Справа № 991/9725/20
Провадження 1-кп/991/86/20

ВИЩИЙ АНТИКОРУПЦІЙНИЙ СУД 
УХВАЛА

18 лютого 2021 року                                                                        м. Київ

Вищий антикорупційний суд колегією суддів у складі
головуючого судді ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 (далі – суд),
за участі:
секретаря судового засідання ОСОБА_4 ,
прокурорів ОСОБА_5 , ОСОБА_6 ,
обвинувачених ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 ,
захисників – ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_13 , ОСОБА_14 ,
представника потерпілого ДП «НАІС» ОСОБА_15 , ДП «ІСС» - не прибув,
представника цивільного позивача Міністерства юстиції України ОСОБА_16 ,
перекладача ОСОБА_17 ,
розглянувши у відкритому підготовчому судовому засіданні питання щодо направлення подання до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду для вирішення питання про направлення до іншого суду
кримінального провадження, внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань (далі - ЄРДР)  29.07.2015 №42015000000001624 щодо обвинувачення
ОСОБА_7 (народився  ІНФОРМАЦІЯ_1  у місті Києві, громадянин України, зареєстрований за адресою:  АДРЕСА_1 , проживає за адресою:  АДРЕСА_2 ) у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 3 статті 27 та частиною 5 статті 191, частиною 3 статті 27 та частиною 1 статті 366, частиною 5 статті 27 та частиною 5 статті 191 Кримінального кодексу України (далі - КК),
ОСОБА_8 (народився  ІНФОРМАЦІЯ_2  у місті Києві, громадянин України, зареєстрований та проживає за адресою:  АДРЕСА_3 ) у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 191 КК,
ОСОБА_9 (народився  ІНФОРМАЦІЯ_3  у місті Таллінн, громадянин Естонії, зареєстрований та проживає за адресою:  АДРЕСА_4 ) у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 5 статті 191, частиною 1 статті 366 КК,
ОСОБА_10 (народився  ІНФОРМАЦІЯ_4  у місті Запоріжжя, громадянин України, зареєстрований та проживає за адресою:  АДРЕСА_5 ) у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 5 статті 191, частиною 1 статті 366 КК,
ВСТАНОВИВ:
1. Стислий опис судового провадження.
26.11.2020 зі Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора (САП ОГП) до Вищого антикорупційного суду (ВАКС) надійшов обвинувальний акт з додатками у кримінальному провадженні, внесеному до ЄРДР 29.07.2015 №42015000000001624.
Відповідно до частини 3 статті 35 Кримінального процесуального кодексу України (далі – КПК) за протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 26.11.2020 для розгляду даного кримінального провадження визначено колегію суддів ВАКС у складі головуючого судді ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 та ОСОБА_3 .
Ухвалою ВАКС від 26.11.2020 призначено підготовче судове засідання на 21.12.2020, з перервами до 22.12.2020, 28.01.2021, 18.02.2021.
2. Короткий виклад питання та позицій учасників судового засідання.
01.02.2021 до ВАКС надійшов лист Верховного Суду (ВС) №51-457 впс 21, в якому повідомлялось про надходження в порядку статті 34 КПК клопотання обвинуваченого ОСОБА_7  про направлення матеріалів кримінального провадження №42015000000001624 з ВАКС до Шевченківського районного суду міста Києва, яке мотивовано тим, що на думку обвинуваченого ОСОБА_7 кримінальне провадження щодо нього надійшло до ВАКС з порушенням правил територіальної та предметної підсудності та не є підсудним цьому суду.
Ухвалою ВС від 11.02.2021 залишено без задоволення зазначене вище клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 , оскільки абзац 2 частини 3 статті 34 КПК містить спеціальне правило, яке передбачає, що розгляд питання про направлення кримінального провадження з Вищого антикорупційного суду до іншого суду за поданням складу суду, визначеного для розгляду кримінального провадження, або за клопотанням сторін здійснює Апеляційна палата Вищого антикорупційного суду не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання чи клопотання, про що постановляється вмотивована ухвала. Зі змісту вищезазначеної процесуальної норми видно, що вирішення питань, пов`язаних з передачею кримінальних проваджень з Вищого антикорупційного суду на розгляд до іншого суду, у тому числі до іншого апеляційного суду, віднесено до виключної компетенції колегії у складі п`яти суддів Апеляційної палати цього Суду. Тобто ВС не вирішував питання щодо належності кримінального провадження від 29.07.2015 №42015000000001624 до підсудності ВАКС о огляду на відсутність визначених КПК повноважень.
В судовому засіданні 18.02.2021 на обговорення учасників провадження було поставлено питання щодо належності до підсудності ВАКС даного кримінального провадження від 29.07.2015 №42015000000001624.
