ШОСТИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД	
Справа № 640/17408/19                                                                  Суддя (судді) першої інстанції: Маруліна Л.О.

ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

  02 лютого 2021 року                                                                                     м. Київ
          
Колегія суддів Шостого апеляційного адміністративного суду у складі: 

Головуючий суддя: 	Черпіцька Л.Т. 	
судді: 	Пилипенко О.Є. 	
 	Собків Я.М. 	
за участю секретаря:                                                                      Зуєнка Д.П. 
за участю сторін: 
представник позивача Вініченко О.О.
представник відповідача Смикалов В.Р.
представник третьої особи Франюк А.В.        

розглянувши у  відкритому судовому засіданні   апеляційні скарги   Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»    на рішення   Окружного адміністративного суду м. Києва   від   "23" січня 2020 р.   у справі за адміністративним позовом   Акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів"   до   Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, третя особа Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго»   про визнання протиправною та скасування постанови  , 

В С Т А Н О В И Л А: 

Акціонерне  товариство  «Нікопольський завод феросплавів» (далі по текту - Позивач)   звернулось  до суду  з позовом    до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі по тексту - Відповідач),     третя особа Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» (далі по тексту - Третя особа) ,   в якому просило:
- визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01 серпня 2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «Укренерго»;
- зобов`язати Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних  послуг утриматися від вчинення дій з прийняття постанов про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
15 жовтня 2019 року позивачем подано заяву про зміну предмета позову, оскільки 10 вересня 2019 року відповідачем прийнято постанову № 1893 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року № 1622», якою внесено зміни до постанови відповідача від 01.08.2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «УКРЕНЕРГО», зокрема, у пункті 1 цифри « 8,90» замінено цифрами « 8,04».
Постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 10.09.2019 року № 1893 є невід`ємною частиною постанови відповідача від 01.08.2019 року № 1622, дію якої зупинено відносно акціонерного товариства «Нікопольський завод феросплавів» ухвалою суду від 27.09.2019 року, внаслідок чого, з моменту внесення відповідних змін постанова Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.08.2019 року №1622 починає діяти в новій редакції з урахуванням змін, внесених постановою відповідача від 10.09.2019 року № 1893.
З огляду на викладене, Позивач просив суд, зокрема визнати протиправною та скасувати постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 10.09.2019 року №1893 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622».
Рішенням  Окружного адміністративного суду міста Києва від 23 січня 2020  року адміністративний позов задоволено частково.  Визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.08.2019 року №1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «УКРЕНЕРГО». Визнано протиправною та скасовано постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 10.09.2019 року № 1893 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622». В іншій частині  позову відмовлено.
Суд першої інстанції приймаючи рішення виходив з наступного.
Порядок формування тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, затверджений постановою НКРЕКП від 22.04.2019 року №586 «Про затвердження Порядку формування тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління», встановлює період, на який здійснюється розрахунок тарифу, тривалістю у календарний рік. Однак, оскаржуваною постановою тариф на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління затверджено не на календарний рік, а на значно менший період, 
Суд дійшов висновку, що  НКРЕКП не мала повноважень щодо формування та реалізації цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг, що узгоджується із правовою позицією Конституційного Суду України, викладеною у рішенні від 13.06.2019 року №5-р/2019 у справі №1-17/2018 (5133/16), в якому Конституційним Судом України встановлено невідповідність повноважень НКРЕКП Конституції України щодо повноважень формування та реалізації цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг.
Також, оскільки Державне підприємство «НЕК «Укренерго» 29.07.2019 року припинено шляхом реорганізації (перетворення) у Приватне акціонерне товариство «НЕК «Укренерго» відповідно до наказів Міністерства фінансів України від 29.07.2019 року №321, від 15.02.2019 року №73 та розпорядження Кабінету Міністрів України від 22.11.2017 року №829-р, що підтверджується даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань, суд вказав, що НКРЕКП не мала права встановлювати тариф на передачу електричної енергії особі, яка на момент прийняття оскаржуваної постанови вже була припинена.
