П`ЯТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

___________________________________________________________________________________

П О С Т А Н О В А
І М Е Н Е М  У К Р А Ї Н И

10 березня 2021 р.	м.Одеса	Справа № 420/7495/20	

                                                                                                                                Головуючий першої інстанції Андрухів В.В.
                                                                                                     Час та місце ухвалення судового рішення «--:--», м. Херсон
                                                                                                            Повний текст судового рішення складений 04.11.2019р.

П`ятий апеляційний адміністративний суд у складі  колегії суддів:
головуючого судді Крусяна А.В.,
суддів Градовського Ю.М., Яковлєва О.В.,
розглянувши у порядку письмового провадження апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21 вересня 2020 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області про визнання протиправною відмову та зобов`язання вчинити певні дії, -  

В С Т А Н О В И В:

07.08.2020р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області (надалі - Авангардівська селищна рада) про визнання протиправною відмову у наданні йому інформації  про наявність земель державної та/або комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області; зобов`язання Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області надати йому перелік наявних земель державної та/або комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області.
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 21.09.2020р. у задоволені позову відмовлено.
Не погоджуючись з ухваленим у справі судовим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилається на неповне з`ясування судом першої інстанції обставин справи та порушення норм матеріального, процесуального права, просить рішення суду скасувати та ухвалити нове про задоволення позову.
Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість судового рішення в межах апеляційної скарги, судова колегія вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.  
Судом першої інстанції встановлено, що 19.05.2020р. ОСОБА_1 звернувся до Авангардівської селищної ради з клопотанням про надання йому дозволу на розробку документації із землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка). /а.с.5/
Рішенням Авангардівської селищної ради від 04.06.2020р. №1554-VII відмовлено ОСОБА_1 в наданні дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) у зв`язку з наданням відносно запитуваної земельної ділянки іншій особі дозволу на розроблення проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки у власність. /а.с.6/
24.06.2020р. адвокат Шахновський О.О., в інтересах ОСОБА_1 , звернувся з адвокатським запитом до Авангардівської селищної ради про надання публічної інформації про наявність земель державної та/або комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10 га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області. /а.с.7-8/
Листом Авангардівської селищної ради від 02.07.2020р. № 1219 повідомлено адвоката ОСОБА_2 про те, що 30.11.2017р. прийнято рішення Авангардівської селищної ради Овідіопольського району №64-VII «Про розроблення технічної документації із землеустрою щодо інвентаризації земель с. Прилиманське, Овідіопольського району Одеської області», метою якого є виявлення (у разі наявності) вільних земельних ділянок, не наданих у власність або користування на території с Прилиманське. Станом на дату отримання та розгляду адвокатського запиту означену інвентаризацію не закінчено у зв`язку із чим в Авангардівській селищної ради Овідіопольського району відсутня запитувана інформація. /а.с.9/
Вважаючи, що ненадання Авангардівською селищною радою конкретної інформації про наявність земель державної та/або комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка), обмеженням права на безоплатне отримання земельної ділянки у власність, позивач звернувся до суду з даним позовом.
Перевіривши матеріали справи, судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції про безпідставність позовних вимог виходячи з наступного.
Згідно ч.2  ст.19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені  Конституцією  та законами України.
Порядок здійснення та забезпечення права кожного на доступ до інформації, що знаходиться у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, та інформації, що становить суспільний інтерес, визначено  Законом України від 13.01.2011р. №2939-VI «Про доступ до публічної інформації»  (надалі - Закон № 2939-VI), відповідно до ст. 1 якого публічна інформація - це відображена та задокументована будь-якими засобами та на будь-яких носіях інформація, що була отримана або створена в процесі виконання суб`єктами владних повноважень своїх обов`язків, передбачених чинним законодавством, або яка знаходиться у володінні суб`єктів владних повноважень, інших розпорядників публічної інформації, визначених цим Законом.