Обвинувачений ОСОБА_7  підтримав свою позицію, викладену в поданому до ВС клопотанні про направлення матеріалів кримінального провадження №42015000000001624 з ВАКС до Шевченківського районного суду міста Києва, зазначивши, що, на йому думку, таке провадження не підсудне ВАКС.
Обвинувачені ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 та захисники ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , ОСОБА_14 повідомили про відсутність визначеної позиції у такому питанні. Захисник ОСОБА_13 підтримала позицію обвинуваченого ОСОБА_7 , вважаючи, що дане кримінальне провадження непідсудне ВАКС.
Прокурори ОСОБА_5 та ОСОБА_6 заперечили проти позиції обвинуваченого ОСОБА_7 , пославшись на заперечення на клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 , яке були надіслано до ВС під час його розгляду, та вважаючи, що дане кримінальне провадження підсудне ВАКС.
Представники потерпілого ДП «НАІС» ОСОБА_15 та цивільного позивача Міністерства юстиції України ОСОБА_16 повідомили про відсутність визначеної позиції у такому питанні.
3. Обґрунтування позиції суду.
В обвинувальному акті у даному кримінальному провадженні зазначено, що досудове розслідування здійснювалось:
1) в період з 29.07.2015 по 24.01.2020 – слідчими другого слідчого відділу управління спеціальних розслідувань Головного слідчого управління Генеральної прокуратури України;
2) в період з 24.01.2020 по теперішній час - детективами П`ятого відділу детективів Третього підрозділу детективів Головного підрозділу Національного антикорупційного бюро України (НАБУ).
Також в обвинувальному акті зазначено, що процесуальне керівництво у даному кримінальному провадженні здійснювалось прокурорами:
1) в період з 07.08.2015 по 11.08.2015 - прокурорами першого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва кримінальних провадженнях Генеральної прокуратури України;
2) в період з 11.08.2015 по 04.01.2017 - прокурорами відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління спеціальних розслідувань Генеральної прокуратури України;
3) в період з 04.01.2017 по 03.08.2018 - прокурорами відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління спеціальних розслідувань Департаменту спеціальних розслідувань Генеральної прокуратури України;
4) в період з 03.08.2018 по 15.01.2019 - прокурорами відділу процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих управління спеціальних розслідувань Департаменту спеціальних розслідувань у кримінальних провадженнях, підслідних Державному бюро розслідувань Генеральної прокуратури України;
5) в період з 15.01.2019 по 22.01.2020 - прокурорами відділу організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням, яке здійснюється слідчими управління спеціальних розслідувань Генеральної прокуратури України Департаменту організації і процесуального керівництва досудовим розслідуванням кримінальних правопорушень, підслідних Державному бюро розслідувань, нагляду за додержанням законів його оперативними підрозділами та підтримання публічного обвинувачення у відповідних провадженнях Генеральної прокуратури України;
6) в період з 27.01.2020 по теперішній час - прокурорами четвертого відділу управління процесуального керівництва, підтримання державного обвинувачення та представництва в суді Спеціалізованої антикорупційної прокуратури Офісу Генерального прокурора.
Із доданого до обвинувального акту реєстру матеріалів досудового розслідування та матеріалів клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 до ВС видно, що 04.09.2019 слідчими Генеральної прокуратури складені постанова про відкриття матеріалів кримінального провадження та визнання зібраних під час досудового розслідування доказів достатніми для складання обвинувального акту; доручення про повідомлення підозрюваним, їх захисникам, представникам потерпілих про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування, а також здійснено повідомлення про завершення досудового розслідування.
Постановою Генерального прокурора від 22.01.2020, в якій зазначалось про здійснення досудового розслідування слідчими управління спеціальних розслідувань Генеральної прокуратури України, доручено здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні №42015000000001624 від 29.07.2015 детективам НАБУ.
Згодом, за дорученням прокурора САП від 24.01.2020 детективам НАБУ відповідно до статей 283, 290 КПК, доручено продовжити відкриття матеріалів досудового розслідування у даному кримінальному провадженні підозрюваним, їх захисникам, потерпілим.
Відповідно до чинної частини 1 статті 33-1 КПК, Вищому антикорупційному суду підсудні кримінальні провадження стосовно корупційних кримінальних правопорушень, передбачених в примітці статті 45 Кримінального кодексу України, статтями 206-2, 209, 211, 366-2, 366-3, 366-3 Кримінального кодексу України, якщо наявна хоча б одна з умов, передбачених пунктами 1-3 частини п`ятої статті 216 Кримінального процесуального кодексу України.
