справа № 761/47497/18                     
головуючий у суді І інстанції Юзькова О.Л.
провадження № 22-ц/824/1214/2021
суддя-доповідач у суді ІІ інстанції Мостова Г.І.
 
ПОСТАНОВА
Іменем України
 
25 січня 2021 року                                                                                     м. Київ
 
Київський апеляційний суд у складі колегії суддів судової палати з розгляду цивільних справ:
головуючого судді: Мостової Г.І.
суддів: Слюсар Т.А., Сержанюка А.С.,
за участю секретаря судового засідання: Сердюк К.О.,
 
розглянувши у відкритому судовому засіданні цивільну справу за апеляційною скаргою представника ОСОБА_1 - адвоката Цвєткової Катерини Володимирівни на рішення Шевченківського районного суду міста Києва від 18 червня 2019 року
у справі за позовом ОСОБА_2 до Міністерства охорони здоров`я України, Національного медичного університету імені О.О. Богомольця про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії, -
в с т а н о в и в :
У грудні 2018 року ОСОБА_2 звернувся до Шевченківського районного суду міста Києва з позовом до Міністерства охорони здоров`я України, Національного медичного університету (далі - НМУ) імені О.О. Богомольця про визнання бездіяльності протиправною та зобов`язання вчинити дії.
Позовна заява мотивована тим, що 23 квітня 2018 року на офіційному сайті Міністерства охорони здоров`я України (далі - МОЗ України) оприлюднено оголошення про заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця. З метою участі у конкурсі на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця, 22 червня 2018 року він подав відповідну заяву з додатками.
Зазначав, що у строк визначений статтею 42 Закону України «Про вищу освіту» відповідачі не вчинили дій, щодо забезпечення організації та проведення конкурсу на заміщення вакантної посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця.
Уточнивши позовні вимоги, ОСОБА_2 просив суд: визнати протиправною бездіяльність Міністерства охорони здоров`я України щодо невнесення до НМУ ім. О.О. Богомольця його кандидатури для участі в конкурсі на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця; зобов`язати Міністерство охорони здоров`я України у строки, визначені Законом Україну «Про вищу освіту» провести конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця.
Рішенням Шевченківського районного суду міста Києва від 18 червня 2019 року позов ОСОБА_2 задоволено частково.
Зобов`язано Міністерство охорони здоров`я України, у строки, визначені Законом України «Про вищу освіту», провести конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця. У задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
Рішення суду першої інстанції мотивоване тим, що оскільки МОЗ України не провело конкурс на заміщення вакантної посади ректора університету, порушило законодавчо встановлені приписи та не виконало обов`язок засновника університету, відтак, порушило права ОСОБА_2 , як претендента на посаду ректора університету. Також, суд першої інстанції вказав, що наявність обмежень, встановлених ухвалою суду щодо застосування забезпечення позову не може стати підставою для відмови у поновленні прав особи, в разі їх порушення.
Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, представник ОСОБА_1 - адвокат Цветкова К.В. подала апеляційну скаргу, у якій просила скасувати рішення Шевченківського районного суду міста Києва від 18 червня 2019 року.
Ухвалою Київського апеляційного суду міста Києва від 09 жовтня 2019 року апеляційне провадження за вказаною апеляційною скаргою закрито.
Постановою Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 11 березня 2020 року касаційну скаргу представника ОСОБА_1 - адвоката Цвєткової К.В. задоволено.
Ухвалу Київського апеляційного суду від 09 жовтня 2019 року скасовано та передано справу до суду апеляційної інстанції для продовження розгляду.
Питання відкриття апеляційного провадження за апеляційною скаргою представника ОСОБА_1 - адвоката Цвєткової К.В. було вирішено ухвалою Київського апеляційного суду від 29 липня 2019 року.
Апеляційна скарга обґрунтована тим, що ОСОБА_1 - є чинним ректором НМУ  ім. О.О. Богомольця, з якою укладено контракт, строк дії якого до 16 червня 2021 року, але незважаючи на це, МОЗ України чотири рази видавало накази про її звільнення з посади ректора, один з яких був скасований рішенням суду.
У разі проведення МОЗ України конкурсу на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця та укладення контракту з переможцем такого конкурсу, права ОСОБА_3 , строк дії контракту якої триває до 16 червня 2021 року, будуть порушені. У випадку задоволення позовів ОСОБА_3 щодо оскарження наказів про звільнення, порушені права ОСОБА_3 буде складно відновити. За таких обставин, оскаржуване рішення суду впливає на права ОСОБА_3 , висновки суду є передчасними та такими, що не відповідають дійсним обставинам справи.
Крім того, посилаючись на те, що ухвалою Печерського районного суду від 21 травня 2019 року у справі № 757/20293/19 забезпечено позов та зокрема, заборонено проводити конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця, апелянт вважає, що суд першої інстанції надав неправильну  оцінку зазначеній ухвалі та дійшов необґрунтованого висновку, що ухвала має тимчасовий характер в розумінні чинного законодавства України, і не відміняє законодавчо встановлений обов`язок МОЗ України провести конкурс на заміщення вакантної посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця.
Для надання пояснень щодо обставин справи ОСОБА_1 до участі у справі в якості третьої особи не залучено, хоча як учасникам справи, так і суду відомо про те, що саме ОСОБА_1 є законно обраним ректором НМУ ім. О.О. Богомольця ще у 2014 році строком на п`ять років в порядку, передбаченому статтею 42 Закону України «Про вищу освіту». Не залучення ОСОБА_1 до участі у справі призвело, до неповного з`ясування судом обставин справи та прийняття необґрунтованого рішення, що є підставою для скасування оскаржуваного рішення.
 