Згідно з ч.1  ст.2 Закону № 2939-VI  метою даного  Закону  є забезпечення прозорості та відкритості суб`єктів владних повноважень і створення механізмів реалізації права кожного на доступ до публічної інформації.
Відповідно до ст.3 Закону №2939-VI право на доступ до публічної інформації гарантується обов`язком розпорядників інформації надавати та оприлюднювати інформацію, крім випадків, передбачених законом.
Статтею 13 Закону № 2939-VI  передбачено, що розпорядниками інформації для цілей цього  Закону  визнаються: 1) суб`єкти владних повноважень - органи державної влади, інші державні органи, органи місцевого самоврядування, органи влади Автономної Республіки Крим, інші суб`єкти, що здійснюють владні управлінські функції відповідно до законодавства та рішення яких є обов`язковими для виконання; 2) юридичні особи, що фінансуються з державного, місцевих бюджетів, бюджету Автономної Республіки Крим, - стосовно інформації щодо використання бюджетних коштів; 3) особи, якщо вони виконують делеговані повноваження суб`єктів владних повноважень згідно із  законом  чи договором, включаючи надання освітніх, оздоровчих, соціальних або інших державних послуг, - стосовно інформації, пов`язаної з виконанням їхніх обов`язків; 4) суб`єкти господарювання, які займають домінуюче становище на ринку або наділені спеціальними чи виключними правами, або є природними монополіями, - стосовно інформації щодо умов постачання товарів, послуг та цін на них.
Відповідно до ст.14 Закону №2939-VI розпорядники інформації, у тому числі, зобов`язані надавати та оприлюднювати достовірну, точну та повну інформацію, а також у разі потреби перевіряти правильність та об`єктивність наданої інформації і оновлювати оприлюднену інформацію.
Відповідно до ч.1  ст. 22 Закону № 2939-VI  розпорядник інформації має право відмовити в задоволенні запиту в таких випадках: розпорядник інформації не володіє і не зобов`язаний відповідно до його компетенції, передбаченої законодавством, володіти інформацією, щодо якої зроблено запит; інформація, що запитується, належить до категорії інформації з обмеженим доступом відповідно до частини другої  ст. 6 цього Закону; особа, яка подала запит на інформацію, не оплатила передбачені  ст. 21 цього Закону  фактичні витрати, пов`язані з копіюванням або друком; не дотримано вимог до запиту на інформацію, передбачених частиною п`ятою  ст. 19 цього Закону.
Отже, ч.1  ст.22 Закону № 2939-VI  містить вичерпний перелік випадків, за яких розпорядник інформації має право відмовити в задоволенні запиту.
Систему та гарантії місцевого самоврядування в Україні, засади організації та діяльності, правового статусу і відповідальності органів та посадових осіб місцевого самоврядування визначено    Законом України 21.05.1997 №280/97-ВР «Про місцеве самоврядування в Україні»  (далі - Закон № 280/97-ВР) відповідно до ст.33 якого до відання виконавчих органів сільських, селищних, міських рад належить, зокрема, координація діяльності місцевих органів земельних ресурсів; підготовка висновків щодо надання або вилучення в установленому законом порядку земельних ділянок, що проводиться органами виконавчої влади та органами місцевого самоврядування; організація і здійснення землеустрою, погодження проектів землеустрою; здійснення контролю за впровадженням заходів, передбачених документацією із землеустрою.
Відповідно до  ст.12 Земельного кодексу України  до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: а) розпорядження землями територіальних громад; б) передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього  Кодексу; в) надання земельних ділянок у користування із земель комунальної власності відповідно до цього  Кодексу; г) вилучення земельних ділянок із земель комунальної власності відповідно до цього  Кодексу; ґ) викуп земельних ділянок для суспільних потреб відповідних територіальних громад сіл, селищ, міст; д) організація землеустрою; е) координація діяльності місцевих органів земельних ресурсів; є) здійснення контролю за використанням та охороною земель комунальної власності, додержанням земельного та екологічного законодавства; ж) обмеження, тимчасова заборона (зупинення) використання земель громадянами і юридичними особами у разі порушення ними вимог земельного законодавства; з) підготовка висновків щодо вилучення (викупу) та надання земельних ділянок відповідно до цього  Кодексу; и) встановлення та зміна меж районів у містах з районним поділом; і) інформування населення щодо вилучення (викупу), надання земельних ділянок; ї) внесення пропозицій до районної ради щодо встановлення і зміни меж сіл, селищ, міст; й) вирішення земельних спорів; к) вирішення інших питань у галузі земельних відносин відповідно до закону.
Згідно із ч.5 ст.24 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» уповноважені органи з питань містобудування та архітектури і центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері земельних відносин, забезпечують відкритість, доступність та повноту інформації про наявність на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці земель державної та комунальної власності, не наданих у користування, що можуть бути використані під забудову, про наявність обмежень і обтяжень земельних ділянок, містобудівні умови та обмеження в містобудівному і державному земельному кадастрах.