За чинною приміткою до статті 45 КК, корупційними кримінальними правопорушеннями відповідно до цього Кодексу вважаються кримінальні правопорушення, передбачені статтями 191, 262, 308, 312, 313, 320, 357, 410, у випадку їх вчинення шляхом зловживання службовим становищем, а також кримінальні правопорушення, передбачені статтями 210, 354, 364, 364-1, 365-2, 368, 368-3-369, 369-2, 369-3 цього Кодексу.
Разом з тим, 22.09.2019 набрав чинності Закон України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду» від 18.09.2019 №100-ІХ, який виклав в новій редакції пункт 20-2 розділу XI «Перехідні положення» КПК та підпункту «х» підпункту 3 пункту 2 розділу VI «Прикінцеві та перехідні положення» Закону України «Про Вищий антикорупційний суд».
Чинною редакцією абзацу першого пункту 20-2 розділу XI «Перехідні положення» КПК, (запровадженою Законом від 18.09.2019 №100-ІХ) визначено, що підсудність Вищого антикорупційного суду, передбачена цим Кодексом як суду першої інстанції, суду апеляційної інстанції та слідчих суддів, поширюється на кримінальні провадження, відомості за якими про кримінальне правопорушення внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань:
1) з дня набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду»;
2) до дня набрання чинності Законом України «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо початку роботи Вищого антикорупційного суду», якщо досудове розслідування здійснюється або здійснювалося Національним антикорупційним бюро України та закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури.
Системне тлумачення наведених норм дає висновок, що до підсудності ВАКС як суду першої інстанції для розгляду в установленому КПК порядку належать кримінальні провадження, в яких відомості про кримінальні правопорушення були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань до 22.09.2019 (дня набрання чинності Законом України від 18.09.2019 року № 100-ІХ) за одночасної сукупності таких умов:
1) такі кримінальні провадження повинні належати до предметної підсудності, визначеної статтею 33-1 КПК;
2) досудове розслідування у таких кримінальних провадженнях повинно було здійснюватися до цієї дати або станом на неї Національним антикорупційним бюро України;
3) досудове розслідування у таких кримінальних провадженнях повинно бути закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури.
Якщо ж відомості про кримінальні правопорушення були внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань після 22.09.2019 (дня набрання чинності Законом України від 18.09.2019 №100-ІХ), то відсутня вимога щодо здійснення досудового розслідування у таких кримінальних провадженнях Національним антикорупційним бюро України та його закінчення прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури.
В даному випадку відомості про кримінальні правопорушення, у вчиненні яких обвинувачуються  ОСОБА_7 , ОСОБА_8 , ОСОБА_9 , ОСОБА_10 були внесені до ЄРДР до 22.09.2019, проте до цієї дати або станом на неї Національне антикорупційне бюро України не здійснювало досудове розслідування кримінального провадження від 29.07.2015 №42015000000001624, тобто наявні лише дві з трьох зазначених вище умов.
Згідно із частиною 1 статті 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод 1950 року, кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру або встановить обґрунтованість будь-якого висунутого проти нього кримінального обвинувачення.
«Суд, встановлений законом» (тобто законний суд) є необхідним інституційним елементом справедливого правосуддя в тому розумінні, яке цьому поняттю надає частина 1 статті 6 Європейської конвенції з захисту прав та основоположних свобод людини. Лише такий суд, керуючись правовими засадами та за встановленою законом процедурою, є компетентним здійснювати правосуддя. Зазначена вимога стосується і суду як установи, так і складу суду для розгляду конкретної кримінальної справи. Враховуючи практику ЄСПЛ, суд буде вважатися встановленим законом лише за умови, що він утворений безпосередньо на підставі закону, діє в межах своєї предметної, функціональної, суб`єктної та територіальної юрисдикції та підсудності у законному складі.
За таких обставин, колегія суддів ВАКС вважає, що дане кримінальне провадження №42015000000001624 надійшло до ВАКС з порушенням правил підсудності.
