадження № К/9901/34047/19
Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду:
головуючого - Кашпур О. В.,
суддів - Радишевської О.Р., Уханенка С.А.
розглянув у попередньому судовому засіданні за наявними у справі матеріалами в касаційній інстанції адміністративну справу №440/1375/19
за позовом  ОСОБА_1 до Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Полтавської області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - адвоката ОСОБА_2 - про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії, провадження в якій відкрито
за касаційною скаргою  ОСОБА_1 на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня 2019 року, прийняте в складі головуючого судді Алєксєєвої Н.Ю., та постанову  Другого апеляційного адміністративного суду від 15 листопада 2019 року, прийняту в складі колегії суддів: головуючого Гуцала М.І., суддів Донець Л.О., Бенедик А.П.
УСТАНОВИВ:
І. Короткий зміст позовних вимог 
1.          У квітні 2019 року ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом, в якому просив:
-   визнати протиправним та скасувати рішення Кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури Полтавської області від 01.02.2019;
- зобов`язати повторно розглянути скаргу ОСОБА_1 про притягнення до дисциплінарної відповідальності адвоката ОСОБА_2 у зв`язку з порушенням вимог   Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність"   та Правил адвокатської етики. 
2.          На обґрунтування позовних вимог позивач посилався на те, що за наслідками конфіденційного побачення 18.09.2018 щодо узгодження правової позиції та складення процесуальних документів, адвокат ОСОБА_2 24.10.2019 надав правовий висновок про відсутність правових підстав для складання документів процесуального характеру. При цьому, адвокат не роз`яснив, яким чином позивач може захистити свої права у законний спосіб. Вважає, що кваліфікаційно-дисциплінарна комісія адвокатури Полтавської області при прийнятті оскаржуваного рішення не звернула увагу на те, що адвокат ОСОБА_2 , отримавши доручення Центру, не виходив із переваги інтересів клієнта, неналежно виконав свої професійні обов`язки та доручення Регіонального центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги та вчинив дисциплінарний проступок. 
ІІ. Короткий зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій і мотиви їхнього ухвалення 
3.          Рішенням  Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня            2019 року, залишеним без змін постановою  Другого апеляційного адміністративного суду від 15 листопада 2019 року, відмовлено у задоволенні позову. 
4.          Відмовляючи у задоволенні позовних вимог, суди першої та апеляційної інстанцій виходили з того, що дисциплінарна палата КДКА Полтавської області прийшла до обґрунтованого висновку про відсутність в діях адвоката ОСОБА_2 ознак дисциплінарного проступку, передбаченого ч. 2 ст. 34 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність"   та Правил адвокатської етики, оскільки адвокат належно виконував свої професійні обов`язки. 
ІІІ. Короткий зміст вимог касаційних скарг
5.          Не погоджуючись із рішенням  Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня 2019 року та постановою  Другого апеляційного адміністративного суду від 15 листопада 2019 року, посилаючись на порушення судами першої та  апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, ОСОБА_1 подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати зазначені судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій та прийняти нове судове рішення про задоволення позовних вимог. 
6.          Касаційна скарга обґрунтована тим, що позивач, як засуджений до позбавлення волі, має право на отримання безоплатної вторинної правової допомоги, але через бездіяльність адвоката ОСОБА_4, директора Регіонального центру з надання БВПД у Полтавській області ОСОБА_5 та адвоката ОСОБА_2, який відмовився готувати скаргу на дії адвоката ОСОБА_4, оскаржувати рішення Регіонального центру з надання БВПД у Полтавській області від 13.08.2018, фактично позбавлений захисника. Таким чином вважає, що порушуються права позивача, гарантовані ст. ст.   55,59,63 Конституції України. 
IV. Короткий зміст відзиву на касаційні скарги
7.          Відповідач подав до суду відзив на касаційну скаргу, в якому просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення судів попередніх інстанцій - без змін.