До моменту внесення відповідної інформації до містобудівного та державного земельного кадастрів виконавчий орган сільської, селищної, міської ради, Київська та Севастопольська міські державні адміністрації або відповідний місцевий орган виконавчої влади зобов`язані надавати за запитами фізичних та юридичних осіб письмову інформацію про наявність земельних ділянок, що можуть бути використані під забудову.
Із системного аналізу наведених законодавчих приписів вбачається, що саме вказані органи згідно з їхньою компетенцією зобов`язані володіти інформацією про земельні ділянки комунальної або державної форми власності, не надані у користування, що можуть бути використані під забудову для реалізації права на безоплатне отримання у власність для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд. Вони також залишаються розпорядниками цієї інформації після її внесення до містобудівного та державного земельного кадастрів, якщо вона є у їхньому фактичному володінні.
Дана правова позиція викладена у відповідності до постанови Верховного Суду від 05.11.2019р. по справі №359/7966/16-а.
За таких обставин, колегія  суддів дійшла висновку, що саме відповідач є розпорядником запитуваної інформації, а тому зобов`язаний надати запитувачу інформації перелік наявних земель комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10 га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області.
При цьому, слід зазначити, що Авангардівська селищна рада не є розпорядником інформації щодо земель державної власності, оскільки не є власником таких земель та не розпоряджається ними відповідно до п. б) ст. 12 Земельного кодексу України до повноважень сільських, селищних, міських рад у галузі земельних відносин на території сіл, селищ, міст належить: передача земельних ділянок комунальної власності у власність громадян та юридичних осіб відповідно до цього Кодексу.
Стосовно доводів відповідача про надходження адвокатського запиту ОСОБА_2 , а не запиту ОСОБА_1 на публічну інформацію, які мають різну правову природу, судова колегія вважає за необхідне зазначити наступне.
Відповідно до аб.1,2 ч.1  ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність»  (далі за текстом -  Закон № 5076-VI) адвокатський запит - письмове звернення адвоката до органу державної влади, органу місцевого самоврядування, їх посадових та службових осіб, підприємств, установ і організацій незалежно від форми власності та підпорядкування, громадських об`єднань про надання інформації, копій документів, необхідних адвокату для надання правової допомоги клієнту. До адвокатського запиту додаються посвідчені адвокатом копії свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю, ордера або доручення органу (установи), уповноваженого  законом  на надання безоплатної правової допомоги. Вимагати від адвоката подання разом з адвокатським запитом інших документів забороняється.
Відмова в наданні інформації на адвокатський запит, несвоєчасне або неповне надання інформації, надання інформації, що не відповідає дійсності, тягнуть за собою відповідальність, встановлену законом, крім випадків відмови в наданні інформації з обмеженим доступом.
Орган державної влади, орган місцевого самоврядування, їх посадові та службові особи, керівники підприємств, установ, організацій, громадських об`єднань, яким направлено адвокатський запит, зобов`язані не пізніше п`яти робочих днів з дня отримання запиту надати адвокату відповідну інформацію, копії документів, крім інформації з обмеженим доступом і копій документів, в яких міститься інформація з обмеженим доступом (ч. 2  ст. 24 Закону № 5076-VI).
Згідно п.п.6, 1 ст.19 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» видами адвокатської діяльності, зокрема, є представництво інтересів фізичних і юридичних осіб у судах під час здійснення цивільного, господарського, адміністративного та конституційного судочинства, а також в інших державних органах, перед фізичними та юридичними особами
А також, адвокат може здійснювати інші види адвокатської діяльності, не заборонені законом.
Відповідно до п.п.1,2 ч.1 ст.20 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» під час здійснення адвокатської діяльності адвокат має право вчиняти будь-які дії, не заборонені законом, правилами адвокатської етики та договором про надання правової допомоги, необхідні для належного виконання договору про надання правової допомоги, зокрема:
звертатися з адвокатськими запитами, у тому числі щодо отримання копій документів, до органів державної влади, органів місцевого самоврядування, їх посадових і службових осіб, підприємств, установ, організацій, громадських об`єднань, а також до фізичних осіб (за згодою таких фізичних осіб);
представляти і захищати права, свободи та інтереси фізичних осіб, права та інтереси юридичних осіб у суді, органах державної влади та органах місцевого самоврядування, на підприємствах, в установах, організаціях незалежно від форми власності, громадських об`єднаннях, перед громадянами, посадовими і службовими особами, до повноважень яких належить вирішення відповідних питань в Україні та за її межами.