Крім того, судом першої інстанції враховано, що ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.06.2019 року у справі №640/11330/19 зупинено дію постанови НКРЕКП від 07.06.2019 року № 955 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технічного управління) ДП «НЕК «Укренерго» на ІІ півріччя 2019 року, якою установлено ДП «НЕК «Укренерго» на ІІ півріччя 2019 року тариф на послуги з диспетчерського управління на рівні 8,90 грн./МВт год (без ПДВ) та структуру тарифу на послуги з диспетчерського управління згідно з додатком. Водночас, як зазначив  окружний суд, під час чинності ухвали суду про забезпечення позову, НКРЕКП прийнято оскаржувану у справі №640/17408/19 постанову від 01.08.2019 року  №1622  ідентичного  змісту  постанові від 07.06.2019 року № 955, що також  на думку  суду  дає підстави вважати дії відповідача в частині прийняття оскаржуваної у цьому процесі постанови протиправними.
Суд визнав передчасними та відмовив у задоволенні позовних вимог про зобов`язання  Національної  комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг утриматися від вчинення дій з прийняття постанов про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління. Рішення в цій частині мотивоване тим, що на момент розгляду справи та вирішення спору по суті, Законом України від 19.12.2019 року №394-IX внесено зміни до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення конституційних принципів у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, пунктом 10 цього Закону постановлено внести зміни у Закон України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг».
Не погоджуючись з прийнятим рішенням суду першої інстанції,  Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго»  подали апеляційні скарги, в яких, посилаючись на неповне з`ясування обставин, що мають значення для справи, недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції вважає встановленими, невідповідність висновків суду обставинам справи та на порушення судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права, просили скасувати рішення суду першої інстанції в частині задоволення позову та прийняти у цій частині -  нове, яким відмовити у задоволенні позовних вимог .
Позивачем надано відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просив рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення. 
Відповідно до частини 1 статті 308 КАС України суд апеляційної інстанції переглядає справу за наявними у ній і додатково поданими доказами та перевіряє законність і обґрунтованість рішення суду першої інстанції в межах доводів та вимог апеляційної скарги.
Заслухавши доповідача, пояснення сторін, розглянувши доводи апеляційних скарг, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, колегія суддів вважає, що апеляційні скарги  підлягають задоволенню з наступних підстав.
Судом першої інстанції встановлено, що Пунктом 1 постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 12.12.2018 року №1905 «Про встановлення тарифу на передачу електричної енергії ДП «НЕК «Укренерго» на 2019 рік» установлено ДП «НЕК «Укренерго»: 1) тариф на передачу електричної енергії, включаючи плату за централізоване диспетчерське (оперативно-технологічне) управління об`єднаною енергосистемою України, на 2019 рік на рівні 5,926 коп./кВтгод (без урахування податку на додану вартість) з розбивкою по кварталах:  І квартал - 4,224 коп./кВт·год (без ПДВ); ІІ квартал - 7,103 коп./кВт·год (без ПДВ); ІІІ квартал - 5,740 коп./кВт·год (без ПДВ; IV квартал - 6,846 коп./кВт·год (без ПДВ); 2) структуру тарифу на передачу електричної енергії на 2019 рік згідно з додатком.».
Між АТ «Нікопольський завод феросплавів» (Користувач) та ДП «Національна енергетична компанія «Укренерго» (Виконавець) укладено Договір від 22.05.2019 року №0040-03032/1902921 про надання послуг з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління та Додаткову угоду від 22.05.2019 року №1902922 до цього Договору.
Відповідно до актуального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань (далі також - Реєстр) Державне підприємство «Національна енергетична компанія «Укренерго» (код 00100227) припинено 29.07.2019 року, номер запису: 10741120195009282.
Наказом Міністерства фінансів України від 29 липня 2017 року №321 створено Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» шляхом перетворення Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго». Затверджено Статут Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго».
Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг прийнято постанову від 01 серпня 2019 року №1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «Укренерго»,  якою:  з посиланням на закони України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг», «;Про ринок електричної енергії», Порядок формування тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 22 квітня 2019 року № 586, Порядок формування інвестиційних програм ліцензіатів з передачі електричної енергії магістральними та міждержавними електричними мережами та з виробництва теплової та/або електричної енергії на атомних електростанціях, гідроелектростанціях та гідроакумулюючих електростанціях, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 30 червня 2015 року № 1972, яку зареєстровано в Міністерстві юстиції України 14 липня 2015 року за № 840/27285, установлено Державному підприємству «Національна енергетична компанія «Укренерго» тариф на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління на рівні 8,90 грн/МВт·год (без урахування податку на додану вартість) та структуру тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління згідно з додатком. Державне підприємство «Національна енергетична компанія «Укренерго» зобов`язане  подати до НКРЕКП оформлені належним чином зміни до Інвестиційної програми ДП «НЕК «Укренерго»  на 2019 рік. Визнано такою, що втратила чинність, постанову Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 07 червня 2019 року № 955 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «Укренерго» на II півріччя 2019 року».».
Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг прийнято постанову від 10.09.2019 року № 1893 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622» (офіційно опубліковано в газеті «Урядовий кур`єр», 14.09.2019, № 176), відповідно до якої внесено до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 01 серпня 2019 року № 1622  такі зміни:
1) у назві та пункті 2 абревіатуру «ДП» замінити абревіатурою «ПРАТ»;
2) у пункті 1 цифри «8,90» замінити цифрами « 8,04»;
3) у тексті слова «Державному підприємству» замінити словами «Приватному акціонерному товариству»;
4) додаток викласти в новій редакції, що додається.
Вважаючи постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року №1622, від 10.09.2019 року №1893 та дії відповідача щодо їх прийняття протиправними, позивач звернувся до суду за захистом своїх прав.
Надаючи правову оцінку обставинам справи, висновкам суду першої інстанції та доводам скаржників, колегія суддів зазначає наступне.
Відповідно до статті 19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.
Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Щодо повноважень НКРЕКП  приймати оскаржувані постанови, судова колегія враховує таке.
НКРЕКП утворено Указом Президента України від 27.08.2014 року №694 «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» на виконання законів України «Про природні монополії», «Про електроенергетику», «Про державне регулювання у сфері комунальних послуг».
Верховною Радою України 22.09.2016 року прийнято Закон №1540 «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (далі також - Закон №1540), яким визначено правовий статус НКРЕКП її завдання, функції, повноваження та порядок їх здійснення.
У межах вирішення питання наявності повноважень НКРЕКП щодо права приймати оскаржувані постанови, судом першої інстанції були  невірно застосовані правові висновки Конституційного Суду України, викладені у рішенні від 13.06.2019 року у справі №1-17/2018(5133/16) за конституційним поданням 46 народних депутатів України щодо відповідності Конституції України (конституційності) частини першої статті 1, пункту 2 частини першої статті 4, частини першої, абзаців першого, другого частини другої статті 5, абзаців другого, третього, четвертого, п`ятого, тридцять дев`ятого, сорокового частини третьої, частини шостої статті 8 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» (справа про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг).
Вищезазначені  положення Закону про НКРЕКП, які визнані неконституційними, передбачають незалежність Регулятора як  державного колегіального органа, процедуру призначення членів Конкурсної комісії, яких  призначає Президент України та Верховна Рада України, процедуру призначення та звільнення Президентом України членів регулятора.
Конституційний Суд України, перевіривши вищезазначені положення Закону №1540 на відповідність Конституції України дійшов висновку, що Конституція  не передбачає існування Регулятора як незалежного державного органу, та не наділяє Президента України та Верховну раду України повноваженнями щодо вирішення питання утворення НКРЕКП та формування її складу.
Водночас норми Закону про НКРЕКП стосовно  повноважень  щодо здійснення державного регулювання, моніторингу та контролю за діяльністю суб`єктів  господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, Конституційним Судом не оцінювались та неконституційним не визнавались.
Більше того, згідно з позицією Конституційного Суду визнання неконституційними окремих положень Закону про НКРЕКП жодним чином не перешкоджає функціонуванню та виконанню Регулятором своїх повноважень.
Згідно з пунктом 3 частини  другої  статті 3 Закону № 1540 Регулятор здійснює державне регулювання шляхом: формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом.
Правові, економічні та організаційні засади функціонування ринку електричної енергії, регулювання відносин, пов`язаних з виробництвом, передачею, розподілом, купівлею-продажем, постачанням електричної енергії для забезпечення надійного та безпечного постачання електричної енергії споживачам з урахуванням інтересів споживачів, розвитку ринкових відносин, мінімізації витрат на постачання електричної енергії та мінімізації негативного впливу на навколишнє природне середовище визначено Законом України від 13.04.2017 року № 2019-VIII «Про ринок електричної енергії» (в редакції, що діяла на момент виникнення спірних правовідносин) (далі також - Закон №2019).
Відповідно до частини першої статті 6 Закону №2019 державне регулювання ринку електричної енергії здійснює Регулятор у межах повноважень, визначених цим Законом та іншими актами законодавства.
Згідно з підпунктом 7 пункту 3 статті 6 Закону №2019 до повноважень Регулятора на ринку електричної енергії належать: встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
Положеннями статті 7 Закону №2019 визначено, що на ринку електричної енергії державному регулюванню підлягають тарифи, зокрема на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління.