V. Рух справи в суді касаційної інстанції
8.          Ухвалою Верховного Суду в складі Касаційного адміністративного суду від           17 грудня 2019 року відкрито касаційне провадження за касаційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня 2019 року та постанову  Другого апеляційного адміністративного суду від 15 листопада 2019 року.
9.          Ухвалою Верховного Суду в складі Касаційного адміністративного суду від             26 січня 2021 року призначено справу до розгляду у попередньому судовому засіданні за наявними у справі матеріалами  на 28 січня 2021 року.
10.          За результатом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями суддю Бевзенка В.М. замінено на суддю Радишевську О.Р. на підставі розпорядження заступника керівника  апарату Верховного Суду - керівника секретаріату Касаційного адміністративного суду Н.Богданюк від 26 січня 2021 року №150/0/78-21.
VI. Стислий виклад обставин, установлених судами першої та апеляційної інстанцій
11.          Як установлено судами першої та апеляційної інстанцій та вбачається з матеріалів справи, 02.01.2019 до КДКА Полтавської області надійшла скарга ОСОБА_1 про притягнення до дисциплінарної відповідальності адвоката ОСОБА_2 у зв`язку з порушенням ним вимог Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність"   та Правил адвокатської етики.
12.          Скаргу ОСОБА_1 було зареєстровано та скеровано до голови дисциплінарної палати КДКА Полтавської області, оскільки її зміст та форма відповідала п.14 Положення про порядок прийняття та розгляду скарг щодо неналежної поведінки адвоката, яка може мати наслідком його дисциплінарну відповідальність, затвердженого рішенням Ради адвокатів України 30.08.2014 №120.
13.          03.01.2019 надано доручення члену дисциплінарної палати КДКА Полтавської області Олійнику О.Ю. в порядку п. 2 статті 38 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" провести перевірку відомостей, викладених у скарзі ОСОБА_1 відносно адвоката ОСОБА_2 у зв`язку з порушенням вимог Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність та Правил адвокатської етики".
14.          За результатом проведеної перевірки відомостей, викладених у скарзі ОСОБА_1 , членом дисциплінарної палати КДКА Полтавської області Олійник О.Ю. складено довідку від 28.01.2019. Проведеною перевіркою не встановлено обставин, які б свідчили про порушення адвокатом ОСОБА_2 прав ОСОБА_1 , вчинення дій, направлених на погіршення його становища або зайняття у справі позиції всупереч його волі.
15.          В довідці зазначено, що в діях адвоката ОСОБА_2 не вбачається ознак дисциплінарного проступку, передбаченого частиною другою статті 34 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність", а його дії не порушують Правил адвокатської етики, а тому запропоновано відмовити в порушенні дисциплінарної справи.
16.          За результатом розгляду скарги ОСОБА_1 , 01.02.2019 КДКА Полтавської області прийнято рішення про відмову в порушенні дисциплінарної справи відносно адвоката ОСОБА_2 .
17.          Не погоджуючись з таким рішенням, вважаючи його протиправним та таким, що порушує його право на професійну правничу допомогу, позивач звернувся до суду з цим позовом.
VIІ. ДЖЕРЕЛА ПРАВА Й АКТИ ЇХНЬОГО ЗАСТОСУВАННЯ 
18.          Конституція України від 28 червня1996 року №254к/96-ВР
Частина друга статті 19. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
19.          Кодекс адміністративного судочинства України (у редакції, чинній на момент звернення до суду з цим позовом, далі - КАС України)
Частина друга статті 2 КАС України. У справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
20.          Згідно   статті 13 Закону України "Про безоплатну правову допомогу" №3460-VI від 02 червня 2011 року   безоплатна вторинна правова допомога - вид державної гарантії, що полягає у створенні рівних можливостей для доступу осіб до правосуддя. Безоплатна вторинна правова допомога включає такі види правових послуг: 1) захист; 2) здійснення представництва інтересів осіб, що мають право на безоплатну вторинну правову допомогу, в судах, інших державних органах, органах місцевого самоврядування, перед іншими особами; 3) складення документів процесуального характеру.
