П О С Т А Н О В А 
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
Справа №  240/6904/20 
Головуючий суддя 1-ої інстанції -  Семенюк М.М.  
Суддя-доповідач -  Смілянець Е. С.   
18 січня 2021 року
м. Вінниця
Сьомий апеляційний адміністративний суд у складі колегії:
головуючого судді:  Смілянця Е. С. 
суддів:  Сапальової Т.В.  Капустинського М.М. , 

розглянувши  в порядку письмового провадження апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Житомирській області на рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2020 року  у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Головного управління ДФС у Житомирській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення, 
В С Т А Н О В И В :
в травні 2020 року позивач, ОСОБА_1 , звернувся в Житомирський окружний адміністративний суд з позовом до Головного управління ДФС у Житомирській області (відповідача), в якому просив визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Житомирській області № 0000893201 від 16.01.2020 про застосування до нього штрафних санкцій в розмірі 6800 грн., як незаконне.
Житомирський окружний адміністративний суд рішенням від 19.08.2020 позов задовольнив. 
Не погоджуючись з рішенням суду, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення суду першої інстанції та ухвалити нове рішення, яким у задоволені позовних вимог відмовити.
Аргументами на підтвердження вимог скарги зазначає, що спірне рішення прийняте на підставі висновків протоколу про адміністративне правопорушення від 31.05.2019 № 023372, постанови адміністративної комісії при виконавчому комітеті Романівської селищної ради від 21.06.2019 № 3 за продаж 31.05.2019 громадянином   ОСОБА_2 в приміщенні розважального закладу, де здійснює свою діяльність ФОП ОСОБА_1 , тютюнових виробів неповнолітній особі.
Позивач не скористався правом подання відзиву на апеляційну скаргу відповідно до ст. 304 КАС України.
Згідно з положеннями ч. 3  ст. 308 Кодексу адміністративного судочинства  України (далі-КАС України), суд апеляційної інстанції досліджує докази, що стосуються фактів, на які учасники справи посилаються в апеляційній скарзі та (або) відзиві на неї.
Виходячи з приписів ст. 311 КАС України, вищезазначена апеляційна скарга розглядається в порядку письмового провадження.
Заслухавши доповідь судді, перевіривши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.
Судом першої інстанції встановлено та підтверджується матеріалами справи, що Головним управлінням ДПС у Житомирській області  на підставі адміністративних матеріалів Романівського відділення Новоград-Волинського ВП ГУНП у Житомирській області, а саме протоколу про адміністративне правопорушення від 31.05.2019 № 023372, постанови адміністративної комісії при виконавчому комітеті Романівської селищної ради від 21.06.2019 № 3 встановлено порушення ст. 15-3 Закон України "Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів та пального" та прийнято податкове повідомлення-рішення № 0000893201 від 16.01.2020 про застосування до ОСОБА_1 штрафних санкцій в сумі 6800 грн. за продаж тютюнових виробів особі, що не досягла 18-річного віку.
Позивач подав скаргу на податкове повідомлення-рішення № 0000893201 від 16.01.2020, в якій, крім іншого вказував, що при прийнятті рішення не було враховано, що у нього відсутня ліцензія на торгівлю тютюновими виробами, працівник реалізував особисті тютюнові вироби.
За результатами розгляду скарги ДПС України прийнято рішення від 12.04.2020 про залишення спірного податкового повідомлення-рішення без змін, а скарги без задоволення.
Не погоджуючись з застосуванням до нього штрафу, позивач звернувся до суду з позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, що виникли між сторонами та висновкам суду першої інстанції, колегія суддів враховує наступне.
Критерії, за якими адміністративний суд перевіряє рішення суб`єктів владних повноважень, визначені у ч. 2 ст. 2 КАС України.
Згідно частин першої, другої та третьої статті 242 КАС України судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права із дотриманням норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні.
Крім того, ст.  2  та ч. 4 ст.  242 КАС України встановлюють, що судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, а саме бути справедливим та неупередженим, своєчасно вирішувати спір у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Частиною другою статті 19 Конституції України передбачено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Основні засади державної політики щодо регулювання виробництва, експорту, імпорту, оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами, забезпечення їх високої якості та захисту здоров`я громадян, а також посилення боротьби з незаконним виробництвом та обігом алкогольних напоїв і тютюнових виробів на території України визначає Закон України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів» від 19.12.1995 № 481/95-ВР (далі - Закон № 481/95-ВР).
Відповідно до ст.1 Закону №481 роздрібна торгівля - це діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб`єктах господарювання громадського харчування.
Згідно ч. 20 ст. 15 Закону №481, роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.
Приписами ч.1 ст. 15-3 Закону №481 зазначено: "Забороняється продаж пива (крім безалкогольного), алкогольних, слабоалкогольних напоїв, вин столових та тютюнових виробів, зокрема, 2) особам, які не досягли 18 років; 10) з рук; 11) у невизначених для цього місцях торгівлі."
В силу ч.1 ст.17 Закону №481, за порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, спиртом-сирцем виноградним, спиртом-сирцем плодовим, алкогольними напоями та тютюновими виробами посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.