При цьому суд зазначає, що обвинувачений ОСОБА_7 в судовому засіданні та в клопотанні до ВС про направлення матеріалів кримінального провадження №42015000000001624 з ВАКС до Шевченківського районного суду міста Києва також наводив інші аргументи щодо непідсудності такого провадження ВАКС, а саме, що відповідно до обвинувального акту кримінальні правопорушення, у вчиненні яких обвинувачується ОСОБА_7 та інші, мали місце у 2013-2014 роках, тобто до набрання чинності 25.01.2015 Законом України від 14.10.2014 №1698-VIІ, яким вперше у примітці до статті 45 КК запроваджено саме поняття «корупційних злочинів» та їх переліку, а тому згідно статті 5 КК, такі зміни не можуть мати зворотної дії в часі, як такі, що погіршують становище обвинуваченого.
Крім того, прокурор ОСОБА_5 в судовому засіданні та у запереченні до ВС на клопотання обвинуваченого ОСОБА_7  про направлення обвинувального акту до відповідного суду у кримінальному провадженні №42015000000001624 посилався на те, що Законом України від 19.09.2019 №113-ІХ внесені зміни до абзацу 4 пункту 1 розділу ХІ КПК, за якими після введення в дію частини п`ятої статті 216 цього Кодексу розпочаті слідчими органів прокуратури кримінальні провадження продовжують здійснюватися слідчими органів прокуратури, які користуються повноваженнями слідчих, визначеними цим Кодексом, до закінчення досудового розслідування, але не пізніше дня початку діяльності відповідно Офісу Генерального прокурора, обласних прокуратур. Враховуючи, що з 02.01.2020 слідчі органів прокуратури втратили повноваження щодо здійснення досудового розслідування у кримінальних провадженнях, Генеральним прокурором з цих підстав винесено постанову від 22.01.2020, якою доручив детективам НАБУ здійснювати досудове розслідування у кримінальному провадженні №42015000000001624, яке не було закінчено через виконання вимог статті 290 КПК.
Суд не надає оцінку наведеним вище доводам обвинуваченого ОСОБА_7 та прокурора ОСОБА_5 , з огляду на їх нерелевантність щодо викладених вище обставин, які призвели до висновку суду про непідсудність ВАКС кримінального провадження №42015000000001624.
Підготовче судове провадження є обов`язковою самостійною стадією кримінального процесу, єдиною метою проведення якої є визначення можливості на законних підставах призначити кримінальне провадження до судового розгляду.
Виходячи зі змісту частини 3 статті 314 та статті 315 КПК під час підготовчого судового провадження суд має право прийняти певне коло рішень та вирішити питання, пов`язані виключно з призначенням кримінального провадження до судового розгляду.
Зокрема, відповідно до пункту 4 частини 3 статті 314 КПК у підготовчому судовому засіданні суд, зокрема, має право прийняти рішення про направлення обвинувального акту, клопотання про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру до відповідного суду для визначення підсудності у випадку встановлення непідсудності кримінального провадження.
Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 34 КПК, кримінальне провадження передається на розгляд іншого суду, якщо до початку судового розгляду виявилося, що кримінальне провадження надійшло до суду з порушенням правил підсудності.
Відповідно до абзацу 2 частини 3 статті 34 КПК питання про направлення кримінального провадження з Вищого антикорупційного суду до іншого суду вирішується колегією у складі п`яти суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду за поданням складу суду, визначеного для розгляду кримінального провадження, або за клопотанням сторін не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання чи клопотання, про що постановляється вмотивована ухвала.
Нормами КПК не визначено іншого порядку направлення кримінальних проваджень з Вищого антикорупційного суду до іншого суду.
З огляду на наведене, суд вважає за необхідне звернутися до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду з поданням про направлення цього кримінального провадження до іншого суду.

Керуючись статтями 34, пунктом 20-2 розділу ХІ КПК, суд - 
ПОСТАНОВИВ:
Звернутися до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду з поданням для вирішення питання про направлення до іншого суду кримінального провадження від 29.07.2015 №42015000000001624 за обвинуваченням:
ОСОБА_7 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 3 статті 27 та частиною 5 статті 191, частиною 3 статті 27 та частиною 1 статті 366, частиною 5 статті 27 та частиною 5 статті 191 КК,
ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого частиною 5 статті 191 КК,
ОСОБА_9 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 5 статті 191, частиною 1 статті 366 КК,
ОСОБА_10 у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною 5 статті 191, частиною 1 статті 366 КК.
Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили з моменту її оголошення.

Повний текст ухвали складено та оголошено 19.02.2021 у приміщенні Вищого антикорупційного суду.

Головуючий суддя ОСОБА_1 

Судді ОСОБА_2 

ОСОБА_3