Відповідно до пункту 7 частини першої   статті 14 Закону України "Про безоплатну правову допомогу"   право на безоплатну вторинну правову допомогу згідно з цим   Законом   та іншими законами України мають, зокрема особи, у кримінальних провадженнях стосовно яких відповідно до положень   Кримінального процесуального кодексу України   захисник залучається слідчим, прокурором, слідчим суддею чи судом для здійснення захисту за призначенням або проведення окремої процесуальної дії, а також особи, засуджені до покарання у вигляді позбавлення волі, тримання в дисциплінарному батальйоні військовослужбовців або обмеження волі, - на всі види правових послуг, передбачені частиною другою   статті 13 цього Закону.
За приписами   статті 15 Закону України "Про безоплатну правову допомогу"   суб`єктами надання безоплатної вторинної правової допомоги в Україні є: 1) центри з надання безоплатної вторинної правової допомоги; 2) адвокати, включені до Реєстру адвокатів, які надають безоплатну вторинну правову допомогу.
21.          Спірні правовідносини, які є предметом розгляду даної справи, врегульовані   Законом України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" від 05.07.2012 №5076-VI   (далі - Закон № 5076-VI) та Положенням про порядок прийняття та розгляду скарг щодо неналежної поведінки адвоката, яка може мати наслідком його дисциплінарну відповідальність, затвердженим рішенням Ради адвокатів України від 30 серпня 2014 року № 120, (далі-   Положення про порядок прийняття та розгляду скарг №120).
Частиною другою статті 25 Закону № 5076-VI  встановлено, що оцінка якості, повноти та своєчасності надання адвокатами безоплатної первинної правової допомоги здійснюється за зверненням органів місцевого самоврядування, а безоплатної вторинної правової допомоги - за зверненням органу (установи), уповноваженого законом на надання безоплатної правової допомоги, комісіями, утвореними для цієї мети радами адвокатів регіонів.
Відповідно до частини першої   статті 26 Закону № 5076-VI порядок та умови залучення адвокатів до надання безоплатної правової допомоги встановлюються законом.
Відповідно до   статті 33 Закону № 5076-VI   адвоката може бути притягнуто до дисциплінарної відповідальності у порядку дисциплінарного провадження з підстав, передбачених цим Законом.
Дисциплінарне провадження - процедура розгляду письмової скарги, яка містить відомості про наявність у діях адвоката ознак дисциплінарного проступку.
Згідно зі   статтею 34 цього Закону   підставою для притягнення адвоката до дисциплінарної відповідальності є вчинення ним дисциплінарного проступку.
Дисциплінарним проступком адвоката є: порушення вимог несумісності; порушення присяги адвоката України; порушення правил адвокатської етики; розголошення адвокатської таємниці або вчинення дій, що призвели до її розголошення; невиконання або неналежне виконання своїх професійних обов`язків; невиконання рішень органів адвокатського самоврядування; порушення інших обов`язків адвоката, передбачених законом.
Відповідно до   статті 36 Закону № 5076-VI право на звернення до кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури із заявою (скаргою) щодо поведінки адвоката, яка може бути підставою для дисциплінарної відповідальності, має кожен, кому відомі факти такої поведінки.
Стаття 37. Стадії дисциплінарного провадження
1. Дисциплінарне провадження складається з таких стадій: 1) проведення перевірки відомостей про дисциплінарний проступок адвоката; 2) порушення дисциплінарної справи; 3) розгляд дисциплінарної справи; 4) прийняття рішення у дисциплінарній справі.
Стаття 38. Перевірка відомостей про дисциплінарний проступок адвоката
1. Заява (скарга) щодо поведінки адвоката, яка може мати наслідком його дисциплінарну відповідальність, реєструється кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури та не пізніше трьох днів з дня її надходження передається до дисциплінарної палати.