"За порушення норм цього Закону щодо виробництва і торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, дистилятом виноградним спиртовим, спиртом-сирцем плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, пальним та зберігання пального посадові особи і громадяни притягаються до відповідальності згідно з чинним законодавством.
До суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафів у разі: оптової і роздрібної торгівлі спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, спиртом етиловим ректифікованим виноградним, спиртом етиловим ректифікованим плодовим, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами без наявності ліцензій (крім випадків, передбачених цим Законом), - 200 відсотків вартості отриманої партії товару, але не менше 17000 гривень; порушення вимог статті 15-3 цього Закону - 6800 гривень."
Отже, аналіз вказаних норм дає підстави вважати, що суб`єкт господарювання може здійснювати роздрібну торгівлю тютюновими виробами лише при наявності ліцензії, інакше його буде притягнуто до відповідальності у вигляді штрафу 200 відсотків вартості отриманої партії товару, але не менше 17000 гривень, а за продаж ним тютюнових виробів особам, які не досягли 18 років - 6800 гривень.
Частиною 1 статті 9 КАС України визначено, що розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.
Згідно із ч.ч.1, 2 ст.77 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.
Як встановлено судом першої інстанції з протоколу про адміністративне правопорушення від 31.05.2019 № 023372 ним зафіксовано, що 31.05.2019 ОСОБА_2 , який працює у ФОП " ОСОБА_3 " на посаді "маркер", "перебуваючи на своєму робочому місці  розважальний заклад " ІНФОРМАЦІЯ_1 " ..., здійснив продаж цигарок марки "LM" за 40 грн. 00 коп. неповнолітньому ОСОБА_4 2002 р.н.". При цьому ОСОБА_2 надав пояснення, що продав цигарки, які приніс з дому для власної реалізації.
Отже, даний протокол може свідчити про те, що ОСОБА_2 продав неповнолітньому свої особисті цигарки, а не про те, що суб`єкт господарювання ФОП ОСОБА_1 , не маючи відповідної ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, здійснив продаж цигарок особі, яка не досягла 18 років.
Відповідно до ч.1 ст.72 КАС України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.
Згідно з ч.1 ст.75 КАС України достовірним є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи, а ч.1, 2 ст.76 КАС України передбачає, що достатнім є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування та суд вирішує питання про достатність доказів відповідно до свого внутрішнього переконання.
Враховуючи, що відповідач не спростував твердження позивача, що він не отримував ліцензії на право роздрібної торгівлі тютюновими виробами, і не застосував до нього штрафу за роздрібну торгівлю тютюновими виробами без наявності ліцензій, суд першої інстанції обґрунтовано вважав, що суб`єкт господарювання ФОП ОСОБА_1 не торгував 31.05.2019 цигарками.
Також колегія суддів вважає обґрунтованим висновок суду першої інстанції щодо постанови адміністративної комісії при виконавчому комітеті Романівської селищної ради від 21.06.2019 № 3, з якої встановлено, що 31.05.2019 ОСОБА_2 працював продавцем, що спростовується вищезгаданим протоколом про адміністративне правопорушення, та продав пачку цигарок неповнолітній особі, за що його притягнули до адміністративної відповідальності, оскільки вказана постанова не свідчить про продаж цигарок особі, яка не досягла 18 років, позивачем, як суб`єктом господарювання.
З огляду на дійсно встановлені обставини колегія суддів вважає, що позивач не є належним суб`єктом відповідальності в розумінні положень Закону №481.
За приписами ст.5 КАСУ кожна особа має право в порядку, встановленому цим Кодексом, звернутися до адміністративного суду, якщо вважає, що рішенням, дією чи бездіяльністю суб`єкта владних повноважень порушені її права, свободи або законні інтереси. Захист порушених прав, свобод чи інтересів особи, яка звернулася до суду, може здійснюватися судом також в інший спосіб, який не суперечить закону і забезпечує ефективний захист прав, свобод, інтересів людини і громадянина, інших суб`єктів у сфері публічно-правових відносин від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.
Відповідно до ч.3 ст.90 КАС України, суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.
Згідно ст. 62 Конституції України вина особи, яка притягується до відповідальності, має бути доведена належними доказами, а не ґрунтуватись на припущеннях, усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.
Зважаючи на вищевикладене, відповідачем не доведено правомірності прийнятого податкового повідомлення-рішення № 0000893201 від 16.01.2020.
Отже, доводи апеляційної скарги зводяться виключно до непогодження з оцінкою обставин справи, наданою судом першої інстанції.
Однак, під час перегляду рішення суду першої інстанції порушень норм процесуального права, які є обов`язковою підставою для скасування рішення, або неправильного застосування норм матеріального права поза межами вимог скаржника та доводів, викладених у апеляційній скарзі, у ході апеляційного розгляду справи встановлено не було.
Таким чином, на думку колегії суддів апеляційної інстанції, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку  задоволення позовних вимог. 
Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 315, 316 КАС України суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а судове рішення – без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.
Керуючись ст.ст. 243, 250, 308, 310, 315, 316, 321, 322, 325, 329 КАС України, суд 
П О С Т А Н О В И В :
апеляційну скаргу Головного управління ДПС у Житомирській області залишити без задоволення, а  рішення Житомирського окружного адміністративного суду від 19 серпня 2020 року - без змін.
Постанова суду набирає законної сили з дати її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку згідно зі ст.ст.328, 329 КАС України.

Головуючий	 	 	Смілянець Е. С.	
 	 	 	 	
Судді	 	   	Сапальова Т.В.    Капустинський М.М.