Колегія суддів, вислухавши доповідь судді-доповідача, вивчивши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на таке.
Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 16 червня 2014 року № 99-о ОСОБА_1 призначено на посаду ректора Національного медичного університету імені О. О. Богомольця.
16 червня 2014 року між ОСОБА_1 і Міністерством охорони здоров`я України укладено контракт, за умовами якого керівник здійснює керівництво закладом на підставі повноважень, викладених у контракті, відповідно до законів України, актів Президента України та Кабінету Міністрів України, наказів Міністерства охорони здоров`я України, статуту закладу та цього контракту. Цей контракт діє з 16 червня 2014 року до 16 червня 2021 року.
Наказом Міністерства охорони здоров`я України від 30 березня 2018 року № 14-о ОСОБА_1 звільнено з посади ректора Національного медичного університету імені О. О. Богомольця на підставі пункту 8 частини 1 статті 36 КЗпП України за невиконання умов контракту (підпунктів 2.1.8, 2.1.13 пункту 2.1, пунктів 3.12, 3.15, 3.17, 3.22, 3.31, 3.35, 3.37).
23 квітня 2018 року на офіційному сайті МОЗ України оприлюднено оголошення про проведення конкурсу на заміщення посади ректора Університету із зазначенням інформації: перелік документів, які подаються для часті у конкурсі, вимоги до кандидатів; строк подання документів; адреса, за якою відбувається прийом документів; дату проведення виборів - 19 вересня 2018 року (а.с. 6 том 1).
Відповідно до оприлюдненої інформації прийом документів триватиме протягом 2-х місяців, а вибори ректора НМУ імені О.О. Богомольця мають відбутися 19 вересня 2018 року.
22 червня 2018 року ОСОБА_2 подав до МОЗ України заяву з додатками про участь у конкурсі на заміщення вакантної посади ректора університету. Вказана заява з додатками за формою та змістом відповідала кваліфікаційним вимогам встановленим Міністерством до кандидатів на заміщення посади ректора університету (том 1, а. с. 7).
Ухвалою Печерського районного суду міста Києва від 23 квітня 2018 року у справі № 757/18790/18-ц про забезпечення позову заборонено МОЗ України оголошувати конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця (а.с. 58-60 том 1).
Ухвалою Печерського районного суду міста Києва від 13 червня 2018 року у справі № 757/18790/18-ц вжито заходів забезпечення позову та заборонено МОЗ України вчиняти будь-які дії, спрямовані на проведення конкурсу на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця, та проводити конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця.
Рішенням Печерського районного суду м. Києва від 20 вересня 2018 року у справі № 757/18970/18-ц було частково задоволено позов ОСОБА_1 до МОЗ України, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору - НМУ імені О.О. Богомольця, про визнання звільнення незаконним, скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі, стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу і відшкодування моральної шкоди.
Визнано незаконним та скасовано наказ МОЗ України від 30 березня 2018 року № 14-о «Про звільнення ОСОБА_1 », поновлено ОСОБА_1 на посаді ректора НМУ ім. О.О. Богомольця з 17 квітня 2018 року, стягнуто з відповідача на користь ОСОБА_1 1 000 грн на відшкодування завданої моральної шкоди та судовий збір у розмірі 881 грн. В задоволенні іншої частини позовних вимог відмовлено.
Ухвалою Печерського районного суду м. Києва від 06 листопада 2018 року у справі № 757/54290/18-ц вжито заходів забезпечення позову та заборонено МОЗ України оголошувати конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця: заборонено МОЗ України вчиняти будь-які дії, спрямовані на проведення конкурсу на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця; заборонено МОЗ України проводити конкурс на заміщення посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця (а.с. 40-45, 85-88 том 1).
Постановою Київського апеляційного суду від 29 листопада 2018 року, залишеною без змін постановою Верховного Суду від 03 квітня 2019 року, ухвали Печерського районного суду м. Києва від 23 квітня 2018 року та від 13 червня 2018 року у справі № 757/18790/18-ц скасовані, а постановою Київського апеляційного суду від 15 травня 2019 року скасована ухвала Печерського районного суду м. Києва від 06 листопада 2018 року у справі № 757/54290/18-ц (а.с. 61-84, 89 том 1).
Відповідно до наказу МОЗ України від 18 січня 2019 року № 4-о ОСОБА_4 поновлено на посаді ректора НМУ ім. О.О. Богомольця з 11 січня 2019 року та звільнено з 18 січня 2019 року за невиконання умов контракту (а.с. 19-20 том 1).
 