2. Член дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури за дорученням голови палати проводить перевірку відомостей, викладених у заяві (скарзі), та звертається до адвоката для отримання письмового пояснення по суті порушених питань.
Під час проведення перевірки член дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури має право опитувати осіб, яким відомі обставини вчинення діяння, що має ознаки дисциплінарного проступку, отримувати за письмовим запитом від органів державної влади та органів місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, керівників підприємств, установ, організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об`єднань, фізичних осіб необхідну для проведення перевірки інформацію, крім інформації з обмеженим доступом.
Орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їх посадові та службові особи, керівники підприємств, установ, організацій, громадських об`єднань, фізичні особи, яким надіслано запит члена дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, зобов`язані не пізніше десяти робочих днів з дня отримання запиту надати відповідну інформацію, копії документів.
Відмова в наданні інформації на запит члена дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, несвоєчасне або неповне надання інформації, надання інформації, що не відповідає дійсності, тягнуть за собою відповідальність, передбачену законом.
За результатами перевірки відомостей членом дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури складається довідка, яка має містити викладення обставин, виявлених під час перевірки, висновки та пропозиції щодо наявності підстав для порушення дисциплінарної справи.
3. Заява (скарга) про дисциплінарний проступок адвоката, довідка та всі матеріали перевірки подаються на розгляд дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури.
Стаття 39. Порушення дисциплінарної справи
1. За результатами розгляду заяви (скарги) про дисциплінарний проступок адвоката, довідки та матеріалів перевірки дисциплінарна палата кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури більшістю голосів членів палати, які беруть участь у її засіданні, вирішує питання про порушення або відмову в порушенні дисциплінарної справи стосовно адвоката.
2. Рішення про порушення дисциплінарної справи з визначенням місця, дня і часу її розгляду чи про відмову в порушенні дисциплінарної справи надсилається або вручається під розписку адвокату та особі, яка ініціювала питання про дисциплінарну відповідальність адвоката, протягом трьох днів з дня прийняття такого рішення. До рішення про порушення дисциплінарної справи, яке надсилається або вручається адвокату, додається довідка члена дисциплінарної палати кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури, складена за результатами перевірки.
3. Рішення про порушення дисциплінарної справи або про відмову в порушенні дисциплінарної справи може бути оскаржено протягом тридцяти днів з дня його прийняття до Вищої кваліфікаційно-дисциплінарної комісії адвокатури або до суду.
Відповідно до статті 7 Правил адвокатської етики, затверджених Звітно-виборним з`їздом адвокатів України 09.06.2017, у своїй професійній діяльності адвокат (адвокатське бюро, адвокатське об`єднання) зобов`язаний використовувати всі свої знання та професійну майстерність для належного захисту й представництва прав та законних інтересів клієнта, дотримуючись чинного законодавства України, сприяти утвердженню та практичній реалізації принципів верховенства права та законності. Адвокат не може давати клієнту поради, свідомо спрямовані на полегшення вчинення правопорушень, або іншим чином умисно сприяти їх вчиненню його клієнтом або іншими особами. Адвокат не має права в своїй професійній діяльності вдаватися до засобів та методів, які суперечать чинному законодавству або цим Правилам.
Відповідно до частин 3,4 статті 70 Правил адвокатської етики адвокат не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні дисциплінарного проступку. Обов`язок доказування вини адвоката покладається на особу, яка ініціює питання дисциплінарної відповідальності відносно адвоката. Звинувачення  адвоката не можуть ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини адвоката тлумачаться на його користь.
VІІІ.ПОЗИЦІЯ ВЕРХОВНОГО СУДУ
22.          Суд касаційної інстанції наголошує на тому, що перевірка законності судових рішень судів першої та апеляційної інстанцій, згідно зі статтею 341 Кодексу адміністративного судочинства України, здійснюється у частині застосування норм матеріального та процесуального права.