Колегія суддів зазначає, що складання та направлення адвокатом Шахновським О.О. адвокатського запиту, в інтересах ОСОБА_1 , щодо отримання публічної інформації про наявність земель державної та/або комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10 га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області, зумовлювало обов`язок Авангардівської селищної ради надати відповідь відповідно до Закону України «Про доступ до публічної інформації» з урахуванням особливостей визначених Законом України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» для надання відповіді на адвокатський запит.
Оскільки вищезазначений адвокатський запит направлено в інтересах ОСОБА_1 , колегія суддів вважає, що запитувана адвокатом інформація була необхідна саме для реалізації права ОСОБА_1 на безоплатне отримання у власність земельної ділянки, а тому відмова суб`єкта владних повноважень у наданні такої інформації порушує права позивача. 
Отже, адвокат ОСОБА_2 при направлені адвокатського запиту в порядку ст. 24 Закону України «Про адвокатуру та адвокатську діяльність» діяв в інтересах свого клієнта - ОСОБА_1 , а тому  здійснення у даному випадку представництва за договором не змінює природу спірних правовідносин, як таких, що здійснюються у межах відносин між позивачем та відповідачем.
Згідно  ст. 132 КАС України  судові витрати складаються із судового збору та витрат, пов`язаних з розглядом справи.
Відповідно до ч.1 ст.139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.
Відповідно до ч. 3  ст. 139 КАС України  при частковому задоволенні позову судові витрати покладаються на обидві сторони пропорційно до розміру задоволених позовних вимог. При цьому суд не включає до складу судових витрат, які підлягають розподілу між сторонами, витрати суб`єкта владних повноважень на правничу допомогу адвоката та сплату судового збору.
Згідно з ч. 1  ст. 143 КАС України суд вирішує питання щодо судових витрат у рішенні, постанові або ухвалі.
Згідно ч. 6 ст. 139 КАС України суд апеляційної чи касаційної інстанції, не повертаючи адміністративної справи на новий розгляд, змінить судове рішення або ухвалить нове, він відповідно змінює розподіл судових витрат. 
Згідно з Законом України «Про судовий збір» за подання адміністративного позову майнового характеру, який подано фізичною особою або фізичною особою - підприємцем сплачується 1 відсотка ціни позову, але не менше 0,4 розміру прожиткового мінімуму для працездатних осіб і не більше 5 розмірів прожиткового мінімуму для працездатних осіб, тому за подання даного позову позивачу необхідно було сплатити до суду першої інстанції судовий збір в розмірі 840,40грн. 
Як вбачається з матеріалів справи при зверненні до суду позивачем сплачений судовий збір  за подання позову  у розмірі 840,80грн. згідно квитанції   №12988 від 16.08.2020р./а.с.19/
Згідно з Законом  України «Про судовий збір» за подання апеляційної скарги на рішення    суду судовий збір сплачується в розмірі 150% ставки, що підлягала сплаті при поданні позовної заяви, тому позивачем згідно квитанції №5500 від 13.10.2020р. сплачено 1260грн. /а.с.59/
Таким чином, колегія суддів вважає, що понесені ОСОБА_1 судові витрати пов`язані зі сплатою судового збору за подання позову та апеляційної скарги, підлягають  стягненню на його користь з Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області в розмірі 2100,80 грн.
З огляду на викладене, оскільки суд першої інстанції неповно з`ясував обставини, що мають значення для справи та ухвалив судове рішення з порушенням норм матеріального права, а тому в порядку ст.317 КАС України рішення суду першої інстанції підлягає скасуванню.
Керуючись  ст.ст.311,  315,  317,  321,  322,  325,  329  КАС  України,  - 

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити частково, а рішення Одеського окружного адміністративного суду від 21.09.2020 року скасувати.
Ухвалити у справі постанову, якою визнати протиправною відмову Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області у наданні ОСОБА_1 інформації про наявність земель комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10 га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області.
Зобов`язати Авангардівську селищну раду Овідіопольського району Одеської області надати ОСОБА_1 перелік наявних земель комунальної власності, які ще не надані у користування та можуть бути використані та передані безоплатно у приватну власність для будівництва і обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд (присадибна ділянка) площею до 0,10 га в межах с. Прилиманське Овідіопольського району Одеської області.
Стягнути з Авангардівської селищної ради Овідіопольського району Одеської області на користь ОСОБА_1 судові витрати в розмірі 2100 (дві тисячі сто)грн. 80 коп.                     Постанова суду апеляційної інстанції  набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена до Верховного Суду протягом тридцяти днів з дня отримання судового рішення.

Головуючий суддя 	 	Крусян А.В.	
Судді	    	Градовський Ю.М.    Яковлєв О.В.