Таким чином, Регулятор  при прийнятті оскаржуваної Постанови від 01 серпня 2019 діяв у межах повноважень, передбачених наведеними нормами  Законів № 1540 та № 2019 і висновок суду першої інстанції про зворотнє є невірним.
Необґрунтованим є висновок суду про порушення Позивачем  Порядку  формування тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління» (в редакції, чинній на момент виникнення спірних правовідносин) (далі також - Порядок №586) затвердженням тарифу на термін менший за рік.
Згідно з пунктом 1.2. Порядку №586 тариф на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління (далі - тариф) - розмір плати в розрахунку на одиницю обсягу передачі електричної енергії електричними мережами, що забезпечує відшкодування суб`єкту господарювання обґрунтованих витрат на провадження діяльності з оперативно-технологічного управління ОЕС України, а також отримання прибутку.
Відповідно до пунктів 3.1-3.4 Порядку №586 для встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління заява та додані до неї документи згідно з положеннями, передбаченими главою 2 цього Порядку, та нормами Порядку проведення відкритого обговорення подаються до НКРЕКП не пізніше ніж до 01 жовтня базового року.
Згідно з пунктом 1.2 Порядку №586 базовий рік - період тривалістю календарний рік, який передує прогнозному року; прогнозний рік - період тривалістю календарний рік, на який здійснюється розрахунок тарифу; встановлення (формування) тарифу - встановлення рівня тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління для суб`єкта господарювання, у тому числі його структури, за заявою суб`єкта господарювання на прогнозний рік.
Згідно з Законом №2019 запровадження повномасштабного ринку електроенергії відбулося з 01.07.2019 року.
Протягом першого півріччя 2019 року згідно з Законом « Про електроенергетику» діяла попередня модель ринку електричної енергії, яка не передбачала окрему плату учасниками ринку послуг з передачі електроенергії та послуг з диспетчерського (оперативно-технічного) управління.
Положеннями частини четвертої статті 33 Закону №2019 передбачено, що оператор системи передачі надає послуги з передачі електроенергії та послуги з диспетчерського (оперативно-технічного) управління учасникам ринку на підставі договорів, укладених на основі типових.
Відповідно  до частини п`ятої статті 33 цього Закону оплата послуг з передачі електроенергії та послуг з диспетчерського (оперативно-технічного) управління здійснюється за тарифами, які визначаються Регулятором.
Відповідно до пункта 4 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» до Закону №2019 права та обов`язки учасників ринку електричної енергії, передбачені статтями 30, 33, 46, 51, 57 та 65 цього Закону, які стосуються купівлі-продажу електричної енергії за двосторонніми договорами, участі на ринку "на добу наперед", внутрішньодобовому ринку та/або на балансуючому ринку, виникають з дати початку дії нового ринку електричної енергії.
Таким  чином на виконання вимог Закону №2019, який відповідно до пункта 2 розділу XVII «Прикінцеві та перехідні положення» набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, Позивачем правомірно був встановлений тариф з передачі електроенергії та послуг з диспетчерського (оперативно-технічного) управління з дати запровадження нового ринку електроенергії.
Те, що цей період охоплює тільки частину прогнозного року не впливає на законність встановлення  тарифів за умови дотримання процедури їх затвердження.
Стосовно висновку суду щодо прийняття Позивачем оскаржуваної постанови № 1622 для вже неіснуючого державного підприємства, слід зазначити наступне.   
Судом першої інстанції встановлено, що відповідно до актуального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань Державне підприємство «Національна енергетична компанія «Укренерго» (код 00100227) припинено 29.07.2019 року, номер запису: 10741120195009282.
Відповідно до наказу Міністерства фінансів України від 29.07.2017 року №321 створено Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго» шляхом перетворення Державного підприємства «Національна енергетична компанія «Укренерго». Затверджено Статут Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго».
Оскаржувану постанову від 01.08.2019 року №1622  дійсно прийнято щодо ДП «НЕК «Укренерго», в той час, як на момент її прийняття «НЕК «Укренерго» змінено організаційно-правову форму на Приватне акціонерне товариство.
Однак, приймаючи  рішення, суд не взяв до уваги, що у відповідності до частини першої статі 104 Цивільного кодексу України  юридичні особи  припиняються в результаті реорганізації або ліквідації. У разі реорганізації юридичних осіб майно, права та обов`язки переходять до правонаступників.
Згідно зі статтею 108 ЦКУ  перетворенням юридичної особи є зміна її організаційно-правової форми.
Відповідно до пункту 6 Наказу Міністерства фінансів України від 29.07.2017 року №321, положень  пункту 3.2 статуту НЕК «Укренерго» Приватне акціонерне товариство «Укренерго»  визнано правонаступником державного підприємства «Укренерго».
З урахуванням наведеного і того, що постановою НКРЕКП від 10.09.2019 року № 1893 внесено до постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 01 серпня 2019 року № 1622  зміни в частині назви організаційно-правової форми Третьої особи у справі, колегія суддів не погоджується з висновком суду про незаконність постанови № 1622  з підстави  помилкового зазначення у ній старої назви Третьої особи.