23.          Аналіз змісту наведених норм права та обставин справи свідчить про обґрунтованість висновків судів першої та апеляційної інстанцій про те, що надаючи правову допомогу, в тому числі безоплатну, адвокат (захисник) повинен діяти в межах чинного законодавства України та в кожному конкретному випадку перевіряти законність вимог клієнтів (засуджених), в тому числі наявність правових підстав для складення та подання документів процесуального характеру, які прохає скласти особа в процесі надання правничої допомоги.
24.          Як правильно встановлено судами першої та апеляційної інстанцій та вбачається з матеріалів перевірки, підставою для прийняття адвокатом ОСОБА_2 рішення про відсутність правових підстав для оскарження дій адвоката           ОСОБА_4 до КДКА Полтавської області стало те, що згідно доручення, наданого адвокату ОСОБА_4 . Регіональним центром з надання безоплатної вторинної правової допомоги у Полтавській області від 27.07.2018 № 016-0002602, адвокат діяв в межах наданих йому повноважень, підготував процесуальний документ (скаргу, клопотання) в межах кримінального провадження №420160000000561, надав до Регіонального центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги Акт надання безоплатної вторинної правової допомоги, що свідчить про виконання доручення Регіонального центру з надання безоплатної вторинної правової допомоги. 
25.          Суди правильно зазначали про те, що фактичні дані, які б підтверджували, що адвокат під час здійснення своїх професійних обов`язків не дотримувався принципів верховенства права, законності, незалежності та конфіденційності, не чесно та не сумлінно надавав правову допомогу, не у відповідності до   Конституції України   і законів України у скарзі не зазначені та докази на їх підтвердження не представлені. Обов`язок доказування вини адвоката покладається на особу, яка ініціює питання дисциплінарної відповідальності відносно адвоката. Звинувачення адвоката не можуть ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини адвоката тлумачаться на його користь.
26.          Правильними є висновки судів попередніх інстанцій про те, що перевірка скарги ОСОБА_1 здійснена у відповідності до   статей 37-39 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність". Скарга засудженого не містить фактичних даних про порушення адвокатом  його прав, вчинення дій, направлених на погіршення його становища або зайняття у справі позиції всупереч волі клієнта.
27.          Необґрунтованими є доводи касатора з приводу порушення прав позивача, прийнятим рішенням за результатами розгляду його скарги, оскільки відповідачем здійснено всі необхідні дії щодо проведення перевірки відомостей, викладених у скарзі, відповідно до вимог, передбачених статтями 37, 38 Закону України   «Про адвокатуру та адвокатську діяльність».
28.          Інші доводи касатора не впливають на правильне вирішення цієї справи по суті судами першої та апеляційної інстанцій.
29.          З урахуванням викладеного колегія суддів Верховного Суду не встановила неправильного застосування норм матеріального права або порушень норм процесуального права під час ухвалення рішень судами першої та апеляційної інстанцій.
30.          У зв`язку з цим, відповідно до статті 350 Кодексу адміністративного судочинства України, касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення, а рішення суду  апеляційної інстанції - без змін.
ІХ. Судові витрати
31.          З огляду на результат касаційного розгляду судові витрати не розподіляються.
Керуючись статтями 341, 343, 349, 350, 356, 359 Кодексу адміністративного судочинства України, Верховний Суд у складі колегії суддів Касаційного адміністративного суду
п о с т а н о в и в :
1.          Касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.
2.          Рішення Полтавського окружного адміністративного суду від 05 липня               2019 року та постанову  Другого апеляційного адміністративного суду від                          15 листопада 2019 року в справі №440/1375/19 залишити без змін.
3.          Судові витрати не розподіляються.
Постанова набирає законної сили з дати її прийняття, є остаточною і оскарженню не підлягає.
Головуючий:                                                                      О. В. Кашпур          
Судді:                                                                                           О.Р.Радишевська
                                                                                          С.А.Уханенко