Підсумовуючи викладене, колегія апеляційного суду враховує таке.
Міністерство охорони здоров`я України є органом, який здійснює функції засновника Національного медичного університету імені О. О. Богомольця.
Основні правові, організаційні, фінансові засади функціонування системи вищої освіти визначені Законом України «Про вищу освіту».
Відповідно до частини 3 статті 42 Закону України «Про вищу освіту» засновник (засновники) або уповноважений ним (ними) орган (особа) зобов`язаний оголосити конкурс на заміщення посади керівника закладу вищої освіти не пізніше ніж за два місяці до закінчення строку контракту особи, яка займає цю посаду. У разі дострокового припинення повноважень керівника закладу вищої освіти конкурс оголошується протягом тижня з дня утворення вакансії.
Отже, оголошення і проведення конкурсу на заміщення вакантної посади керівника закладу вищої освіти належить до дискреційних повноважень засновника. 
При цьому, положеннями частини третьої статті 42 Закону України «Про вищу освіту» визначений обов`язок засновника оголосити і провести конкурс на заміщення посади керівника закладу вищої освіти протягом тижня з дня утворення вакансії у разі дострокового припинення повноважень керівника закладу вищої освіти.
Суд першої інстанції встановивши, що Міністерство охорони здоров`я України не провело конкурс на заміщення вакантної посади ректора університету у встановлені строки, дійшов обґрунтованого висновку про порушення останнім законодавчо встановлених приписів та не виконання ним обов`язку засновника університету.
Колегія апеляційного суду також враховує, що відповідно до наказу МОЗ України від 18 січня 2019 року № 4-о ОСОБА_4 поновлено на посаді ректора НМУ ім. О.О. Богомольця з 11 січня 2019 року та звільнено з 18 січня 2019 року за невиконання умов контракту (а.с. 19-20 том 1).
Висновок суду першої інстанції про те, що наявність обмежень встановлених ухвалою суду щодо застосування забезпечення позову не може стати підставою для відмови поновлення прав особи, в разі їх порушення, є правильним, тому колегія апеляційного суду погоджується з висновком суду першої інстанції про задоволення вимог ОСОБА_2 в частині зобов`язання провести конкурс на заміщення вакантної посади ректора Національного університету ім. О.О. Богомольця.
Колегія апеляційного суду відхиляє доводи апеляційної скарги про те, що ОСОБА_1 була чинним ректором НМУ  ім. О.О. Богомольця на момент оголошення конкурсу, оскільки  станом на 23 квітня 2018 року, на момент оприлюднення оголошення про проведення конкурсу на заміщення посади ректора університету, посада ректора була вакантна з 30 березня 2018 року у зв`язку із звільненням ОСОБА_1 з посади ректора, яку було поновлено на посаді ректора НМУ ім. О.О. Богомольця з 11 січня 2019 року. 
Доводи апеляційної скарги про те, що необґрунтованого висновку, що ухвала має тимчасовий характер у розумінні чинного законодавства України, і не відміняє законодавчо встановлений обов`язок МОЗ України провести конкурс на заміщення вакантної посади ректора НМУ ім. О.О. Богомольця, колегія апеляційного суду відхиляє з огляду на те, що оголошення і проведення конкурсу на заміщення вакантної посади керівника закладу вищої освіти належить до дискреційних повноважень засновника. 
Інші доводи апеляційної скарги не дають підстав для висновку про те, що при розгляді справи судом першої інстанції допущено порушення норм матеріального або неправильне застосування норм процесуального права.
Відповідно до статті 375 ЦПК України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись статтями 367, 369, 374, 375, 381-384 ЦПК України, суд, -
п о с т а н о в и в :
Апеляційну скаргу представника ОСОБА_1 - адвоката Цвєткової Катерини Володимирівни залишити без задоволення.
Рішення Шевченківського районного суду міста Києва від 18 червня 2019 року залишити без змін.
Постанова суду апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Верховного Суду протягом тридцяти днів  з дня її проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини судового рішення зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.   
 
Повний текст постанови складений 27 січня 2021 року.

 
Головуючий                                                                                     Г.І. Мостова
 
Судді                                                                                            А.С. Сержанюк
 
                                                                                                                  Т.А. Слюсар