Факт реорганізації оператора системи передачі шляхом зміни організаційно-правової форми (перетворення) жодним чином не вплинув на можливість прийняття Постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622 та не перешкоджав реалізації її положень. 
Крім того, тариф на послугу з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління встановлюється для оператора системи передачі незалежно від його організаційно-правової форми.  
Щодо позовних вимог в частині протиправності постанови НКРЕКП від 10.09.2019 року № 1893 «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622», суд дійшов висновку, що оскільки протиправною визнана постанова НКРЕКП від 01.08.2019 року №1622,  то  постанова НКРЕКП  від 10.09.2019 року №1893, якою внесено зміни до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року №1622, також підлягає скасуванню.
Колегія суддів з підстав відмови у позові про визнання протиправною постанови НКРЕКП від 01 серпня 2019 року № 1622 відмовляє у позові про визнання протиправною і скасування  постанови НКРЕКП  від 10.09.2019 року №1893, якою внесено зміни до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року №1622 і яка наслідує долю першої, будучи її невід`ємною  частиною.
Не може бути задоволена вимога про визнання протиправними та скасування оспорюваних постанов НКРЕКП з підстав їх прийняття під час дії ухвали Окружного адміністративного суду міста Києва від 27.06.2019 року у справі №640/11330/19, якою зупинено дію постанови НКРЕКП від 07.06.2019 року № 955 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технічного управління) ДП «НЕК «Укренерго» на ІІ півріччя 2019 року, якою установлено ДП «НЕК «Укренерго» на ІІ півріччя 2019 року тариф на послуги з диспетчерського управління на рівні 8,90 грн./МВт год (без ПДВ) та структуру тарифу на послуги з диспетчерського управління згідно з додатком, оскільки ця ухвала прийнята у іншій справі  відносно іншої постанови НКРЕКП.
У частині позовних вимог про зобов`язання НКРЕКП утриматися від вчинення дій з прийняття постанов про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління, суд першої  інстанції виніс правильне і обґрунтоване рішення, врахувавши наступне.
На момент розгляду справи та вирішення спору по суті, Законом України від 19.12.2019 року №394-IX внесено зміни до деяких законодавчих актів України щодо забезпечення конституційних принципів у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема, пунктом 10 цього Закону постановлено внести зміни у статті  Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» , визнані рішенням Конституційного Суду України від 13.06.2019 року №5-р/2019 неконституційними.
Отже, враховуючи наведене, суд дійшов правильного висновку про передчасність заявленої позовної вимоги та про відмову у її задоволенні.
Враховуючи, що суд першої інстанції, задовольняючи позов, невірно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з неправильним засотуванням норм матеріального і  порушенням норм процесуального права, колегія суддів вважає необхідним апеляційні скарги  задовольнити  а оскаржуване рішення в частині задоволення позову скасувати, прийняти нове рішення - про відмову у позові в частині  визнання протиправною та скасування постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01 серпня 2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «Укренерго» та постанови  від 10 вересня 2019 року №1893  «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року № 1622».
Згідно  з ч. 2   ст. 315 КАС України   за наслідками розгляду апеляційної скарги на судове рішення суду першої інстанції суд апеляційної, інстанції скасовує судове рішення повністю або частково і ухвалює нове рішення у відповідній частині.
У відповідності до  ст. 317 КАС України   суд апеляційної інстанції скасовує судове рішення суду першої інстанції повністю або частково та ухвалює  нове рішення у відповідній частині  з підстав неповного з`ясування обставин справи, що мають значення для справи, недоведеності обставин справи, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими, невідповідності висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції , обставинам справи, неправильного застосування  норм матеріального права та порушення норм процесуального права.
Відповідно до ч. 6 ст. 157 КАС України, у випадку залишення позову без розгляду, закриття провадження у справі або у випадку ухвалення рішення щодо відмови у задоволенні позову заходи забезпечення позову зберігають свою дію до набрання законної сили відповідним судовим рішенням.
Ухвалами Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.09.2019 року та 27.09.2019 забезпечено позов шляхом зупинення дії постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.08.2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) з заміною такого заходу лише відносно акціонерного товариства «Нікопольський завод феросплавів» до набрання законної сили рішенням  ухваленим за результатами судового розгляду даної адміністративної справи по суті. 
Оскільки колегія суддів прийшла до висновку про наявність підстав для задоволення апеляційних скарг, та відмову у задоволенні позовних вимог в частині визнання протиправними та скасування постанов Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01.08.2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) та постанови   від 10 вересня 2019 року №1893   «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року № 1622», заходи забезпечення позову, вжиті ухвалами від 20.09.2019р. та 27.09.2019р. підлягають скасуванню. 

Керуючись ст.ст.241,242,310,317,321,322,325,329 КАС України, колегія суддів,- 

П О С Т А Н О В И Л А : 

Апеляційні скарги   Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг та Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго»   задовольнити. 
Рішення   Окружного адміністративного суду м.Києва  від 23.01.20 в частині задоволення позову скасувати.     
Прийняти в цій частині нове рішення.
В позові Акціонерного товариства «Нікопольський завод феросплавів»    до  Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг,  третя особа Приватне акціонерне товариство «Національна енергетична компанія «Укренерго»  про визнання протиправною та скасування постанови Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 01 серпня 2019 року № 1622 «Про встановлення тарифу на послуги з диспетчерського (оперативно-технологічного) управління ДП «НЕК «Укренерго» та постанови  від 10 вересня 2019 року №1893  «Про внесення змін до постанови НКРЕКП від 01.08.2019 року № 1622» відмовити.
В іншій частині рішення Окружного адміністративного суду м.Києва від 23 січня 2020  року залишити без  змін.
Скасувати заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.09.2019 року.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена протягом тридцяти днів, з урахуванням положень ст. 329 КАС України, шляхом подання касаційної скарги безпосередньо до Верховного Суду.
Повний текст постанови складено 04 лютого 2021 року. 

Головуючий суддя: 	Л.Т. Черпіцька 	
судді: 	О.Є. Пилипенко 	
 	Я.М. Собків